вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027
E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63
18.06.2024м. ДніпроСправа № 904/4863/22
Суддя господарського суду Дніпропетровської області Владимиренко І.В. розглянувши матеріали справи
Кредитори:
1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий будинок "Новаагро", м. Харків
2. Товариство з обмеженою відповідальністю "СДН Трейд", м. Дніпро
3. Товариство з обмеженою відповідальністю ТОВ "Ромєрм", с. Чумаки Дніпропетровська область
4. Товариство з обмеженою відповідальністю "Єрмром", с. Чумаки Дніпропетровська область
5. Товариство з обмеженою відповідальністю "Фірма "СБВ", м. Дніпро
6. Товариство з обмеженою відповідальністю "Агро-Овен Ко", смт. Магдалинівка Дніпропетровська область
7. ОСОБА_1
8. Головне управління ДПС у Дніпропетровській області
Боржник: Товариства з обмеженою відповідальністю "Єрмак Голд" (52020, Дніпропетровська область, Дніпропетровський район, село Чумаки, вул. Шкільна, буд. 20, код ЄДРПОУ 36166843)
про визнання банкрутом
За участю (найменування сторін та інших осіб, що беруть участь у справі):
Арбітражний керуючий Венська О.О. (керуючий санацією) (в залі суду)
Ухвалою господарського суду від 24.10.2023р. введено процедуру санації боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Єрмак Голд" (52020, Дніпропетровська область, Дніпропетровський район, село Чумаки, вул. Шкільна, буд. 20, код ЄДРПОУ 36166843). Затверджено план санації Товариства з обмеженою відповідальністю "Єрмак Голд" (52020, Дніпропетровська область, Дніпропетровський район, село Чумаки, вул. Шкільна, буд. 20, код ЄДРПОУ 36166843) у редакції, схваленій зборами кредиторів 14.08.2023р. Призначено керуючим санацією Товариства з обмеженою відповідальністю "Єрмак Голд" (52020, Дніпропетровська область, Дніпропетровський район, село Чумаки, вул. Шкільна, буд. 20, код ЄДРПОУ 36166843) арбітражного керуючого Венську Оксану Олександрівну (свідоцтво № 174 від 24.04.2013р., адреса: 49041, м. Дніпро, вул. Аеропортівська, 5, к. 1; ідентифікаційний номер - НОМЕР_1 ). Оприлюднено у встановленому ч. 4 ст. 50 Кодексу України з процедур банкрутства порядку повідомлення про введення процедури санації боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Єрмак Голд" (52020, Дніпропетровська область, Дніпропетровський район, село Чумаки, вул. Шкільна, буд. 20, код ЄДРПОУ 36166843). Зобов'язано посадових осіб Товариство з обмеженою відповідальністю "Єрмак Голд" (52020, Дніпропетровська область, Дніпропетровський район, село Чумаки, вул. Шкільна, буд. 20, код ЄДРПОУ 36166843) передати керуючому санацією арбітражному керуючому Венській О.О. у строк 15 днів бухгалтерську та іншу документацію боржника, печатки, штампи, матеріальні та інші цінності. Зобов'язано керуючого санацією виконувати повноваження згідно з вимогами Кодексу України з процедур банкрутства. Зобов'язано керуючого санацією боржника за п'ятнадцять днів до закінчення процедури санації, а також за наявності підстав для дострокового припинення процедури санації, надати комітету кредиторів письмовий звіт і повідомити кредиторів про час і місце проведення засідання комітету кредиторів.
14.05.2024р. до суду від керуючого санацією надійшло клопотання від 14.05.2024р. про видачу наказу на виконання ухвали господарського суду від 24.10.2023р.
Ухвалою господарського суду від 20.05.2024р. клопотання керуючого санацією від 14.05.2024р. про видачу наказу на виконання ухвали господарського суду від 24.10.2023р. - прийнято до розгляду. Призначено судове засідання з розгляду клопотання керуючого санацією від 14.05.2024р. про видачу наказу на виконання ухвали господарського суду від 24.10.2023р. на 18.06.2024р. о 13:00год. Явку в судове засідання учасників провадження у справі про банкрутство та ОСОБА_2 визнано обов'язковою. Господарський суд зазначає, що сторони мають право направляти всі звернення до господарського суду засобами електронного зв'язку.
05.06.2024 до суду від Східного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків надійшла заява від 05.06.2024 про заміну сторони. Судом заява прийнята до розгляду.
13.06.2024 до суду від ОСОБА_2 надійшли пояснення на заяву керуючого санацією про видачу наказу на виконання ухвали господарського суду від 24.10.2023р. Судом пояснення прийняті до відома.
18.06.2024 до суду від ТОВ "ТБ "Новаагро" надійшла заява про розгляд справи без участі представника ТОВ "ТБ "Новаагро". Судом заява прийнята до відома.
До початку розгляду справи по суті керуючий санацією заявив усне уточнення до клопотання про видачу наказу та просив суд витребувати шляхом зобов'язання колишнього керівника Товариства з обмеженою відповідальністю «Єрмак Голд» (52020, Дніпропетровська обл., Дніпровський р-н, село Чумаки, вул. Шкільна, буд. 20, ідентифікаційний код згідно з ЄДРПОУ 36166843) ОСОБА_2 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_2 ) в 15-ти денний строк передати керуючому санацією Товариства з обмеженою відповідальністю "Єрмак Голд" (52020, Дніпропетровська область, Дніпропетровський район, село Чумаки, вул. Шкільна, буд. 20, код ЄДРПОУ 36166843) арбітражному керуючому Венській Оксані Олександрівні (свідоцтво № 174 від 24.04.2013р., адреса: 49041, м. Дніпро, вул. Аеропортівська, 5, к. 1; ідентифікаційний номер - НОМЕР_1 ) всю наявну бухгалтерську та іншу документацію щодо майна та активів ТОВ «Єрмак Голд» (ЄДРПОУ 36166843), зокрема: баланси підприємства (форма №1), для суб'єктів малого підприємництва - форма №1-м); звіти про фінансові результати (форма №2, для суб'єктів малого підприємництва - форма №2-м); звіти про рух грошових коштів (форма №3); звіти про власний капітал (форма №4); примітки до річної фінансової звітності (форма №5); звіти про наявність та рух основних фондів, амортизацію (знос) (форма №11-ОЗ); обстеження технологічних інновацій промислового підприємства (форма №1-інновація); звіти про фінансові результати і дебіторську та кредиторську заборгованість (форма №1-Б); звіти з праці (форма №1-ПВ); звіти про стан умов праці, пільги та компенсації за роботу зі шкідливими умовами праці (форма №1-ПВ (умови праці)); звіти про використання робочого часу (форма №3-ПВ); звіти про виробництво промислової продукції (форма №1П-НПП); копії документів, щодо останньої проведеної інвентаризації; інформацію про залишки грошових коштів на рахунках боржника, відкритих в банківських установах, і залишки готівкових коштів в касі боржника, на дату проведення інвентаризації; відомості, про рухоме та нерухоме майно із зазначенням інвентарних номерів; опис та перелік необоротних активів боржника; опис та перелік запасів, зокрема, інформацію щодо товарних залишків продукції ТОВ «Єрмак Голд», які наразі обліковуються на балансі підприємства; відомості, щодо дебіторської та кредиторської заборгованості згідно даних бухгалтерського обліку, станом на дату проведення інвентаризації; інші документи та інформацію, необхідну для проведення аналізу та виявлення резервів виробництва боржника, перевірки повноти проведення інвентаризації майна боржника; печатки, штампи, матеріальні та інші цінності Товариства з обмеженою відповідальністю «Єрмак Голд»; статутні та реєстраційні документи боржника; правовстановлюючі документи на майно боржника; балансові довідки; господарські договори та угоди за 2020-2023 рр.; статистичну звітність за 2020-2023 рр. та видати наказ. Судом усне уточнення прийнято до розгляду.
В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частину ухвали.
Розглянувши в судовому засіданні 18.06.2024 заяву Східного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків від 05.06.2024 про заміну сторони, заслухавши керуючого санацією, господарським судом встановлено наступне.
В обґрунтування поданої заяви представник Східне міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків зазначило, що ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 31.01.2023 року відкрито провадження у справі №904/4863/22 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «ЄРМАК - ГОЛД» (далі - ТОВ «ЄРМАК - ГОЛД»/Боржник) та введено мораторій на задоволення заяв кредиторів.
Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 19.07.2023 року по справі №904/4863/22 визнані грошові вимоги Східного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків (далі - Східне МУ ДПС), а саме: 5 368,00 грн. (1 черга задоволення); 97 173,28 грн.(2 черга задоволення без права вирішального голосу на зборах та комітеті кредиторів).
З січня 2021 року по грудень 2024 рік ТОВ «ЄРМАК ГОЛД» перебував на обліку у Східному МУ ДПС, як великий платник податків.
З січня 2024 року ТОВ «ЄРМАК ГОЛД» перебуває за основним місцем обліку у Головному управлінні ДПС у Дніпропетровській області, у зв'язку з не включенням до Реєстру великих платників податків на 2024 рік.
Зміна контролюючого органу за основним місцем обліку платника податків, території територіальної громади або ДПІ обслуговування здійснюється відповідно до розділу X Порядку обліку платників податків і зборів затвердженого Наказом Міністерства фінансів України 09.12.2011 №1588 та зареєстровано в Міністерстві юстиції України 29 грудня 2011 р. за №1562/20300 (далі - Порядок № 1588).
Відповідно до п.10.22. Порядку № 1588 якщо відповідно до критеріїв, визначених підпунктом 14.1.24 пункту 14.1 статті 14 розділу І, та згідно з пунктом 64.7 статті 64 глави 6 розділу II Податкового кодексу України в установленому порядку платника податків включено/ не включено до Реєстру великих платників податків на наступний рік, внаслідок чого змінюється основне та неосновне місце обліку платника податків, контролюючі органи здійснюють переведення такого платника податків до/з контролюючого органу, що здійснює супроводження великих платників податків.
Згідно ч. 2 п. 10.22 Порядку № 1588 дані про взяття на облік платника податків, якого включено /не включено до Реєстру великих платників податків та відомості щодо якого містяться в Єдиному державному реєстрі, передаються до Єдиного державного реєстру у день взяття на облік у контролюючому органі за новим місцем обліку із зазначенням дати та номера запису про взяття на облік, найменування та ідентифікаційного коду контролюючого органу, у якому платника податків взято на облік.
Контролюючий орган за попереднім місцем обліку платника податків, включеного/не включеного до Реєстру великих платників податків, здійснює передачу облікової справи платника податків до контролюючого органу за новим місцем обліку у 10-денний строк з дня взяття на облік за новим місцем обліку.
У відповідності до 10.25 Порядку № 1588 у разі зміни місцезнаходження або місця проживання платника податків або іншої зміни, внаслідок якої змінюється ДПІ обслуговування без зміни контролюючого органу, до ДПІ обслуговування за новим місцезнаходженням (місцем проживання) платника податків переходять обов'язки ведення обліку платника податків у день внесення даних про такі зміни до Єдиного банку даних юридичних осіб або Реєстру самозайнятих осіб.
05.04.2021 року набув чинності Порядок ведення податковими органами оперативного обліку податків, зборів, платежів та єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, затверджений Наказом Міністерства Фінансів України 12.01.2021 №5 та зареєстрований в Міністерстві юстиції України 15 березня 2021р. за №321/35943 (далі - Порядок №5).
Інтегрованою карткою платника (далі - ІКП) є форма оперативного обліку податків, зборів, митних платежів та єдиного внеску, що ведеться за кожним видом.
Відповідно до Порядку №5 податковому органу, в якому перебуває платник за основним місцем обліку, надається доступ до ІКП, відкритих за основним місцем обліку, для внесення відповідної інформації, а за неосновним місцем обліку - в режимі перегляду.
У разі переведення на обслуговування платника з одного податкового органу до іншого (взяття на облік/зняття з обліку), у випадках, передбачених Порядком №1588 та Порядком №1162, в інформаційній системі відбувається автоматична передача ІКП з попереднього місця обліку платника до нового місця обліку платника з фіксацією події в реєстрі передачі ІКП між податковими органами.
Східне МУ ДПС станом на поточну дату не має адміністративної процесуальної правоздатності органу, який згідно із законом виконує функції, зокрема у сфері реалізації державної податкової політики щодо ТОВ «ЄРМАК ГОЛД» та не проводить обслуговування платника податків ТОВ «ЄРМАК ГОЛД», не здійснює щодо ТОВ «ЄРМАК ГОЛД» повноважень з адміністрування податків і зборів, у зв'язку із відсутністю повноважень, а тому Східне міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків просить суд здійснити процесуальне правонаступництво шляхом заміна кредитора Східного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків на Головне управління ДПС у Дніпропетровській області (49005, м. Дніпро, вул. Сімферопольська 17 -а).
Присутній в судовому засіданні керуючий санацією не заперечував проти заміни кредитора.
Відповідно до ч.1 ст.52 Господарського процесуального кодексу України, суд у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення юридичної особи шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, суд залучає до участі у справі правонаступника відповідного учасника справи на будь-якій стадії судового процесу.
Згідно ст. 43 Кодексу України з процедур банкрутства, у разі вибуття чи заміни кредитора у справі про банкрутство господарський суд за заявою правонаступника або іншого учасника (учасників) справи здійснює заміну такої сторони її правонаступником на будь-якій стадії провадження у справі. Усі дії, вчинені у справі про банкрутство до вступу у справу правонаступника, обов'язкові для нього так само, як вони були обов'язкові для особи, яку правонаступник замінив.
Враховуючи вищенаведене, господарський суд вирішив заяву Східного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків від 05.06.2024 про заміну сторони - задовольнити.
Провести процесуальне правонаступництво.
Замінити кредитора - Східне міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків (код ЄДРПОУ 43968079) на правонаступника - Головне управління ДПС у Дніпропетровській області (код ЄДРПОУ ВП: 44118658, 49005, м. Дніпро, вул. Сімферопольська, 17а) у справі № 904/4863/22 про банкрутство ТОВ «Єрмак Голд».
Розглянувши в судовому засіданні 18.06.2024 клопотання керуючого санацією від 14.05.2024р. про видачу наказу на виконання ухвали господарського суду від 24.10.2023р. з урахуванням усного уточнення, заслухавши керуючого санацією, господарським судом встановлено наступне.
В обґрунтування поданого клопотання з урахуванням уточнення, керуючий санацією зазначив, що ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 24.10.2023 у справі №904/4863/22 введено процедуру санації, затверджено План санації ТОВ «Єрмак Голд», керуючим санацією призначено арбітражного керуючого Венську Оксану Олександрівну (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №174 від 24.04.2013). Зобов'язано посадових осіб Товариства з обмеженою відповідальністю «Єрмак Голд» передати керуючому санацією - арбітражному керуючому Венській О.О. у строк 15 днів бухгалтерську та іншу документацію боржника, печатки, штампи, матеріальні та інші цінності.
Наразі вимоги зазначеної ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 24.10.2023 в частині передачі керуючому санацією - арбітражному керуючому Венській О.О. бухгалтерської та іншої документації боржника, печаток, штампів, матеріальних та інших цінностей, керівними органами Боржника не виконані.
Згідно з ч. 8 ст. 12 Кодексу України з процедур банкрутства під час виконання повноважень арбітражний керуючий має право на безпосередній доступ до інформації про боржників, їхнє майно, доходи та кошти, у тому числі конфіденційної, що міститься в державних базах даних і реєстрах, у тому числі електронних. Порядок доступу до такої інформації з баз даних та реєстрів встановлюється центральними органами виконавчої влади, які забезпечують їх ведення.
В силу ч.2 ст. 12 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий зобов'язаний здійснювати заходи щодо захисту майна боржника.
Відповідно до абз. 4 ч. 4 ст. 50 Кодексу України з процедур банкрутства органи управління боржника протягом 15 днів з дня прийняття рішення про введення процедури санації та призначення керуючого санацією зобов'язані здійснити передачу керуючому санацією бухгалтерської та іншої документації боржника, його печаток, штампів, матеріальних та інших цінностей.
На підставі вищевикладеного, задля виконання обов'язків керуючого санацією ТОВ «Єрмак Голд», передбачених Кодексом України з процедур банкрутства, зокрема, прийняти в господарське відання майно боржника; відкрити спеціальний рахунок для проведення санації та розрахунків з кредиторами; забезпечити ведення боржником бухгалтерського обліку і статистичного звіту та фінансової звітності; здійснювати заходи щодо стягнення на користь боржника дебіторської заборгованості та здійснювати інші передбачені законодавством повноваження, керуючий санацією Венська О.О. направила на адресу керівника ТОВ «Єрмак Голд» - ОСОБА_2 , повідомлення про звільнення та вимогу щодо надання документів від 10.11.2023 вих.№02-40-01/1034, Наказ №1-К від 24.10.2023 року про звільнення, Вимогу-повідомлення щодо передання фінансової звітності від 10.11.2023 вих.№02-40-01/1033.
Крім того, на адресу ОСОБА_2 було направлено Вимогу про надання інформації від 10.11.2023 вих.№02-40-01/1035 з проханням надати керуючому санацією ТОВ «Єрмак Голд» - арбітражному керуючому Венській О.О., інформацію щодо товарних залишків продукції ТОВ «Єрмак Голд», які наразі обліковуються на балансі підприємства.
Жодної відповіді на вимоги та повідомлення керуючого санацією від генерального директора ТОВ «Єрмак Голд» не надходили, з огляду на що на адресу ОСОБА_2 було направлено повторно Повідомлення про звільнення та вимогу щодо надання документів від 11.12.2023 вих.№02-40-01/1142, Наказ №1-К від 24.10.2023 року про звільнення, Вимогу-повідомлення щодо передання фінансової звітності від 11.12.2023 вих.№02-40-01/1143 та Вимогу про надання інформації від 11.12.2023 вих.№02-40-01/1144.
Керуючий санацією нааголосив, що вказані листи з вимогами направлялися, як на юридичну адресу ТОВ «Єрмак Голд» - 52020, Дніпропетровська обл., Дніпровський р-н, село Чумаки, вул. Шкільна, буд. 20, так і на адресу генерального директора ОСОБА_2 - АДРЕСА_1 ., але на сьогоднішній день керуючим санацією Венською О.О. не отримано жодної відповіді від ОСОБА_2 на вказані вимоги й повідомлення, витребувана документація Боржника не передана, приписи ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 24.10.2023 у справі №904/4863/22 генеральним директором не виконані, що в свою чергу перешкоджає керуючому санацією в управлінні підприємством-боржником та виконанню обов'язків, покладених ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 24.10.2023 у справі №904/4863/22 та Кодексом України з процедур банкрутства.
Згідно з ч.3 ст.50 Кодексу України з процедур банкрутства Ухвала господарського суду про введення процедури санації та призначення керуючого санацією набирає законної сили з дня її постановлення.
За приписами ст.18 Господарського процесуального кодексу України судові рішення, що набрали законної сили, є обов'язковими до виконання всіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх об'єднаннями на всій території України.
Невиконання судового рішення є підставою для відповідальності, встановленої законом.
У відповідності до ч. 1 ст. 327 Господарського кодексу України виконання судового рішення здійснюється на підставі наказу, виданого судом, який розглядав справу як суд першої інстанції.
Таким чином у зв'язку з невиконанням генеральним директором ТОВ «Єрмак Голд» - ОСОБА_2 вимог ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 24.10.2023 у справі №904/4863/22 в частині передачі керуючому санацією у строк 15 днів бухгалтерської та іншої документації боржника, печаток, штамів, матеріальних та інші цінностей, є наявними підстави для забезпечення виконання судового рішення в порядку, визначеному Законом України «Про виконавче провадження».
А тому, керуючий санацією просить суд витребувати шляхом зобов'язання колишнього керівника Товариства з обмеженою відповідальністю «Єрмак Голд» (52020, Дніпропетровська обл., Дніпровський р-н, село Чумаки, вул. Шкільна, буд. 20, ідентифікаційний код згідно з ЄДРПОУ 36166843) ОСОБА_2 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_2 ) в 15-ти денний строк передати керуючому санацією Товариства з обмеженою відповідальністю "Єрмак Голд" (52020, Дніпропетровська область, Дніпропетровський район, село Чумаки, вул. Шкільна, буд. 20, код ЄДРПОУ 36166843) арбітражному керуючому Венській Оксані Олександрівні (свідоцтво № 174 від 24.04.2013р., адреса: 49041, м. Дніпро, вул. Аеропортівська, 5, к. 1; ідентифікаційний номер - НОМЕР_1 ) всю наявну бухгалтерську та іншу документацію щодо майна та активів ТОВ «Єрмак Голд» (ЄДРПОУ 36166843), зокрема: баланси підприємства (форма №1), для суб'єктів малого підприємництва - форма №1-м); звіти про фінансові результати (форма №2, для суб'єктів малого підприємництва - форма №2-м); звіти про рух грошових коштів (форма №3); звіти про власний капітал (форма №4); примітки до річної фінансової звітності (форма №5); звіти про наявність та рух основних фондів, амортизацію (знос) (форма №11-ОЗ); обстеження технологічних інновацій промислового підприємства (форма №1-інновація); звіти про фінансові результати і дебіторську та кредиторську заборгованість (форма №1-Б); звіти з праці (форма №1-ПВ); звіти про стан умов праці, пільги та компенсації за роботу зі шкідливими умовами праці (форма №1-ПВ (умови праці)); звіти про використання робочого часу (форма №3-ПВ); звіти про виробництво промислової продукції (форма №1П-НПП); копії документів, щодо останньої проведеної інвентаризації; інформацію про залишки грошових коштів на рахунках боржника, відкритих в банківських установах, і залишки готівкових коштів в касі боржника, на дату проведення інвентаризації; відомості, про рухоме та нерухоме майно із зазначенням інвентарних номерів; опис та перелік необоротних активів боржника; опис та перелік запасів, зокрема, інформацію щодо товарних залишків продукції ТОВ «Єрмак Голд», які наразі обліковуються на балансі підприємства; відомості, щодо дебіторської та кредиторської заборгованості згідно даних бухгалтерського обліку, станом на дату проведення інвентаризації; інші документи та інформацію, необхідну для проведення аналізу та виявлення резервів виробництва боржника, перевірки повноти проведення інвентаризації майна боржника; печатки, штампи, матеріальні та інші цінності Товариства з обмеженою відповідальністю «Єрмак Голд»; статутні та реєстраційні документи боржника; правовстановлюючі документи на майно боржника; балансові довідки; господарські договори та угоди за 2020-2023 рр.; статистичну звітність за 2020-2023 рр. та видати наказ.
До господарського суду від ОСОБА_2 надійшли пояснення в яких остання зазначила, що на дату прийняття Господарським судом Дніпропетровської області заяви ТОВ «Торговий будинок «Новаагро» про відкриття провадження у справі про банкрутство (Ухвала від 09.01.2023) та відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ «Єрмак Голд» (Ухвала від 31.01.2023) ОСОБА_2 вже не була посадовою особою ТОВ «Єрмак Голд» та відповідно до рішення Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 08.12.2022 у Справі №183/6431/22, визнано припиненими трудові відносини між ОСОБА_2 та ТОВ «ЄРМАК ГОЛД» з « 01» вересня 2022 року у зв'язку зі звільненням ОСОБА_2 із займаною посади Генерального директора ТОВ «ЄРМАК ГОЛД» на підставі ч.1 ст.38 КЗпП України; повноваження Генерального директора ТОВ «ЄРМАК ГОЛД» та представницькі функції як виконавчого органу ТОВ «ЄРМАК ГОЛД» згідно Статуту у ОСОБА_2 припинені 01.09.2022 з урахуванням судового рішення від 08.12.2022, яке набрало законної сили 09.01.2023, та, як наслідок, ОСОБА_2 не є посадовою особою у розумінні діючого законодавства України, яка уповноважена та/або має те чи інше право та/або обов'язок станом на 24.10.2023 передати керуючому санацією арбітражному керуючому Вепській О.О. у строк 15 днів бухгалтерську та іншу документацію боржника, печатки, штампи, матеріальні та інші цінності тощо.
Більше того, ОСОБА_2 не є належним суб'єктом навіть також щодо подальшого виконання Ухвали Господарського суду Дніпропетровської області від 24.10.2023, зокрема, на підставі того чи іншого судового наказу, та не має ані повноважень, ані права, ані зобов'язань підписувати ті чи інші акти з приймання - передачі бухгалтерської та іншої документації боржника, печатки, штампи, матеріальні та інші цінності тощо, та взагалі представляти інтереси та вчиняти дії від ТОВ «ЄРМАК ГОЛД» у періоді, де ОСОБА_2 не є посадовою особою -генеральним директором Товариства.
Поряд з цим, враховуючи припинені трудові відносини посадової особи ОСОБА_2 з ТОВ «ЄРМАК ГОЛД» з 01.09.2022, у діях (та/або бездіяльності) ОСОБА_2 відсутні будь - які ознаки кримінального правопорушення з підстав невиконання ухвали Господарського суду Дніпропетровської області від 24.10.2023 у цій господарській справі, провадження якої відкрито 31.01.2023.
Отже ОСОБА_2 не є посадовою особою боржника в розумінні чинного законодавства України), та відсутні ті чи інші підстави для внесення навіть відомостей до ЄРДР у випадку звернення із відповідною заявою керуючої санацією арбітражною керуючою Венською О.О. до органів поліції, та жодними діями (бездіяльністю) пересічна фізична особа ОСОБА_2 не зловживає суб'єктивними цивільними правами, які завдали чи завдають шкоди кредиторам та/або перешкоджають керуючій санацією арбітражному керуючому Венській О.О. виконувати і не неї обов'язки та повноваження.
ОСОБА_2 звертає увагу, що фактичного доступу на територію, в т.ч. до адміністративної будівлі, ТОВ «ЄРМАК ГОЛД», що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , та де знаходилися станом на серпень 2022 року бухгалтерські та інші документи банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута, у фізичної особи як колишнього керівника (колишньої посадової особи) ТОВ «ЄРМАК ГОЛД» після 01.09.2022 у ОСОБА_2 немає.
Крім того, територія разом з адміністративною будівлею (виробничий комплекс), що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , не належить ТОВ «ЄРМАК ГОЛД» (не перебуває на балансі Товариства), та знаходилась у користуванні ТОВ «ЄРМАК ГОЛД» на правах оренди у іншого суб'єкта господарювання, що є юридичною особою.
Як наслідок, перебування на території того чи іншого підприємства, власником якого не є ТОВ «ЄРМАК ГОЛД», в т.ч. на орендованій території ТОВ «ЄРМАК ГОЛД», без достатніх на те підстав колишнього найманого працівника (колишньої посадової особи) взагалі не вбачається можливим, та передання документації та матеріальних цінностей за тим чи іншим актом без достатніх повноважень взагалі розцінюється як протиправна поведінка та правопорушення (проникнення на територію чужої власності).
Також, відомості та інформація про наявність працівників та інших посадових осіб, що перебувають у трудових відносинах з ТОВ «ЄРМАК ГОЛД» станом на дату подання цих пояснень у ОСОБА_2 відсутні, оскільки остання жодного відношення немає до діяльності Товариства після припинення трудових правовідносин (01.09.2022).
Крім того, всю звітність, яка передбачена чинним законодавством України для такої організаційно - правової форми як ТОВ «ЄРМАК ГОЛД» щодо провадження господарської діяльності, в період здійснення чинних повноважень Генерального директора ТОВ «ЄРМАК ГОЛД» ОСОБА_2 , Товариством було подано належним чином, зокрема, до ГУ ДПС у Дніпропетровській області, та, ця звітність наявна в повному обсязі у податкового та пенсійного органах, на обліку яких перебуває ТОВ «ЄРМАК ГОЛД».
ОСОБА_2 повідомляє також суд, що наявність відомостей станом на травень 2024 року про керівника юридичної особи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань як генерального директора, що діє згідно Статуту, ОСОБА_2 , обумовлено виключно неможливістю наразі внесення будь - яких реєстраційних змін щодо ТОВ «ЄРМАК ГОЛД», які відповідно до ухвали слідчого судді Подільського районного суду міста Києва від 29.07.2022, залишеною без змін Ухвалою Київського апеляційного суду від 02.11.2022 у справі №758/6022/22, заборонено будь - яким державним реєстраторам, державним і приватним нотаріусам здійснювати будь - які реєстраційні дії щодо зміни виконавчого органу ТОВ «ЄРМАК ГОЛД».
При цьому, ОСОБА_2 звертає увагу суду, що вона ані як посадова особа, ані як колишня посадова особа (керівник), ані як фізична особа не є учасником зазначеного вище кримінального провадження внесеного до ЄРДР за №42022102070000123 від 19.04.2022.
Також, фізична особа ОСОБА_2 , зокрема, після припинення трудових відносин 01.09.2022 та набрання судового рішення законної сили 09.01.2023 вважає, що у розумінні Кодексу України з процедур банкрутства не є уповноваженою особою засновників (учасників) боржника - ТОВ «ЄРМАК ГОЛД» представляти інтереси засновників ( ОСОБА_3 паспорт громадянина Мальти НОМЕР_3 , документ виданий: паспортний стіл, Мальта 22.09.2016, РНОКПП в Україні НОМЕР_4 ) та Акціонерного товариства ЕБР ФІНАНЦХОЛДІНГ АГ (ЕBR FINANZHOLDING AG), Швейцарія (є юридичною особою згідно законодавства Швейцарії та зареєстроване за законодавством Швейцарії; код ЄДРПОУ в Україні відсутній; адреса: АДРЕСА_3 ) під час провадження у справі про банкрутство тощо.
На підставі зазначеного вище, з метою виконання ухвали господарського суду Дніпропетровської обалсті від 20.05.2024 у справі №904/4863/22, колишній керівник -генеральний директор ТОВ «ЄРМАК ГОЛД», трудові відносини якої припинені 01.09.2022 згідно судового рішення, ОСОБА_2 просить суд врахувати дані пояснення при розгляді клопотання керуючого санацією.
Господарський суд дослідивши надані документальні докази та пояснення керуючого санацією та ОСОБА_2 встановив, що здійснивши перевірку в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, господарським судом встановлено, що наразі в даному реєстрі існує запис, що керівником ТОВ «ЄРМАК ГОЛД» значиться ОСОБА_2 , жодних інших записів щодо призначення іншого керівника боржника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань не зазначено.
Також, ОСОБА_2 в своїх поясненнях зазначила, що вона зверталась до Дніпропетровського окружного адміністративного суду з позовною заявою до Виконавчого комітету Синельниківської міської ради, державного реєстратора Виконавчого комітету Синельниківської міської ради Трачук В.Є., третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, Товариство з обмеженою відповідальністю «Єрмак Голд» про визнання рішення та повідомлення протиправним та зобов'язання вчинити певні дії.
Дніпропетровським окружним адміністративним судом під час розгляду справи встановлено, що позивач звернувся до державного реєстратора із заявою про внесення змін до відомостей у ЄДРПОУ про ТОВ «Єрмак Голд».
До заяви позивач додав копію рішення Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області у справі № 183/6431/22 від 08 грудня 2022 року, яке набрало законної сили 09.01.2023 року, яким визнано припиненими трудові відносини між позивачем та ТОВ «Єрмак Голд» з 01.09.2022 року у зв'язку із звільненням позивача із займаної посади Генерального директора ТОВ «Єрмак Голд» на підставі ч.1 ст. 38 КЗпП України; однак даним рішення суду позивачу відмовлено у задоволенні позовної вимоги про внесення змін до відомостей про ТОВ «Єрмак Голд» у ЄДРПОУ через її передчасність внаслідок не подання відповідних документів державному реєстратору, що підтверджується копією Опису документів, що подаються заявником для проведення державної реєстрації в ЄДРПОУ «Внесення судового рішення, яке потребує змін атрибутів суб'єкта» від 28.02.2023 року, яке міститься у матеріалах справи.
Рішення про відмову у державній реєстрації в Єдиного державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань (код:188307519131) від 28.02.2023 року та повідомлення про відмову у державній реєстрації в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань (код:188307519131) від 28.02.2023 року, прийнятих державним реєстратором Виконавчого комітету Синельниківської міської ради Трачук В.Є. обґрунтовано тим, що у ЄДРПОУ містяться відомості про судове рішення щодо заборони здійснення будь-яких реєстраційних дій відносно ТОВ «Єрмак Голд» ( в тому числі зміни виконавчого органу), внесена на підставі рішення Подільського районного суду м. Києва; подані документи суперечать вимогам Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань», оскільки рішення Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області у справі № 183/6431/22 від 08 грудня 2022 року не містить у своїй резолютивній частині зобов'язання державного реєстратора вчинити певні реєстраційні дії; відтак таке судове рішення виконанню не підлягає.
Дніпропетровським окружним адміністративним судом під час розгляду справи встановлено, що у ЄДРПОУ міститься інформація про ухвалу слідчого судді Подільського районного суду міста Києва від 29.07.2022 року, якою, зокрема, заборонено будь-яким іншим особам (державним реєстраторам, державним і приватним нотаріусам) здійснювати будь-які реєстраційні дії щодо державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу ТОВ «Єрмак Голд», які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань у зв'язку із зміною частки засновника (учасника) у статутному капіталі юридичної особи - ТОВ «Єрмак Голд», зміни відомостей про засновників/учасників, зміни виконавчого органу, зміни місцезнаходження та інших відомостей про юридичну особу ТОВ «Єрмак Голд».
Вказана вище ухвала слідчого судді залишена без змін ухвалою Київського апеляційного суду від 02.11.2022 року у справі № 758/6022/22.
Отже зазначеною ухвалою суду заборонено державним реєстраторам здійснювати будь-які реєстраційні дії в т.ч. зміни виконавчого органу та інших відомостей про юридичну особу ТОВ «Єрмак Голд».
У відповідності до вимог ст. 129-1 Конституції України суд ухвалює рішення іменем України. Судове рішення є обов'язковим до виконання. Держава забезпечує виконання судового рішення у визначеному законом порядку. Контроль за виконанням судового рішення здійснює суд.
Таким чином, ухвала слідчого судді Подільського районного суду міста Києва від 29.07.2022 року є обов'язковою для виконання.
Одночасно Дніпропетровський окружний адміністративний суд в своєму рішенні від 05.05.2023р. по справі №160/4455/23 зазначив, що рішення суду про припинення трудових відносин з керівником ТОВ «Єрмак Голд» саме по собі є підставою для внесення відомостей у ЄДРПОУ про ТОВ «Єрмак Голд», однак лише за відсутності підстав для відмови у державній реєстрації передбачених статтею 28 Закону № 755-IV.
Дніпропетровський окружний адміністративний суд окремо звернув увагу позивача на те, що позивач не позбавлений можливості скористатися ч.1 ст. 174 КПК України, у відповідності до якої власник майна або володілець майна, представник юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, які не були присутні при розгляді питання про арешт майна, мають право заявити клопотання про скасування арешту майна повністю або частково. Крім того, арешт майна може бути скасовано повністю чи частково, якщо вказані особи доведуть, що у подальшому застосуванні цього заходу відпала потреба або арешт накладено необґрунтовано.
Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 05.05.2023р. по справі №160/4455/23 у задоволенні адміністративного позову ОСОБА_2 до Виконавчого комітету Синельниківської міської ради (52500, Дніпропетровська область, м. Синельникове, вул. Каштанова, буд. 14, код ЄДРПОУ 04052637), державного реєстратора Виконавчого комітету Синельниківської міської ради Трачук В.Є. (адреса: Україна, 52500, Дніпропетровська область, м. Синельникове, вул. Богми, \№ 3-а, код 3337917760), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, Товариство з обмеженою відповідальністю «Єрмак Голд» (код ЄДРПОУ 36166843; 52020, Дніпропетровська область, Дніпровський район с. Чумаки, вул. Шкільна, буд. 20) про визнання протиправним рішення і повідомлення та зобов'язання вчинити певні дії відмовлено повністю. Дане рішення залишено в силі постановою Третього апеляційного адміністративного суду від 25.07.2023 по справі №160/4455/23.
Отже, господарський суд зауважує, що в рішенні Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 05.05.2023р. по справі №160/4455/23, суд звернув увагу ОСОБА_2 на те, що позивач не позбавлений можливості скористатися ч.1 ст. 174 КПК України та звернутись до відповідного суду з клопотанням про скасування арешту майна повністю або частково.
Наразі до матеріалів справи та свого пояснення ОСОБА_2 не надала господарському суду відповідних дій про скасування заборон та внесення відповідних відомостей до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань щодо припинення трудових відносин ОСОБА_2 як керівника ТОВ «Єрмак Голд» та внесення відповідних записів.
Також, ОСОБА_2 не надала жодних пояснень, документальних доказів (актів приймання-передачі) суду або керуючого санацією щодо місця перебування всієї бухгалтерського та іншої документації ТОВ «Єрмак Голд», а тому господарський суд вважає, що клопотання керуючого санацією від 14.05.2024р. про видачу наказу на виконання ухвали господарського суду від 24.10.2023р. з урахуванням усного уточнення підлягає задоволенню, за для належного виконання керуючим санацією вимог Кодексу України з процедур банкрутства.
Враховуючи вищенаведене, господарський суд вирішив клопотання керуючого санацією від 14.05.2024р. про видачу наказу на виконання ухвали господарського суду від 24.10.2023р. з урахуванням усного уточнення - задовольнити.
Витребувати шляхом зобов'язання колишнього керівника Товариства з обмеженою відповідальністю «Єрмак Голд» (52020, Дніпропетровська обл., Дніпровський р-н, село Чумаки, вул. Шкільна, буд. 20, ідентифікаційний код згідно з ЄДРПОУ 36166843) ОСОБА_2 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_2 ) в 15-ти денний строк передати керуючому санацією Товариства з обмеженою відповідальністю "Єрмак Голд" (52020, Дніпропетровська область, Дніпропетровський район, село Чумаки, вул. Шкільна, буд. 20, код ЄДРПОУ 36166843) арбітражному керуючому Венській Оксані Олександрівні (свідоцтво № 174 від 24.04.2013р., адреса: 49041, м. Дніпро, вул. Аеропортівська, 5, к. 1; ідентифікаційний номер - НОМЕР_1 ) всю наявну бухгалтерську та іншу документацію щодо майна та активів ТОВ «Єрмак Голд» (ЄДРПОУ 36166843), зокрема: баланси підприємства (форма №1), для суб'єктів малого підприємництва - форма №1-м); звіти про фінансові результати (форма №2, для суб'єктів малого підприємництва - форма №2-м); звіти про рух грошових коштів (форма №3); звіти про власний капітал (форма №4); примітки до річної фінансової звітності (форма №5); звіти про наявність та рух основних фондів, амортизацію (знос) (форма №11-ОЗ); обстеження технологічних інновацій промислового підприємства (форма №1-інновація); звіти про фінансові результати і дебіторську та кредиторську заборгованість (форма №1-Б); звіти з праці (форма №1-ПВ); звіти про стан умов праці, пільги та компенсації за роботу зі шкідливими умовами праці (форма №1-ПВ (умови праці)); звіти про використання робочого часу (форма №3-ПВ); звіти про виробництво промислової продукції (форма №1П-НПП); копії документів, щодо останньої проведеної інвентаризації; інформацію про залишки грошових коштів на рахунках боржника, відкритих в банківських установах, і залишки готівкових коштів в касі боржника, на дату проведення інвентаризації; відомості, про рухоме та нерухоме майно із зазначенням інвентарних номерів; опис та перелік необоротних активів боржника; опис та перелік запасів, зокрема, інформацію щодо товарних залишків продукції ТОВ «Єрмак Голд», які наразі обліковуються на балансі підприємства; відомості, щодо дебіторської та кредиторської заборгованості згідно даних бухгалтерського обліку, станом на дату проведення інвентаризації; інші документи та інформацію, необхідну для проведення аналізу та виявлення резервів виробництва боржника, перевірки повноти проведення інвентаризації майна боржника; печатки, штампи, матеріальні та інші цінності Товариства з обмеженою відповідальністю «Єрмак Голд»; статутні та реєстраційні документи боржника; правовстановлюючі документи на майно боржника; балансові довідки; господарські договори та угоди за 2020-2023 рр.; статистичну звітність за 2020-2023 рр. та видати наказ.
Керуючись ст. ст. 1, 2, 43, 50 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. ст. 52, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -
Заяву Східного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків від 05.06.2024 про заміну сторони - задовольнити.
Провести процесуальне правонаступництво.
Замінити кредитора - Східне міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків (код ЄДРПОУ 43968079) на правонаступника - Головне управління ДПС у Дніпропетровській області (код ЄДРПОУ ВП: 44118658, 49005, м. Дніпро, вул. Сімферопольська, 17а) у справі № 904/4863/22 про банкрутство ТОВ «Єрмак Голд».
Клопотання керуючого санацією від 14.05.2024р. про видачу наказу на виконання ухвали господарського суду від 24.10.2023р. з урахуванням усного уточнення - задовольнити.
Витребувати шляхом зобов'язання колишнього керівника Товариства з обмеженою відповідальністю «Єрмак Голд» (52020, Дніпропетровська обл., Дніпровський р-н, село Чумаки, вул. Шкільна, буд. 20, ідентифікаційний код згідно з ЄДРПОУ 36166843) ОСОБА_2 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_2 ) в 15-ти денний строк передати керуючому санацією Товариства з обмеженою відповідальністю "Єрмак Голд" (52020, Дніпропетровська область, Дніпропетровський район, село Чумаки, вул. Шкільна, буд. 20, код ЄДРПОУ 36166843) арбітражному керуючому Венській Оксані Олександрівні (свідоцтво № 174 від 24.04.2013р., адреса: 49041, м. Дніпро, вул. Аеропортівська, 5, к. 1; ідентифікаційний номер - НОМЕР_1 ) всю наявну бухгалтерську та іншу документацію щодо майна та активів ТОВ «Єрмак Голд» (ЄДРПОУ 36166843), зокрема: баланси підприємства (форма №1), для суб'єктів малого підприємництва - форма №1-м); звіти про фінансові результати (форма №2, для суб'єктів малого підприємництва - форма №2-м); звіти про рух грошових коштів (форма №3); звіти про власний капітал (форма №4); примітки до річної фінансової звітності (форма №5); звіти про наявність та рух основних фондів, амортизацію (знос) (форма №11-ОЗ); обстеження технологічних інновацій промислового підприємства (форма №1-інновація); звіти про фінансові результати і дебіторську та кредиторську заборгованість (форма №1-Б); звіти з праці (форма №1-ПВ); звіти про стан умов праці, пільги та компенсації за роботу зі шкідливими умовами праці (форма №1-ПВ (умови праці)); звіти про використання робочого часу (форма №3-ПВ); звіти про виробництво промислової продукції (форма №1П-НПП); копії документів, щодо останньої проведеної інвентаризації; інформацію про залишки грошових коштів на рахунках боржника, відкритих в банківських установах, і залишки готівкових коштів в касі боржника, на дату проведення інвентаризації; відомості, про рухоме та нерухоме майно із зазначенням інвентарних номерів; опис та перелік необоротних активів боржника; опис та перелік запасів, зокрема, інформацію щодо товарних залишків продукції ТОВ «Єрмак Голд», які наразі обліковуються на балансі підприємства; відомості, щодо дебіторської та кредиторської заборгованості згідно даних бухгалтерського обліку, станом на дату проведення інвентаризації; інші документи та інформацію, необхідну для проведення аналізу та виявлення резервів виробництва боржника, перевірки повноти проведення інвентаризації майна боржника; печатки, штампи, матеріальні та інші цінності Товариства з обмеженою відповідальністю «Єрмак Голд»; статутні та реєстраційні документи боржника; правовстановлюючі документи на майно боржника; балансові довідки; господарські договори та угоди за 2020-2023 рр.; статистичну звітність за 2020-2023 рр. Видати наказ.
Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття та може бути оскаржена у 10-ти денний строк до Центрального апеляційного господарського суду через господарський суд Дніпропетровської області.
Копію ухвали надіслати кредиторам, боржнику, керуючому санацією, колишньому керівнику ОСОБА_2 ( АДРЕСА_2 ; АДРЕСА_1 ), Східному міжрегіональному управлінню ДПС по роботі з великими платниками податків.
Суддя І.В. Владимиренко