24 червня 2024 рокуСправа №160/14078/23
Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Рянської В.В., розглянувши у порядку спрощеного позовного провадження в місті Дніпрі у письмовому провадженні адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування наказу,
До Дніпропетровського окружного адміністративного суду надійшла позовна заява ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 , в якій позивач просить визнати протиправним та скасувати наказ по стройовій частині № 98 від 08.11.2022, виданий військовою частиною НОМЕР_1 , в частині зарахування ОСОБА_1 до списків особового складу військової частини НОМЕР_1 .
Позовні вимоги обґрунтовано тим, що позивач є військовослужбовцем, призваним на військову службу під час мобілізації. З квітня 2022 року до 24.10.2022 він пербував у зоні ведення бойових дій у Донецькій та Запорізькій областях. За усним наказом командування військової частини НОМЕР_2 06.11.2022 особовий склад взводу ІТВ військової частини НОМЕР_2 вибув для навчань і злагодження на 233-й Рівненський загальновійськовий полігон, де перебував до кінця грудня 2022 року. Частина військовослужбовців була переведена до інших військових частин. Військовослужбовці, які залишилися на військовій службі у військовій частині НОМЕР_2 , у тому числі позивач, за усними наказами командування залишалися на полігоні до 03.01.2023, після чого розселилися у н.п. Пісків Рівненської області та у подальшому за усними наказами вибули до району проведення бойових дій у Донецькій області. Після вибуття з полігону документи, озброєння та матеріально-речове забезпечення вони не отримували. З середини лютого 2023 року позивач та інші військовослужбовці зверталися у письмовій формі до Міністерства оборони України, ІНФОРМАЦІЯ_1 (до складу якого входить військова частина НОМЕР_2 ), до військової частини НОМЕР_2 та органу військового управління - військової частини НОМЕР_3 щодо видачі їм передбачених законом документів, допуску у встановленому порядку до виконання службових обов'язків, забезпечення озброєнням та оформлення документів для виконання бойових завдань. На початку березня вони особисто прибули до військової частини НОМЕР_2 , повторно склали рапорти та звернулися до органу військового управління - військової частини НОМЕР_3 . Позивач та інші військовослужбовці з вказаного часу перебувають у розташуванні або в зоні відповідальності військової частини НОМЕР_2 , на час звернення до суду - у зоні ведення бойових дій у Запорізькій області та беруть участь у бойових діях. 28.03.2023 військовою частиною НОМЕР_3 було повідомлено, що колишнім командуванням військової частини НОМЕР_2 були видані витяги з наказу по стройовій частині від 06.11.2022 № 243 про їх виключення зі списків військової частини НОМЕР_2 для переведення до іншої частини. Їм було вручено копії витягів, однак обов'язкові для вибуття приписи та інші документи не видавалися. У військовій частині такі документи та інформація щодо них відсутні. Наказ військової частини НОМЕР_2 від 06.11.2022 № 243 було оскаржено позивачем у судовому порядку. Під час розгляду справи разом із відзивом військової частини НОМЕР_2 було надано копію наказу військової частини НОМЕР_1 від 08.11.2022 № 98. Про існування наказу військової частини НОМЕР_1 від 08.11.2022 № 98 позивач дізнався 07.06.2023, ознайомившись із витягом з нього. Він не перебував у м. Києві у день видачі оскаржуваного наказу, не мав можливості прибути для проходження військової служби до військової частини НОМЕР_1 з військової частини НОМЕР_2 , оскільки справи і посаду у ній не здавав. З наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 08.11.2022 № 54-РС про призначення на посаду його також не ознайомлено. В оскаржуваному наказі зазначено підставою його видачі рапорт солдата ОСОБА_1 від 08.11.2022 та припис командира військової частини НОМЕР_2 від 06.11.2022 № 40/3004. Однак такий рапорт він не підписував і з приписом не ознайомлювався. У наказі вказано вислугу років до одного року, тоді як вислуга років позивача є значно більшою. Позивач зазначає, що до списків особового складу військової частини НОМЕР_1 він був зарахований формально. Оскаржуваний наказ видано з порушенням порядку і процедур, визначених чинним законодавством України, порушує права та інтереси позивача. Позивач позбавлений матеріального та грошового забезпечення, оформлення документів про участь у бойових діях та гарантій, встановлених чинним законодавством України.
Ухвалою суду від 27.06.2023 позовну заяву залишено без руху та встановлено позивачу строк для усунення недоліків позовної заяви.
05.07.2023 в порядку усунення недоліків до суду надійшла подана у встановлений судом строк заява позивача з доданими до неї документами.
Ухвалою суду від 10.07.2023 поновлено строк звернення до суду; прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі; призначено справу до розгляду за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні); встановлено учасникам справи строки для подання заяв по суті справи; витребувано у військової частини НОМЕР_1 належним чином засвідчені копії: наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) № 98 від 08.11.2022 в частині, яка стосується ОСОБА_1 , та докази ознайомлення позивача з цим наказом; документів, визначених як підставу прийняття оскаржуваного наказу: витягу з наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 08.11.2022 № 54-РС, рапорту солдата ОСОБА_1 від 08.11.2022, припису командира військової частини НОМЕР_2 від 06.11.2022 № 40/3004.
02.08.2023 до суду надійшов відзив військової частини НОМЕР_1 , у якому відповідач просив залишити позов без розгляду у зв'язку з пропуском строку звернення до суду, а у разі визнання поважними причин пропуску вказаного строку - відмовити у задоволенні позову. Зазначив, що наказом Головнокомандувача Збройних Сил України (по особовому складу) від 05.10.2022 № 465-РС солдата ОСОБА_1 , механіка 2 радіостанції інформаційно-телекомунікаційного вузла військової частини НОМЕР_2 увільнено від займаної посади і зараховано у розпорядження командира військової частини НОМЕР_1 . Наказом командира військової частини НОМЕР_2 від 06.11.2022 № 243 ОСОБА_1 виключено зі списків особового складу та всіх видів забезпечення військової частини НОМЕР_2 . Наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 08.11.2022 № 98 солдата ОСОБА_1 , призначеного наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 08.11.2022 № 54-РС на посаду телефоніста-лінійного наглядача відділення зв'язку 1 механізованого батальйону, ВОС-403942/233А, який прибув із військової частини НОМЕР_2 , з 08.11.2022 зараховано до списків особового складу, поставлено на всі види забезпечення і наказано вважати таким, що з 08.11.2022 справи та посаду прийняв і приступив до виконання службових обов'язків за посадою. Відповідно до Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 № 1153/2008, Наказ Головнокомандувача Збройних Сил України (по особовому складу) від 05.10.2022 № 465-РС стосовно позивача підлягав обов'язковому та неухильному виконанню: командуванням військової частини НОМЕР_2 - не пізніше ніж через місяць від дня одержання витягу з цього наказу шляхом видання наказу по стройовій частині про виключення позивача зі списків особового складу військової частини; командуванням військової частини НОМЕР_1 - шляхом видання наказу по стройовій частині про зарахування позивача до списків особового складу військової частини. Для видання наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 08.11.2022 № 98 в частині зарахування до списків особового складу військової частини з 08.11.2022 солдата ОСОБА_1 , який прибув із військової частини НОМЕР_2 , надано припис військової частини НОМЕР_2 від 06.11.2022 № 40/3004, іменний список військовослужбовців військової частини НОМЕР_2 , що убувають до військової частини НОМЕР_1 від 04.11.2022, у якому під номером 372 зазначено солдата ОСОБА_1 , а також його військовий квиток. Наказ командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 08.11.2022 № 98 видано відповідно до вимог законодавства щодо проходження військової служби, не порушує прав, свобод або законних інтересів позивача. Щодо посилання позивача на ту обставину, що ним не вчинялися дії зі здавання та приймання посади відповідно до статей 63, 64 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, відповідач зазначив, що вказаними нормами регулюється приймання та здавання посад командирами підрозділів (начальниками), до яких посади, на яких перебував ОСОБА_1 , не відносилися. Позивачем не надано доказів направлення його командиром військової частини НОМЕР_2 у відрядження на 233-й Рівненський загальновійськовий полігон. 06.11.2022 він фактично звільнився з військової частини НОМЕР_2 , вибув до військової частини НОМЕР_1 , де отримував грошове забезпечення. Однак 23.03.2023 ОСОБА_1 самовільно залишив місце служби, у зв'язку з чим за даним фактом було призначено службове розслідування та направлено повідомлення про вчинення кримінального правопорушення до Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську. За наслідками розгляду вказаного повідомлення до Єдиного реєстру досудових розслідувань внесено внесено відомості та розпочато досудове розслідування за ч. 4 ст. 408 КК України. Відповідач вважає, що оскарження позивачем наказу про зарахування до списків особового складу військової частини НОМЕР_1 є способом уникнення кримінальної відповідальності.
У відзиві міститься клопотання відповідача про зобов'язання позивача надати суду належним чином засвідчену копію військового квитка серії НОМЕР_4 від 29.11.2001 у повному обсязі. Клопотання обґрунтовано тим, що до позовної заяви додано копію військового квитка, яка не містить сторінок розділу «Проходження військової служби», в якому мають міститися записи про виключення ОСОБА_1 зі списків особового складу військової частини НОМЕР_2 та зарахування до списків особового складу військової частини НОМЕР_1 . Вказаний документ має важливе значення для встановлення обставин справи.
Також 02.08.2023 надійшло клопотання відповідача про залишення позову без розгляду з підстави пропуску позивачем строку звернення до суду без поважних причин. Клопотання обґрунтовано тим, що оскаржуваний наказ військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) № 98 від 08.11.2022 було доведено позивачу на шикуванні особового складу 1 механізованого батальйону військової частини НОМЕР_1 . Першу виплату грошового забезпечення позивачу військовою частиною НОМЕР_1 здійснено 07.12.2022. У рапорті від 28.03.2023 на ім'я командира військової частини НОМЕР_2 , копію якого додано до позовної заяви, позивач вказав, що 28.03.2023 йому було доведено та надано примірник витягу з наказу по стройовій частині військової частини НОМЕР_2 від 06.11.2022 № 243. Цим наказом ОСОБА_1 наказано вважати таким, що справи та посаду здав 06.11.2022 і вибув для подальшого проходження військової служби в окремому розпорядженні командира військової частини НОМЕР_1 , з 06.11.2022 виключено зі списків особового складу та всіх видів забезпечення військової частини НОМЕР_2 , з котлового забезпечення 07.11.2022. До командування військової частини НОМЕР_1 позивач не звертався з рапортами або заявами щодо правомірності зарахування до списків особового складу військової частини, або надання відповідних витягів з наказів. Відповідач вважає, що позивачем не доведено наявності об'єктивних перешкод для своєчасного звернення до адміністративного суду.
Разом із відзивом та клопотанням про залишення позову без розгляду відповідачем надано докази їх надіслання позивачеві 26.07.2023 засобами поштового зв'язку.
Ухвалою від 03.08.2023 витребувано у ОСОБА_1 належним чином засвідчену копію військового квитка серії НОМЕР_4 від 29.11.2001, яка в повному обсязі відтворює зміст документа, з якого зроблено копію (усіх заповнених сторінок), у тому числі відомості про проходження військової служби.
10.08.2023 надійшла заява позивача з копією військового квитка серії НОМЕР_4 від 29.11.2001. У заяві позивач зазначив, зокрема, що станом на 06.08.2023 він не отримав копії відзиву. Відповідач не надав доказів віддання позивачеві оскаржуваного наказу. Також позивач пояснив, що у його військовому квитку відсутній запис про наказ військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) № 98 від 08.11.2022.
Станом на час розгляду справи відповідь на відзив та заперечення до суду не надійшли. Відповідно до ч. 4 ст. 159 КАС України подання заяв по суті справи є правом учасників справи.
Ухвалою від 24.06.2024 судом відмовлено у задоволенні клопотання військової частини НОМЕР_1 про залишення без розгляду позову ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування наказу.
Дослідивши матеріали справи та надані докази, проаналізувавши зміст норм матеріального права, що регулюють спірні правовідносини, з'ясувавши всі обставини справи, оцінивши докази у справі за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні, суд дійшов таких висновків.
Судом встановлено, що позивач ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , має статус учасника бойових дій, що підтверджується копією посвідчення серії НОМЕР_5 , виданого 12.04.2016.
Відповідно до відомостей військового квитка серії НОМЕР_4 від 29.11.2001 позивач з 25.02.2022 призваний на військову службу під час мобілізації на підставі Указу Президента України від 24.02.2022 № 69/2022 «Про загальну мобілізацію».
Наказом командира військової частини НОМЕР_2 (по стройовій частині) від 25.02.2022 № 38 солдата ОСОБА_1 призначено на посаду старшого стрільця стрілецького взводу військової частини НОМЕР_2 , який прибув на підставі Указів Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» та від 24.02.2022 № 69/2022 «Про загальну мобілізацію», з 25.02.2022 зараховано до списків особового складу військової частини НОМЕР_2 та на всі види забезпечення.
Згідно з довідкою № 40/2455 від 25.10.2022, виданою військовою частиною НОМЕР_2 , солдат ОСОБА_1 в період з 22.04.2022 до 30.04.2022, з 16.05.2022 до 31.05.2022, з 01.06.2022 до 20.06.2022, з 01.07.2022 до 25.07.2022, з 01.08.2022 до 20.08.2022, з 26.08.2022 до 31.08.2022, з 01.09.2022 до 20.09.2022, з 26.09.2022 до 30.09.2022, з 01.10.2022 до 24.10.2022 брав участь у заходах, необхідних для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави у зв'язку з військовою агресією Російської Федерації проти України: в Запорізькій та Донецькій областях.
Наказом Головнокомандувача Збройних Сил України від 05.10.2022 № 465-РС (по особовому складу) відповідно до пункту 116 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та Директиви Головнокомандувача Збройних Сил України від 28.07.2022 № 168/дск нижчепойменованих осіб рядового, сержантського, і старшинського складу НОМЕР_6 окремого батальйону територіальної оборони НОМЕР_7 окремої бригади територіальної оборони Регіонального управління Сил територіальної оборони « ІНФОРМАЦІЯ_3 » Сил територіальної оборони Збройних Сил України увільнено від займаних посад і зараховано у розпорядження командира НОМЕР_8 окремої штурмової бригади Сухопутних військ Збройних Сил України: п. 40 - солдата ОСОБА_1 , механіка радіостанції інформаційно-телекомунікаційного вузла.
06.11.2022 командиром військової частини НОМЕР_2 видано наказ № 243 (по стройовій частині), пунктом 40 якого солдата ОСОБА_1 , механіка 2 радіостанції інформаційно-телекомунікаційного вузла військової частини НОМЕР_2 , який прибув на підставі Указів Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» та від 24.02.2022 № 69/2022 «Про загальну мобілізацію», вважати таким, що справи та посаду здав 06.11.2022 і вибув для подальшого проходження військової служби в окремому розпорядженні командира НОМЕР_8 окремої штурмової бригади Сухопутних військ Збройних Сил України, з 06.11.2022 виключено зі списків особового складу та всіх видів забезпечення військової частини НОМЕР_2 , з котлового забезпечення 07.11.2022. У наказі зазначено, зокрема, що вислуга років у Збройних Силах України станом на 06.11.2022 становить 3 роки 8 місяців 6 днів. Підстава: наказ Головнокомандувача Збройних Сил України (по особовому складу) від 05.10.2022 № 465-РС.
У витягу з іменного списку військової частини НОМЕР_2 , що убувають до військової частини НОМЕР_1 від 04.11.2022 у п. 372 зазначено солдата ОСОБА_1 .
Наказом ТВО командира військової частини НОМЕР_1 від 08.11.2022 № 54-РС (по особовому складу) відповідно до пункту 82 та 257 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України нижчепойменованих осіб рядового та сержантського складу, які перебувають у розпорядженні командира окремої штурмової бригади Сухопутних військ Збройних Сил України, колишніх військовослужбовців військової частини НОМЕР_2 призначено: п. 235 - солдата ОСОБА_1 , телефоністом - лінійним наглядачем відділення зв'язку взводу зв'язку механізованого батальйону НОМЕР_8 окремої штурмової бригади Сухопутних військ Збройних Сил України, ВОС 403942/233А.
Наказом ТВО командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 08.11.2022 № 98 солдата ОСОБА_1 , призначеного наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 08.11.2022 № 54-РС на посаду телефоніста-лінійного наглядача відділення зв'язку взводу зв'язку 1 механізованого батальйону, ВОС-403942/233А, який прибув із військової частини НОМЕР_2 , з 08.11.2022 зараховано до списків особового складу, поставлено на всі види забезпечення і наказано вважати таким, що з 08.11.2022 справи та посаду прийняв і приступив до виконання службових обов'язків за посадою. Підстава: витяг з наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 08.11.2022 № 54-РС, рапорт солдата ОСОБА_1 від 08.11.2022, припис командира військової частини НОМЕР_2 від 06.11.2022 № 40/3004.
Військовослужбовцями військової частини НОМЕР_2 (59 осіб), в тому числі позивачем, були складені та направлені засобами поштового зв'язку колективні звернення до Міністерства оборони України від 12.02.2023 та командування Сил ТрО в/ч НОМЕР_9 від 24.02.2023 про порушення їхніх прав, якими повідомлено про отримання 05.11.2022 усних наказів від командирів 98 об 108 обр ТрО про здачу зброї та засобів захисту, вилучення військових квитків для вибуття до навчань і злагоджень на військовий навчальний полігон 06.11.2022, повідомлення 02.01.2023 усним наказом про вибуття з навчального полігону та 08.01.2023 про вибуття з місця розташування, втрату комунікації, зв'язку та управління з командирами, незрозумілість порядку подальшої служби і виконання бойових завдань, процедури і строків складення супровідних документів для вибуття до ППД в/ч НОМЕР_2 або в інші місця, з проханням вжити заходи щодо поновлення правового і службового становища військовослужбовців 98 об 108 обр ТрО, їх допуску до виконання своїх службових обов'язків у межах військової частини НОМЕР_2 , визначення порядку подальшого несення служби та місця перебування, надання відповідних документів, що регламентують їх правове становище.
Позивачем було подано рапорт, адресований командиру військової частини НОМЕР_2 , зареєстрований за вх. № 1690 від 29.03.2023, в якому він виклав заперечення щодо наказу № 243 від 06.11.2022 та просив вжити відповідних заходів щодо недопущення виконання вказаного наказу.
Копію витягу з наказу ТВО командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 08.11.2022 № 98, засвідчену 12.05.2023 начальником штабу - першим заступником командира військової частини НОМЕР_2 , було додано до відзиву військової частини НОМЕР_2 від 12.05.2023 № 42/1230 у справі № 160/7281/23, адресованому Дніпропетровському окружному адміністративному суду.
На підтвердження тієї обставини, що про видання наказу військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 08.11.2022 № 98 позивачу стало відомо 07.06.2023, ним надано копію конверту від військової частини НОМЕР_2 , адресованого позивачу, та копію сторінки поштового журналу з розпискою про його одержання 07.06.2023 (номер відправлення 7010102154151).
Згідно з довідкою № 278/23 від 23.03.2023, виданою військовою частиною НОМЕР_3 ОСОБА_1 , у військовій частині НОМЕР_3 відсутня інформація щодо надання припису про вибуття військовослужбовця військової частини НОМЕР_2 солдата ОСОБА_1 для подальшого проходження військової служби у військовій частині НОМЕР_1 .
На виконання ухвали від 10.07.2023 відповідачем надано, зокрема, копію припису командира військової частини НОМЕР_2 від 06.11.2022 № 40/3004, адресованого солдату ОСОБА_1 , про убуття 06.11.2022 у розпорядження командира військової частини НОМЕР_1 для проходження військової служби, строк прибуття - 07.11.2022. Підстава: наказ Головнокомандувача Збройних Сил України (по особовому складу) від 05.10.2022 № 465-РС, наказ командира військової частини НОМЕР_2 від 06.11.2022 № 243.
Також відповідачем повідомлено суд про відсутність можливості надати рапорт ОСОБА_1 від 08.11.2022, якого немає у розпорядженні військової частини НОМЕР_1 . Зазначено, що відповідно до п. 2.8 розділу ІІ Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 26.05.2014 № 333, яка була чинною на момент виникнення спірних правовідносин, підставою для видання наказу про зарахування особового складу до списків військової частини є для військовослужбовців: іменні списки команд, приписи і документи, що посвідчують особу військовослужбовця. Внесена до наказу № 98 від 08.11.2022 інформація щодо рапорту як підстави для зарахування військовослужбовця до списків військової частини є технічною помилкою, яка не впливає на правомірність наказу. Документів, які підтверджують дату ознайомлення ОСОБА_1 з наказом № 98 від 08.11.2022, військова частини НОМЕР_1 надати суду не може з огляду на відсутність імперативних приписів законодавства щодо обов'язковості такого ознайомлення.
Військовий квиток ОСОБА_1 серії НОМЕР_4 , копію якого надано позивачем на виконання ухвали від 03.08.2023, у розділі 17 «Проходження військової служби» містить записи, зокрема, про виключення зі списків військової частини НОМЕР_2 06.11.2022 (наказ № 243). У розділі 19 «Присвоєння військових звань та класу за спеціальністю» містяться записи, зокрема, «солдат ком. в/ч НОМЕР_1 08.11.2022 № 54-РС», скріплений підписом та печаткою військової частини НОМЕР_1 , та запис «А4638 403942/233А телефоніст-лін.наглядач 08.11.2022 № 54-РС».
Видана військовою частиною НОМЕР_1 довідка про доходи ОСОБА_1 від 17.07.2023 № 2781/11083 містить відомості про нараховане грошове забезпечення за грудень 2022 року-березень 2023 року. У довідці зазначено, що перша виплата грошового забезпечення за листопад 2022 року була проведена АТ КБ «ПРИВАТБАНК» 07.12.2022.
Згідно з витягом із наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 23.03.2023 № 129 відповідно до абзацу восьмого пункту 15 розділу І Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 07.06.2018 № 260, (самовільне залишення військової частини) солдату ОСОБА_1 призупинено виплату грошового забезпечення з 23.03.2023.
Листом від 02.05.2023 № 1781/6338 військова частина НОМЕР_1 на запит військової частини НОМЕР_2 від 19.04.2023 № 42/493 повідомила, що зазначені у запиті військовослужбовці зараховані до списків особового складу військової частини НОМЕР_1 , та стосовно військовослужбовців, зазначених у переліку, у тому числі солдата ОСОБА_1 , встановлено факт самовільного залишення ними військової частини та направлено повідомлення до Державного бюро розслідувань про вчинення ними правопорушення, передбаченого частиною 5 статті 407 КК України.
Згідно з витягом з Єдиного реєстру досудових розслідувань 20.06.2023 Першим слідчим відділом (з дислокацією у м. Краматорську) Територіального управління ДБР, розташованого у місті Краматорську, зареєстровано кримінальне провадження № 62023050010001935 за ч. 4 ст. 408 КК України за повідомленнями військової частини НОМЕР_1 про самовільне залишення у березні 2023 року в умовах воєнного стану військовослужбовцями, у тому числі ОСОБА_1 , місця розташування підрозділів в районі АДРЕСА_1 , з метою ухилення від військової служби.
Не погоджуючись з наказом ТВО командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 08.11.2022 № 98 про зарахування з 08.11.2022 до списків особового складу, позивач звернувся до суду з даним позовом.
Надаючи оцінку спірним правовідносинам, що виникли між сторонами, суд дійшов такого висновку.
Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв'язку з виконанням ними конституційного обов'язку щодо захисту Вітчизни здійснює Закон України «Про військовий обов'язок і військову службу» від 25.03.1992 № 2232-ХІІ (далі - Закон № 2232-ХІІ).
Частиною 1 статті 1 Закону № 2232-ХІІ визначено, що захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов'язком громадян України.
Згідно з ч. 1 ст. 2 Закону № 2232-ХІІ військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров'я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов'язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності.
Частинами другою-четвертою статті 2 Закону України № 2232-ХІІ передбачено, що проходження військової служби здійснюється: громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом), за направленням або за призовом; іноземцями та особами без громадянства - у добровільному порядку (за контрактом) на посадах, що підлягають заміщенню військовослужбовцями рядового, сержантського і старшинського складу Збройних Сил України, Державної спеціальної служби транспорту та Національної гвардії України. Громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які проходять військову службу, є військовослужбовцями. Порядок проходження військової служби, права та обов'язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.
Згідно з частиною тринадцятою статті 6 Закону №2232-XII військовослужбовці у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби, можуть бути направлені для подальшого проходження військової служби з одного військового формування до іншого з виключенням із списків особового складу формування, з якого вибули, та включенням до списків особового складу формування, до якого прибули.
Відповідно до пунктів 110, 112 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України № 1153/2008 від 10.12.2008 (далі Положення № 1153/2008, в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин) переміщення військовослужбовців здійснюється в разі, коли звільнення їх із посад або призначення на інші посади належить до номенклатури призначення різних посадових осіб.
Переміщення осіб рядового складу, сержантського та старшинського складу за наявності обґрунтованих підстав з урахуванням висновків атестування, рекомендацій їх безпосередніх і прямих начальників на підставі клопотань командирів (начальників), які порушили питання про переміщення, здійснюється:
- між з'єднаннями, військовими частинами, оперативними командуваннями - наказами посадової особи, якій підпорядковані відповідні з'єднання, військові частини та оперативні командування;
- між видами Збройних Сил України та військовими частинами, які підпорядковані начальникам структурних підрозділів Генерального штабу Збройних Сил України, - наказом Головнокомандувача Збройних Сил України;
- між військовими частинами видів, родів військ (сил) Збройних Сил України та військовими частинами, які підпорядковані Міністерству оборони України, - наказом керівника служби персоналу Міністерства оборони України.
Форма та порядок надання клопотання визначаються Міністерством оборони України.
Переміщення осіб офіцерського складу між видами Збройних Сил України, з'єднаннями, військовими частинами та оперативними командуваннями, здійснюється наказами посадової особи, якій підпорядковані відповідні види Збройних Сил України, з'єднання, військові частини та оперативні командування, крім посад, що належать до повноважень вищої посадової особи.
Призначення на посади, що належать до номенклатури посад нижчої посадової особи, здійснюється наказами тих командирів (начальників), до номенклатури призначення яких належать посади, з яких переміщуються військовослужбовці.
Військовослужбовець може бути переміщений на нове місце військової служби з однієї військової частини до іншої у випадках, визначених пунктом 82 цього Положення, а також якщо з урахуванням вчиненого правопорушення військовослужбовець, якому призначено покарання у виді службового обмеження для військовослужбовців, не може бути залишений на посаді, пов'язаній із керівництвом підлеглими особами.
Зазначене переміщення здійснюється без згоди військовослужбовця, крім таких випадків:
- неможливість проходження військовослужбовцем військової служби у місцевості, до якої його переміщують, відповідно до висновку (постанови) військово-лікарської комісії;
- неможливість проживання членів сім'ї військовослужбовця за станом здоров'я в місцевості, до якої його переміщують, відповідно до документів, які це підтверджують;
- потреба у догляді за непрацездатними чи хворими батьками, дружиною (чоловіком) або особами, які виховували його з дитинства замість батьків і були визнані опікунами та мешкають окремо від сім'ї військовослужбовця, відповідно до документів, які це підтверджують.
Військовослужбовець, який проходить військову службу за призовом, переміщується у зв'язку із службовою необхідністю та за станом здоров'я на нове місце військової служби без його згоди.
Згідно з п. 82 Положення №1153/2008 призначення військовослужбовців на посади здійснюється:
1) на вищі посади - у порядку просування по службі;
2) на рівнозначні посади:
у зв'язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів;
у разі проведення заміни у місцевостях з особливими природними, географічними, геологічними, кліматичними, екологічними умовами (далі - місцевості з установленим строком військової служби);
для набуття практичного досвіду управлінської діяльності в органах військового управління різного рівня або для більш доцільного використання за фахом чи досвідом роботи - за рішенням відповідного командира (начальника), прийнятим у порядку, визначеному Міністерством оборони України, зокрема на особисте прохання військовослужбовця;
за станом здоров'я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії;
за сімейними обставинами - на особисте прохання;
з меншим обсягом роботи з урахуванням професійних, ділових і моральних якостей - на підставі висновку атестування;
у зв'язку з перебуванням із близькими особами у відносинах прямої організаційної та правової залежності;
у разі скасування військовослужбовцю допуску до державної таємниці - на посаду, що не передбачає такого допуску, - за рішенням відповідного командира (начальника), прийнятим у порядку, визначеному Міністерством оборони України;
вагітних військовослужбовців-жінок за їх клопотанням відповідно до медичного висновку - на посади з меншим обсягом роботи, а також військовослужбовців-жінок, які мають дітей віком до трьох років, за їх клопотанням у разі неможливості виконання ними обов'язків на займаних посадах;
у разі проведення заміни у військових частинах (підрозділах), які виконують завдання в районах ведення воєнних (бойових) дій, у тому числі в районах проведення антитерористичних операцій;
у разі відсутності можливості поновлення на попередній посаді у зв'язку з незаконним звільненням або переміщенням по службі - за рішенням відповідного командира (начальника), прийнятим у порядку, визначеному Міністерством оборони України;
3) на нижчі посади:
у зв'язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів у разі неможливості призначення на рівнозначну посаду;
за станом здоров'я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії;
з урахуванням професійних, ділових і моральних якостей - на підставі висновку атестування;
за віком або сімейними обставинами - на особисте прохання;
у зв'язку з перебуванням із близькими особами у відносинах прямої організаційної та правової залежності - у разі неможливості призначення на рівнозначну посаду;
у порядку виконання накладеного дисциплінарного стягнення - відповідно до Дисциплінарного статуту Збройних Сил України;
у разі скасування військовослужбовцю допуску до державної таємниці - на посаду, що не передбачає такого допуску, - за рішенням відповідного командира (начальника), прийнятим у порядку, визначеному Міністерством оборони України, у разі неможливості призначення на рівнозначну посаду;
вагітних військовослужбовців-жінок за їх клопотанням відповідно до медичного висновку - на посади з меншим обсягом роботи, а також військовослужбовців-жінок, які мають дітей віком до трьох років, за їх клопотанням у разі неможливості виконання ними обов'язків на займаних посадах та за відсутності рівнозначних посад;
за ініціативою військовослужбовця (крім військовослужбовців, які займають посади, за якими передбачені первинні військові звання офіцерського, сержантського і старшинського складу) на нижчу на один ступінь посаду на підставі рішення посадової особи відповідно до номенклатури посад;
4) у зв'язку із зарахуванням на навчання до вищого військового навчального закладу, військового навчального підрозділу закладу вищої освіти із звільненням з посади, а також у разі призначення на посаду після закінчення навчання;
5) у зв'язку із закінченням строку перебування на посаді;
6) у зв'язку зі звільненням або призначенням на посади, передбаченими штатами воєнного часу, у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення правового режиму воєнного стану;
7) у зв'язку зі звільненням осіб сержантського і старшинського складу, які займали посади офіцерського складу;
8) у зв'язку з призначенням на посади, що можуть бути заміщені військовослужбовцями, які під час проходження військової служби були визнані військово-лікарськими комісіями непридатними до військової служби за станом здоров'я за наслідками захворювань, поранень (травм, контузій, каліцтв), одержаних під час виконання обов'язків військової служби, що призвело до встановлення їм інвалідності, часткової втрати працездатності без встановлення інвалідності, - на особисте прохання за рішенням посадової особи, до повноважень якої належить призначення на посади відповідно до переліку посад, що можуть бути заміщені такими військовослужбовцями, який визначається Міністерством оборони України;
9) у разі запровадження нового військового звання.
Посада вважається вищою, якщо за цією посадою штатом (штатним розписом) передбачено вище військове звання, ніж за займаною посадою, а за умови рівних військових звань - більший посадовий оклад (тарифний розряд).
Призначення військовослужбовців на інші посади також здійснюється у випадках, передбачених пунктами 102 і 104 цього Положення.
Відповідно до п. 257 Положення № 1153/2008 атестування військовослужбовців в особливий період проводиться в порядку, визначеному Міністерством оборони України. У разі подання документів щодо подальшого службового використання, нагородження чи присвоєння чергових військових звань військовослужбовцям, які займають посади, передбачені штатами воєнного часу, на них складаються службові характеристики в порядку, визначеному Міністерством оборони України.
Для доукомплектування Збройних Сил України в особливий період просування військовослужбовців по службі здійснюється без дотримання вимог пунктів 85, 87 цього Положення, а призначення військовослужбовців на рівнозначні та нижчі посади здійснюється без згоди військовослужбовців, за винятком випадків, визначених пунктом 112 цього Положення.
Відповідно до пунктів 1.1, 2.8 Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України, затвердженої наказом Міністерства оборони України № 333 від 26.05.2014 (чинної на момент виникнення спірних правовідносин) ця Інструкція визначає:
- організацію і порядок обліку в мирний час і в особливий період осіб офіцерського, рядового, сержантського і старшинського складу, курсантів і працівників Збройних Сил України (далі - особовий склад) в органах військового управління, з'єднаннях, військових частинах, вищих військових навчальних закладах та військових навчальних підрозділах вищих навчальних закладів, установах і організаціях, на кораблях і в підрозділах;
- завдання і види обліку, призначення облікових документів, порядок їх складання і ведення;
- обов'язки посадових осіб, відповідальних за організацію і ведення обліку особового складу;
- порядок персонального обліку безповоротних втрат особового складу в особливий період;
- порядок видання, обліку, зберігання, розсилки наказів по особовому складу і облікових документів.
Зарахування до списків військової частини прибулого особового складу (прийом на роботу працівників) проводиться наказом по стройовій частині, у день прибуття особового складу до військової частини.
Підставою для видання наказу про зарахування особового складу до списків військової частини (про прийом на роботу працівника) є:
для військовослужбовців - іменні списки команд, приписи і документи, що посвідчують особу військовослужбовця;
для працівників - особисті заяви про прийом на роботу з відповідним рішенням щодо прийняття їх на роботу.
До списків особового складу військової частини наказами не зараховуються особи, прикомандировані з інших військових частин.
Як встановлено судом, в оскаржуваному наказі міститься посилання на підстави його видання: витяг з наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 08.11.2022 № 54-РС, рапорт солдата ОСОБА_1 від 08.11.2022, припис командира військової частини НОМЕР_2 від 06.11.2022 № 40/3004.
Суд звертає увагу, що пунктом 2.8 Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України, затвердженої наказом Міністерства оборони України № 333 від 26.05.2014, не передбачено такої підстави для видання наказу про зарахування особового складу до списків військової частини, як рапорт військовослужбовця.
Отже, доводи позивача про нескладення ним рапорту від 08.11.2022 як підстави для прийняття оскаржуваного наказу не можуть слугувати підставою для скасування оскаржуваного наказу.
Також суд звертає увагу, що оскаржуваний наказ містить посилання на припис командира військової частини НОМЕР_2 від 06.11.2022 № 40/3004, яким запропоновано позивачу 06.11.2022 убути в розпорядження військової частини НОМЕР_1 для проходження військової служби.
Відповідачем в оскаржуваному наказі зазначено обов'язкові підстави для його видання, передбачені Інструкцією з організації обліку особового складу Збройних Сил України.
Щодо доводів позивача про неознайомлення його з оскаржуваним наказом та неможливість прибути до міста Києва для ознайомлення з наказом, суд зазначає, що вказані підстави не можуть обумовлювати протиправність наказу, оскільки вказані дії, пов'язані саме із реалізацією даного наказу, а не його виданням.
Порушення порядку ознайомлення особи, стосовно якої видано наказ, не може безумовно свідчити про відсутність правових підстав для видання такого наказу, а також не може безумовно вказувати на його протиправність.
Крім того, доводи позивача про те, що він не здавав посаду у військовій частині НОМЕР_2 , а тому не міг прибути до військової частини НОМЕР_1 , фактично спростовуються самим позивачем, оскільки ним подано до суду копію витягу з наказу № 243 від 06.11.2022 військової частини НОМЕР_2 , за яким позивач вважається таким, що справи та посаду здав 06.11.2022 і вибув для подальшого проходження військової служби.
Оскаржуваний наказ командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 08.11.2022 № 98 за своєю правовою суттю є розпорядчим документом з організації обліку особового складу у військовій частині, а не наказом командира підлеглому в розумінні ст.ст. 35-38 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, тому недоведення вказаного наказу до відома позивача не є порушенням зазначеної вище Інструкції № 333, отже наведені з цього приводу доводи позивача є помилковими.
З огляду на зазначене суд дійшов висновку, що вказані доводи позивача не можуть слугувати підставою для скасування оскаржуваного наказу.
Водночас, суд зазначає, що згідно з відомостями комп'ютерної програми «Діловодство спеціалізованого суду» 10.04.2023 ОСОБА_1 звернувся до Дніпропетровського окружного адміністративного суду із адміністративним позовом до Міністерства оборони України, військової частини НОМЕР_2 , в якому з урахуванням уточнень від 20.04.2023 просив:
- визнати протиправним та скасувати наказ № 465-РС від 05 жовтня 2022 року Міністерства оборони України про увільнення ОСОБА_1 від займаної посади у військовій частині НОМЕР_2 і призначення ОСОБА_1 на посаду у військовій частині НОМЕР_1 ;
- визнати протиправним та скасувати пункт 40 наказу № 243 від 06 листопада 2022 року військової частини НОМЕР_2 про виключення ОСОБА_1 із списків особового складу та всіх видів забезпечення;
- зобов'язати військову частину НОМЕР_10 поновити ОСОБА_1 на посаді механіка 2 радіостанції інформаційно-телекомунікаційного вузла військової частини НОМЕР_2 з 06 листопада 2022року;
- звернути рішення суду до негайного виконання в частині поновлення ОСОБА_1 на посаді механіка 2 радіостанції інформаційно-телекомунікаційного вузла військової частини НОМЕР_2 .
Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 12.10.2023 у справі № 160/7281/23, залишеним без змін постановою Третього апеляційного адміністративного суду від 25.01.2024, у задоволенні зазначеного позову ОСОБА_1 було відмовлено.
Відповідно до ч. 2 ст. 255 КАС України рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 12.10.2023 у справі № 160/7281/23 набрало законної сили 25.01.2024.
Суд зазначає, що рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 12.10.2023 у справі № 160/7281/23, яким встановлено обставини щодо правомірності наказу № 243 від 06.11.2022 військової частини НОМЕР_2 про виключення ОСОБА_1 зі списків особового складу та всіх видів забезпечення, має преюдиційне значення для вирішення даної справи по суті, оскільки безпосередньо підставою оскаржуваного наказу по стройовій частині, виданого військовою частиною НОМЕР_1 за № 98 від 08.11.2022 в частині зарахування ОСОБА_1 до списків особового складу військової частини НОМЕР_1 був наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 08.11.2022 № 54-РС, виданий на підставі наказу командира військової частини НОМЕР_2 № 243 від 06.11.2022 про виключення ОСОБА_1 зі списків особового складу та всіх видів забезпечення.
У рішенні від 12.10.2023 у справі № 160/7281/23 суд дійшов висновку, що оскаржуваний наказ Головнокомандувача Збройних Сил України від 05.10.2022 № 465-РС по особовому складу та, як наслідок, прийнятий на його підставі оскаржуваний наказ від 06.11.2022 № 243 по стройовій частині, що винесені під час дії воєнного стану з дотриманням вимог положень пунктів 82, 112, 257 Положення, є правомірними, що у свою чергу свідчить про відсутність підстав для їх скасування.
Наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 08.11.2022 № 54-РС про призначення ОСОБА_1 телефоністом - лінійним наглядачем відділення зв'язку взводу зв'язку механізованого батальйону НОМЕР_8 окремої штурмової бригади Сухопутних військ Збройних Сил України, ВОС 403942/233А, на підставі якого видано наказ командира військової частини НОМЕР_1 № 98 від 08.11.2022 в частині зарахування ОСОБА_1 до списків особового складу військової частини НОМЕР_1 , позивачем не оскаржувався.
Зважаючи на встановлений судом у рішенні Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 12.10.2023 у справі № 160/7281/23, що набрало законної сили 25.01.2024, факт правомірності наказу № 243 від 06.11.2022 військової частини НОМЕР_2 про виключення ОСОБА_1 із списків особового складу та всіх видів забезпечення військової частини НОМЕР_2 , який був підставою для видання наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 08.11.2022 № 54-РС, судом під час розгляду даної справи не встановлено підстав для визнання протиправним та скасування оскаржуваного наказу.
Відповідно до ч. 1 ст. 9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості. Суд розглядає адміністративні справи не інакше як за позовною заявою, поданою відповідно до цього Кодексу, в межах позовних вимог.
Згідно з ч.ч. 1, 2 ст. 77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.
З системного аналізу матеріалів справи, наведених положень законодавства, суд дійшов висновку, що позовні вимоги не підлягають задоволенню.
Позивач звільнений від сплати судового збору на підставі пунктів 12, 13 частини першої статті 5 Закону України «Про судовий збір». Відомості про понесення позивачем інших судових витрат, пов'язаних з розглядом даної справи, відсутні.
У зв'язку з відмовою в задоволенні позову розподіл судових витрат відповідно до ст. 139 КАС України не здійснюється.
Керуючись ст.ст. 2, 9, 77, 241-246, 250, 262 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -
У задоволенні позову ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування наказу - відмовити.
Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.
У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Апеляційна скарга на рішення суду подається до Третього апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного рішення.
Позивач: ОСОБА_1 , зареєстроване місце проживання: АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_11 .
Відповідач: військова частина НОМЕР_1 , місцезнаходження: АДРЕСА_3 , код ЄДРПОУ НОМЕР_12 .
Повний текст рішення складено 24.06.2024.
Суддя В.В. Рянська