Справа № 158/1902/24
Провадження № 1-кп/0158/142/24
18 червня 2024 року м. Ківерці
Ківерцівський районний суд Волинської області у складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
з участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,
прокурора ОСОБА_3 ,
представника потерпілого ОСОБА_4 ,
обвинуваченого ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому підготовчому засіданні в залі суду в м. Ківерці кримінальне провадження №42024032010000093, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань 10 травня 2024 року, про обвинувачення ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , громадянина України, з вищою освітою, начальника Гуманітарного відділу Ківерцівської міської ради, одруженого, відповідно до ст. 89 КК України раніше не судимого, у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України,
Досудовим розслідуванням встановлено, що за результатами проведення електронної закупівлі №UA-2020-12-02-009806-b «Електрична енергія» 30 грудня 2020 року між ТзОВ «Волиньелектрозбут» в особі директора ОСОБА_6 (далі - Постачальник) та Гуманітарним відділом Ківерцівської міської ради в особі начальника відділу ОСОБА_5 (далі - Споживач) укладено Договір №23-21/86 про постачання електричної енергії Споживачу, згідно з яким:
п. 2.1. Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору.
Для цілей Закону України «Про публічні закупівлі» предметом закупівлі за цим Договором є «код ДК021:2015: 09310000-5 - Електрична енергія (електрична енергія)».
п. 2.3. Кількість (обсяг) електричної енергії, яка постачається за цим Договором визначено у Додатку 1 та відповідає очікуваному обсягу закупівлі послуг з розподілу (передачі) електричної енергії у оператора системи.
п. 3.1. Строк (термін) поставки товару: з 01 січня 2021 року по 31 грудня 2021 року.
п. 3.2. Споживач має право вільно змінювати Постачальника відповідно до процедури, визначеної ПРРЕЕ, та умов цього Договору.
п. 3.3. Постачальник за цим Договором не має права вимагати від Споживача будь-якої іншої плати за електричну енергію, що не визначено Додатком 2 до цього Договору.
п. 3.4. Місце постачання товару визначено у Додатку 1 до цього Договору.
п. 5.1. Загальна ціна (сума) цього Договору становить 1 676 198 гривень 60 копійок, в т.ч. ПДВ - 279 366 гривень 43 копійки.
п. 5.2. Ціна за одиницю товару визначається у Додатку 2 до Договору. Споживач розраховується з Постачальником за електричну енергію за ціною, яка зазначена у Додатку 2 до Договору.
п. 5.12 Звіряння фактичного обсягу спожитої електричної енергії на певну дату чи протягом відповідного періоду проводиться за вимогою однієї із Сторін, але не рідше одного разу на рік, шляхом складання двостороннього акту звіряння взаєморозрахунків. Один примірник цього акту Споживач зобов'язаний повернути Постачальнику підписаним у термін протягом 10 днів з дня його отримання.
п. 12.2. Під форс-мажорними обставинами розуміють надзвичайні чи невідворотні обставини, що об'єктивно унеможливлюють виконання зобов'язань, передбачених умовами цього Договору.
п. 13.1. Цей Договір набирає чинності з дня його підписання Сторонами та діє до 31 грудня 2021 року, а в частині проведення розрахунків - до повного виконання Сторонами своїх зобов'язань за Договором.
п. 13.2. Умови цього Договору можуть бути змінені за згодою Сторін у порядку, визначеному законодавством України, шляхом укладання Сторонами додаткової угоди до цього Договору. Істотні умови цього Договору можуть змінюватися у випадках, передбачених частиною п'ятою статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі».
Надалі 22 липня 2021 року, 14 вересня 2021 року, 27 жовтня 2021 року, 16 листопада 2021 року та 29 листопада 2021 року ТзОВ «Волиньелектрозбут» зверталося до директора Гуманітарного відділу Ківерцівської міської ради в особі начальника відділу ОСОБА_5 з клопотаннями про необхідність внесення змін до істотних умов Договору №23-21/86 про постачання електричної енергії споживачу від 30 грудня 2020 року, зокрема зміни ціни електричної енергії в сторону збільшення у зв'язку із збільшенням ціни такого товару на ринку, надавши при цьому інформацію з офіційного сайту ДП «Оператор ринку», цінові довідки Харківської торгово-промислової палати №1869/21 від 12 серпня 2021 року, №2515/21 від 11 жовтня 2021 року, №2939/21 від 18 листопад 2021 року.
За результатами розгляду таких клопотань між ТзОВ «Волиньелектрозбут» в особі директора ОСОБА_6 та Гуманітарним відділом Ківерцівської міської ради в особі начальника відділу ОСОБА_5 до Договору про постачання електричної енергії споживачу №23-21/86 від 30 грудня 2020 року було укладено 5 додаткових угод, згідно з якими Сторони, керуючись Законами України «Про ринок електричної енергії», «Про публічні закупівлі», чинним господарським та цивільним законодавством України, домовилися про зміну ціни електричної енергії в сторону збільшення та викладення п. 5.1 Договору в таких редакціях:
1) Додаткова угода №5 від 22 липня 2021 року: «У зв'язку зі збільшенням ціни за електричну енергію на ринку електричної енергії Сторони установили, що з 01 липня 2021 року ціна електричної енергії за Договором становить 2,46968 грн за 1 кВт/год, в т.ч. - нерегульована частина ціни - 1,764137 грн за 1 кВт/год без врахування ПДВ; регульований тариф на послуги з передачі електричної енергії - 0,29393 грн. за 1 кВт/год; ПДВ - 0,411613 грн.
У зв'язку зі зміною ціни за одиницю товару Сторони погодили, що кількість товару (обсяги постачання електричної енергії) становить 715 478 кВт/год».
2) Додаткова угода №6 від 14 вересня 2021 року: «У зв'язку зі збільшенням ціни за електричну енергію на ринку електричної енергії Сторони установили, що з 01 вересня 2021 року ціна електричної енергії за Договором становить 2,681165 грн за 1 кВт/год, в т.ч. - нерегульована частина ціни - 1,940374 грн за 1 кВт/год без врахування ПДВ; регульований тариф на послуги з передачі електричної енергії - 0,29393 грн за 1 кВт/год; ПДВ - 0, 446861 грн.
У зв'язку зі зміною ціни за одиницю товару Сторони погодили, що кількість товару (обсяги постачання електричної енергії) становить 700 748 кВт/год».
3) Додаткова угода №7 від 27 жовтня 2021 року: «У зв'язку зі збільшенням ціни за електричну енергію на ринку електричної енергії Сторони установили, що з 01 жовтня 2021 року ціна електричної енергії за Договором становить 2,913776 грн за 1 кВт/год, в т.ч. - нерегульована частина ціни - 2,134217 грн за 1 кВт/год без врахування ПДВ; регульований тариф на послуги з передачі електричної енергії - 0,29393 грн за 1 кВт/год; ПДВ - 0,485629 грн.
У зв'язку зі зміною ціни за одиницю товару Сторони погодили, що кількість товару (обсяги постачання електричної енергії) становить 681 676 кВт/год».
4) Додаткова угода №8 від 16 листопада 2021 року: «У зв'язку зі збільшенням ціни за електричну енергію на ринку електричної енергії Сторони установили, що з 01 листопада 2021 року ціна електричної енергії за Договором становить 3,169626 грн за 1 кВт/год, в т.ч. - нерегульована частина ціни - 2,347425 грн за 1 кВт/год без врахування ПДВ; регульований тариф на послуги з передачі електричної енергії - 0,29393 грн за 1 кВт/год; ПДВ - 0,528271 грн.
У зв'язку зі зміною ціни за одиницю товару Сторони погодили, що кількість товару (обсяги постачання електричної енергії) становить 677 449 кВт/год».
5) Додаткова угода №9 від 29 листопада 2021 року: «У зв'язку зі збільшенням ціни за електричну енергію на ринку електричної енергії Сторони установили, що з 11 листопада 2021 року ціна електричної енергії за Договором становить 3,451036 грн за 1 кВт/год, в т.ч. - нерегульована частина ціни - 2,581933 грн за 1 кВт/год без врахування ПДВ; регульований тариф на послуги з передачі електричної енергії - 0,29393 грн за 1 кВт/год; ПДВ - 0,575173 грн».
Підпунктами 1.2.7 та 1.2.15 Розділу І «Загальні положення» Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14 березня 2018 року №312, визначено, що постачання електричної енергії здійснюється електропостачальником на підставі договору про постачання електричної енергії споживачу, який розробляється електропостачальником на основі Примірного договору про постачання електричної енергії споживачу (додаток 5 до цих Правил) та укладається в установленому цими Правилами порядку. Укладення, внесення змін, продовження строку дії чи розірвання будь-якого із договорів, передбаченого цими Правилами, здійснюється відповідно до вимог законодавства та цих Правил.
Законом України «Про публічні закупівлі» від 25 грудня 2015 року №992-VIIІ зі змінами та доповненнями встановлено:
Стаття 1. Визначення основних термінів
6) договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару;
22) предмет закупівлі - товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції/пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку;
Стаття 5. Принципи здійснення публічних закупівель та недискримінація учасників
1. Закупівлі здійснюються за такими принципами:
1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об'єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 6) запобігання корупційним діям і зловживанням.
2. Учасники (резиденти та нерезиденти) всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель/спрощених закупівлях на рівних умовах.
3. Замовники забезпечують вільний доступ усіх учасників до інформації про закупівлю, передбаченої цим Законом.
Стаття 41. Основні вимоги до договору про закупівлю та внесення змін до нього
1. Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.
5. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:
1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;
2) збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.
Відповідно до п. 1.4 Інструкції про безготівкові розрахунки в Україні в національній валюті, затвердженої Постановою Національного банку України від 21 січня 2004 року №22 (в редакції чинній на час дії Договору №23-21/86), платіжне доручення - розрахунковий документ, що містить письмове доручення платника обслуговуючому банку про списання зі свого рахунку зазначеної суми коштів та її перерахування на рахунок отримувача.
Відповідно до Положення про Гуманітарний відділ Ківерцівської міської ради, затвердженого рішенням Ківерцівської міської ради від 30 жовтня 2019 року №10/4:
6.1. Начальник відділу:
6.1.1.Здійснює загальне керівництво діяльністю відділу.
6.1.7. Організовує інформаційне та матеріально-технічне забезпечення, ведення діловодства, обліку та звітності відділу.
6.1.9. Діє від імені відділу та представляє його у відносинах із державними та громадськими організаціями, підприємствами, установами та організаціями, фізичними та юридичними особами - суб'єктами господарювання та громадянами (без довіреності).
6.1.11. Забезпечує підготовку проектів рішень і внесення їх на розгляд міської ради та її виконавчого комітету, а також проектів розпоряджень міського голови, доведення до виконавців нормативних та розпорядчих документів з питань, віднесених до їх повноважень.
6.1.12. Виступає розпорядником коштів відділу у межах, затверджених бюджетом, та забезпечує їх використання відповідно до вимог чинного законодавства України.
6.1.14. Укладає та розриває договори (контракти), стороною в яких виступає відділ, а також у межах повноважень відділу.
7.1. Начальник відділу несе персональну відповідальність за:
7.1.1. Виконання покладених на відділ завдань та здійснення ним функцій і повноважень відповідно до цього Положення та законодавства України.
7.1.2. Відповідність прийнятих ним рішень вимогам чинного законодавства України.
Враховуючи вищевикладене, ОСОБА_5 , будучи начальником Гуманітарного відділу Ківерцівської міської ради, діючи на підставі Положення про Гуманітарний відділ Ківерцівської міської ради, затвердженого рішенням Ківерцівської міської ради від 30 жовтня 2019 року №10/4, Договору про постачання електричної енергії №23-21/86 від 30 грудня 2020 року та додаткових угод до нього, підписаних з ТзОВ «Волиньелектрозбут», у відповідності до ч. 3 ст. 18 КК України, був наділений спеціальними повноваженнями на здійснення адміністративно-господарських та організаційно-розпорядчих функцій, тобто на час виконання своїх обов'язків був службовою особою.
Так, ОСОБА_5 , перебуваючи у приміщенні Гуманітарного відділу Ківерцівської міської ради, що розташоване за адресою: Волинська область, м. Ківерці, вул. Киричука, буд. 1, будучи службовою особою, неналежно виконував свої службові обов'язки, через несумлінне ставлення до них, в порушення вимог п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», істотних умов Договору про постачання електричної енергії №23-21/86 від 30 грудня 2020 року та Положення про Гуманітарний відділ Ківерцівської міської ради, затвердженого рішенням Ківерцівської міської ради від 30 жовтня 2019 року №10/4, належним чином не перевірив середню ринкову ціну та наявність чи відсутність коливання ціни на електричну енергію, при відсутності коливання ціни на ринку, не передбачаючи можливість настання суспільно небезпечних наслідків свого діяння, хоча повинен був і міг їх передбачити, у період часу з 22 липня 2021 року по 29 листопад 2021 року безпідставно підписав 5 додаткових угод до Договору про постачання електричної енергії №23-21/86 від 30 грудня 2020 року, а саме:
1) Додаткова угода №5 від 22 липня 2021 року, якою ціну електричної енергії з 01 липня 2021 року за 1 кВт/год збільшено до 2,46968 грн, а кількість товару (обсяги постачання електричної енергії) зменшено до 715 478 кВт/год.
2) Додаткова угода №6 від 14 вересня 2021 року, якою ціну електричної енергії з 01 вересня 2021 року за 1 кВт/год збільшено до 2,681165 грн, а кількість товару (обсяги постачання електричної енергії) зменшено до 700 748 кВт/год.
3) Додаткова угода №7 від 27 жовтня 2021 року, якою ціну електричної енергії з 01 жовтня 2021 року за 1 кВт/год збільшено до 2,913776 грн, а кількість товару (обсяги постачання електричної енергії) зменшено до 681 676 кВт/год.
4) Додаткова угода №8 від 16 листопада 2021 року, якою ціну електричної енергії з 01 листопада 2021 року за 1 кВт/год збільшено до 3,169626 грн, а кількість товару (обсяги постачання електричної енергії) зменшено до 677 449 кВт/год.
5) Додаткова угода №9 від 29 листопада 2021 року, якою ціну електричної енергії з 11 листопада 2021 року за 1 кВт/год збільшено до 3,451036 грн, а кількість товару (обсяги постачання електричної енергії) зменшено до 677 449 кВт/год.
На підставі зазначених додаткових угод:
1) 05 серпня 2021 року з розрахункового рахунку Гуманітарного відділу Ківерцівської міської ради НОМЕР_1 на розрахунковий рахунок ТзОВ «Волиньелектрозбут» НОМЕР_2 перераховано грошові кошти в загальній сумі 30 863,58 гривень;
2) 06 вересня 2021 року з розрахункового рахунку Гуманітарного відділу Ківерцівської міської ради НОМЕР_1 на розрахунковий рахунок ТзОВ «Волиньелектрозбут» НОМЕР_2 перераховано грошові кошти в загальній сумі 50 458,02 гривень;
3) 06 жовтня 2021 року з розрахункового рахунку Гуманітарного відділу Ківерцівської міської ради НОМЕР_1 на розрахунковий рахунок ТзОВ «Волиньелектрозбут» НОМЕР_2 перераховано грошові кошти в загальній сумі 131 055,15 гривень;
4) 05 листопада 2021 року з розрахункового рахунку Гуманітарного відділу Ківерцівської міської ради НОМЕР_1 на розрахунковий рахунок ТзОВ «Волиньелектрозбут» НОМЕР_2 перераховано грошові кошти в загальній сумі 219 252,94 гривень;
5) 13 грудня 2021 року з розрахункового рахунку Гуманітарного відділу Ківерцівської міської ради НОМЕР_1 на розрахунковий рахунок ТзОВ «Волиньелектрозбут» НОМЕР_2 перераховано грошові кошти в загальній сумі 152 584,03 гривень.
Відповідно до висновку судової економічної експертизи від 06 червня 2024 №СЕ-19/103-24/7150-ЕК внаслідок вищезазначених необережних дій ОСОБА_5 . Гуманітарному відділу Ківерцівської міської ради спричинено істотну шкоду у вигляді зайво оплачених коштів внаслідок придбання Гуманітарним відділом Ківерцівської міської ради електричної енергії за завищеною ціною, згідно із п'ятьма додатковими угодами до Договору про постачання електричної енергії №23-21/86 від 30 грудня 2020 року, укладеними між ТзОВ «Волиньелектрозбут» та Гуманітарним відділом Ківерцівської міської ради, у розмірі 125 843,78 гривень (сто двадцять п'ять тисяч вісімсот сорок три гривні сімдесят вісім копійок).
Органом досудового розслідування вказані дії ОСОБА_5 кваліфіковані як вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, як службова недбалість, тобто неналежне виконання службовою особою своїх службових обов'язків через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди охоронюваним законом державним інтересам.
Обвинувачений у підготовчому засіданні подав клопотання про звільнення його від кримінальної відповідальності на підставі ст. 45 КК України.
Представник потерпілого у підготовчому засіданні проти задоволення клопотання та звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності не заперечила. Крім того, підтвердила, що завдана шкода повністю відшкодована.
Прокурор у підготовчому засіданні щодо задоволення клопотання та звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності не заперечував.
Суд, заслухавши думку учасників судового процесу, вивчивши клопотання, дійшов висновку, що клопотання про звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності у зв'язку із дійовим каяттям підлягає задоволенню з огляду на наступне.
Так, відповідно до ч. 4 ст. 286 КПК України якщо під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом, сторона кримінального провадження звернеться до суду з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого, суд має невідкладно розглянути таке клопотання.
Частина 3 ст. 288 КПК України передбачає, що суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.
Відповідно до ст. 45 КК України особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо вона вперше вчинила кримінальний проступок або необережний нетяжкий злочин, крім корупційних кримінальних правопорушень або кримінальних правопорушень, пов'язаних з корупцією, порушень правил безпеки дорожнього руху або експлуатації транспорту особами, які керували транспортними засобами у стані алкогольного, наркотичного чи іншого сп'яніння або перебували під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, звільняється від кримінальної відповідальності, якщо вона після вчинення кримінального правопорушення щиро покаялася, активно сприяла розкриттю кримінального правопорушення і повністю відшкодувала завдані нею збитки або усунула заподіяну шкоду.
Кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 67 КК України, відповідно до ст. 12 КК України відноситься до нетяжкого злочину.
Судом встановлено, що ОСОБА_5 вперше вчинив кримінальне правопорушення, яке є необережним нетяжким злочином, щиро розкаюється у вчиненому, активно сприяв розкриттю кримінального правопорушення, завдана шкода в розмірі 125 843,78 грн. повністю відшкодована.
Таким чином, наявні всі необхідні підстави, передбачені ст. 45 КК України для звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності у зв'язку з дійовим каяттям, що в свою чергу відповідно до ст. 286 КПК України є підставою для закриття кримінального провадження.
Враховуючи вищевикладене, суд вважає за можливе звільнити ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності на підставі ст. 45 КК України у зв'язку з дійовим каяттям, а кримінальне провадження закрити.
Судові витрати, пов'язані з проведенням експертизи, в розмірі 7951,44 грн. підлягають стягненню з обвинуваченого в дохід держави.
Речові докази у кримінальному провадженні відсутні.
Цивільний позов не заявлявся, запобіжний захід обвинуваченому не обирався.
Керуючись статтями 284, 372, 376 КПК України, суд
Клопотання обвинуваченого про звільнення від кримінальної відповідальності задовольнити.
На підставі ст. 45 КК України звільнити ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, у зв'язку з дійовим каяттям.
Кримінальне провадження №42024032010000093, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань 10 травня 2024 року, про обвинувачення ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, закрити.
Стягнути з ОСОБА_5 в дохід держави судові витрати, пов'язані з проведенням судової економічної експертизи, у розмірі 7951 (сім тисяч дев'ятсот п'ятдесят одну) гривню 44 копійки.
Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо її не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.
На ухвалу може бути подана апеляційна скарга до Волинського апеляційного суду протягом семи днів з дня її оголошення через Ківерцівський районний суд Волинської області.
Суддя Ківерцівського районного суду ОСОБА_1