П'ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
11 червня 2024 р. Категорія: 102080000м. ОдесаСправа № 420/35928/23
Перша інстанція: суддя Харченко Ю.В.,
час і місце ухвалення: спрощене провадження,
м. Одеса
П'ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:
судді-доповідача - Семенюка Г.В.,
суддів - Домусчі С.Д., Шляхтицького О.І.,
розглянувши у письмовому провадженні у приміщенні П'ятого апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 05 березня 2024 р. у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області про визнання протиправними та скасування рішень, зобов'язання вчинити певні дії, -
встановиВ:
Позивачка, звернулась до суду з позовом до Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області, в якому просила: визнати протиправним та скасувати рішення головного спеціаліста відділу оформлення документів № 2 УОДПГУ ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області від 06.10.2023 року ОСОБА_2 (затверджене заступником начальника управління - начальником ВОД № 2 управління оформлення документів, що підтверджують громадянство України ЦМУ ДМС у м.Києві та Київській області ОСОБА_3 ) про відмову в оформленні паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім'я ОСОБА_1 ; визнати протиправним та скасувати рішення Центрального міжрегіонального управління ДМС у м. Києві та Київській області, оформлене листом № В-2047/6/8010-23/8010.13.2/3774-23 від 01.11.2023 року, прийняте за наслідками розгляду скарги на рішення головного спеціаліста відділу оформлення документів № 2 УОДПГУ ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області від 06.10.2023 року; зобов'язати Центральне міжрегіональне управління Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області оформити та видати громадянці України ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , паспорт громадянина України для виїзду за кордон на підставі заяви-анкети, поданої 24 липня 2023 року через Дарницький районний відділ Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби в м. Києві та Київській області, мотивуючи його тим, що попри посилання в оскаржуваних рішеннях на начебто неможливість підтвердити належність позивачки до громадянства України, відповідний факт, а саме: факт неналежності позивачки до громадянства України, як, до речі, і незаконність наявного у позивачки паспорту громадянки України, - нічим не підтверджується. Лише тільки Лист Васильківського відділу ГУ ДМС у Дніпропетровській області № 1242/1796-23 від 25.07.2023 з повідомленням у ньому сумнівної інформації, яка не підтверджується належними, допустимими та достатніми доказами, не міг бути підставою для відмови позивачці в оформленні паспорту громадянина України для виїзду за кордон.
Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 05 березня 2024 року позов задоволено частково. Визнано протиправним та скасовано Рішення головного спеціаліста відділу оформлення документів № 2 УОДПГУ ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області від 06.10.2023 року ОСОБА_2 (затверджене заступником начальника управління - начальником ВОД № 2 управління оформлення документів, що підтверджують громадянство України ЦМУ ДМС у м.Києві та Київській області ОСОБА_3 ) про відмову в оформленні паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім'я ОСОБА_1 . Зобов'язано Центральне міжрегіональне управління Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області оформити та видати громадянці України ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , паспорт громадянина України для виїзду за кордон на підставі заяви-анкети, поданої 24 липня 2023 року через Дарницький районний відділ Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби в м. Києві та Київській області. У задоволенні решти позовних вимог, - відмовлено.
Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, Центральне міжрегіональне управління Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області подало апеляційну скаргу, в якій просить суд апеляційної інстанції скасувати рішення суду та прийняти нову постанову, якою у задоволенні вимог позивача відмовити.
В обґрунтування вимог апеляційної скарги апелянт посилається на неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи, невідповідність висновків суду обставинам справи, порушення норм матеріального та процесуального права. Зазначає, що задовольняючи позов частково, суд першої інстанції не врахував, що проведеними перевірками встановлено, що факт належності ОСОБА_4 до громадянства України та законність видачі паспорта громадянина України, не підтверджується. Враховуючи те, що рішення про оформлення паспорта приймається територіальним підрозділом ДМС за результатами ідентифікації особи та перевірки факту належності особи до громадянства України, ОСОБА_1 відмовлено в оформленні паспорта громадянина України для виїзду за кордон відповідно до п.п. 5 п. 82 Порядку, оскільки дані, отримані з відомчих інформаційних систем, картотек, не підтверджують надану інформацію. На підставі викладеного, керуючись п.п. 5 п. 82 Порядку, ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області правомірно прийнято рішення від 06.10.2023 про відмову позивачу в оформленні паспорту громадянина України для виїзду за кордон.
Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції фактичних обставин справи та правильність застосування ним норм матеріального і процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу належить задовольнити частково з наступних підстав:
Судом першої інстанції встановлено, що 25 січня 1997 року Московським РВ ХМУ УМВС України в Харківській області України було видано уродженці ОСОБА_5 паспорт громадянина України серії НОМЕР_1 .
05.02.2005 року ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 уродженка Вірменії, документована паспортом громадянина України серії НОМЕР_2 Васильківським РВ УМВС України в Дніпропетровській області, на підставі паспорта громадянина України серії НОМЕР_1 , виданого Московським РВ ХМУ УМВС України в Харківській області 25.01.1997 року. Вищезазначене підтверджується заявою про видачу паспорта громадянина України від 05.02.2005 року.
02 липня 2005 року Відділом державної реєстрації актів цивільного стану Броварського міськрайонного управління юстиції Київської області між ОСОБА_7 та ОСОБА_6 було зареєстровано шлюб, що підтверджується витягом з державного реєстру актів цивільного стану № 0041841280 від 13 жовтня 2023 року.
22.07.2005 року ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 уродженка Республіки Вірменія, документована Васильківським РВ УМВС України в Дніпропетровській області паспортом громадянина України серії НОМЕР_3 , на підставі паспорта громадянина України серії НОМЕР_2 , виданого Васильківським РВ УМВС України в Дніпропетровській області 05.02.2005 року, у зв'язку із зміною прізвища з ОСОБА_8 на Мкртчян, що підтверджується, у тому числі, заявою про видачу паспорта громадянина України від 22.07.2005 року.
24 липня 2023 року громадянка України ОСОБА_1 звернулась до Дарницького районного відділу Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби в м. Києві та Київській області для оформленням паспорту громадянина України для виїзду за кордон за процедурою термінового отримання. Відповідно до п. 35 Порядку № 152, позивач надала паспорт громадянина України серії НОМЕР_3 , виданий Васильківським РВ УМВС України в Дніпропетровській області 22.07.2005 року.
24.07.2023 року Дарницьким районним відділом Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби в м. Києві та Київській області направлено запити до Васильківського РВ УМВС України в Дніпропетровській області щодо підтвердження належності до громадянства України, та законності видачі паспорта громадянина України серії НОМЕР_3 , та до ГУ ДМС України в Харківській області, щодо підтвердження видачі на попереднє прізвище Бадалян паспорта громадянина України серії НОМЕР_1 , виданого Московським РВ УМВС України в Харківській області 25 січня 1997 року.
25.07.2023 року у відповідь на вищезазначені запити до Дарницького районного відділу Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби в м. Києві та Київській області надійшов Лист від Васильківського відділу ГУ ДМС у Дніпропетровській області (вих. № 1242/1796-23), та повідомлено, що “ 22.07.2005 року громадянка ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 уродженка Вірменії, документована Васильківським РВ УМВС України в Дніпропетровській області паспортом громадянина України серії НОМЕР_3 , на підставі паспорта громадянина України серії НОМЕР_2 , виданого Васильківським РВ УМВС України в Дніпропетровській області 05.02.2005 року, у зв'язку із зміною прізвища з ОСОБА_8 на Мкртчян. 05.02.2005 року громадянка ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженка Вірменії, документована Васильківським РВ УМВС України в Дніпропетровській області паспортом громадянина України серії НОМЕР_2 , на підставі паспорта громадянина України серії НОМЕР_1 , виданого Московським РВ ХМУ УМВС України в Харківській області 25.01.1997 року. Вищезазначене підтверджується заявою про видачу паспорта громадянина України (ідентифікатор 1242_8_19_00003001 та 1242_16A_7_00002093) та Книгою обліку надходження та витрачення бланків паспортів, яка велась сектором у справах громадянства, імміграції та реєстрації фізичних осіб Васильківського РВ УМВС України в Дніпропетровській області у період з 28.03.2001 по 30.11.2010, інв. № 8 (373). Згідно отриманої інформації паспортом громадянина України серії НОМЕР_1 , виданого Московським РВ ХМУ УМВС України в Харківській області 25.01.1997 року, громадянка ОСОБА_6 не документувалася, тому підтвердити громадянство заявниці на разі не можливо. З метою проведення повної та всебічної перевірки належності/неналежності до громадянства України ОСОБА_4 було запропоновано відібрати у останньої згоду на обробку персональних даних та пояснення, з приводу отримання паспортів громадянина України у Васильківському РВ УМВС України в Дніпропетровській області та Московському РВ ХМУ УМВС України в Харківській області, запропоновано заявниці надати додаткову інформацію та документи відносно своїх батьків, а саме копії паспортів громадянина України, домової книги, з підтвердженням факту постійного проживання на території України станом на 24.08.1991 року, військового квитка, трудової книги, тощо, та направити на адресу”.
06.10.2023 року головним спеціалістом відділу оформлення документів № 2 УОДПГУ ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області ОСОБА_9 - прийнято Рішення, затверджене заступником начальника управління - начальником ВОД № 2 управління оформлення документів, що підтверджують громадянство України ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області ОСОБА_3 , згідно якого, керуючись вимогами підпункту 5 пункту 82 Порядку, ОСОБА_1 у видачі паспорта громадянина України для виїзду за кордон, відмовлено, мотивуючи тим, що з отриманої відповіді Васильківського відділу ГУ ДМС у Дніпропетровській області за № 1242/1796-23 від 25.07.2023, встановлено, що Васильківським РВ ГУ ДМС України в Дніпропетровській області факт належності до громадянства України, та законність документування паспортом громадянина України ОСОБА_1 , не підтверджується, проводиться службова перевірка.
30 жовтня 2023 року ОСОБА_1 до Центрального міжрегіонального управління ДМС у м. Києві та Київській області на рішення головного спеціаліста відділу оформлення документів № 2 УОДПГУ ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області від 06.10.2023 року про відмову в оформленні паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім'я ОСОБА_1 , було подано скаргу.
01.11.2023 року Листом за вих. № В-2047/6/8010-23/8010.13.2/3774-23 Центральним міжрегіональним управлінням ДМС у м. Києві та Київській області, на подану скаргу ОСОБА_1 , повідомлено, що у зв'язку з тим, що рішення про оформлення паспорта громадянина України для виїзду за кордон приймається підрозділом ДМС за результатами ідентифікації особи та перевірки факту належності особи до громадянства України (п. 39 Порядку) до Васильківського відділу УДМС y Дніпропетровській області було надіслано запит стосовно видачі паспорта громадянина України серії НОМЕР_3 . У відповідь на запит Васильківський відділ УДМС у Дніпропетровській області повідомив про проведення службової перевірки щодо видачі паспорта громадянина України серії НОМЕР_3 на ім'я ОСОБА_1 , Московським РВ ХМУ УМВС України в Харківській області паспорт громадянина України серії НОМЕР_1 на попереднє прізвище ОСОБА_6 не видавався. Враховуючи те, що ідентифікувати особу та встановити факт належності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 уродженки Вірменії, до громадянства України не стало можливим, відділом оформлення документів № 2 управління оформлення документів, що підтверджують громадянство України ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області відмовлено ОСОБА_1 в оформленні паспорта громадянина України для виїзду за кордон відповідно до підпункту 5 пункту 82 Порядку.
01.11.2023 року Московським відділом у місті Харкові Головного управління Державної міграційної служби України в Харківській області на запит Дарницького районного відділу Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби в м. Києві та Київській області повідомлено, що перевіркою за діючою/архівною картотекою заяв, які переведені в електронний формат та перенесені до ІП “Заяви про видачу паспорта громадянина України” ЄІАС УМП, факт документування ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , не встановлений. Бланк паспорта громадянина України серії НОМЕР_1 до Московського РВ/МВ УМВС України в Харківській області не розподілявся.
Вважаючи, що рішення та відповідь на скаргу Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області, є протиправними, та такими, що порушують права ОСОБА_1 на документування паспортом громадянина України для виїзду за кордон, позивач звернулась до суду із даною позовною заявою.
Задовольняючи позов частково, суд першої інстанції виходив з того, що оскільки під час розгляду справи судом встановлено, що ОСОБА_1 документована паспортом громадянина України серії НОМЕР_3 від 22.07.2005 року, тобто громадянство України останньої підтверджене документом, передбаченими у статті 5 Закону № 2235-III, при цьому доказів припинення її громадянства України, чи наявності висновку про визнання паспорта таким, що оформлений з порушенням вимог законодавства, відповідачем при розгляді справи не надано, суд доходить висновку, щодо протиправності, та наявності підстав для скасування рішення від 06.10.2023 року головного спеціаліста відділу оформлення документів № 2 УОДПГУ ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області ОСОБА_2 (затверджене заступником начальника управління - начальником ВОД № 2 управління оформлення документів, що підтверджують громадянство України ЦМУ ДМС у м.Києві та Київській області ОСОБА_3 ) про відмову в оформленні паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім'я ОСОБА_1 , та, як наслідок, зобов'язання Центральне міжрегіональне управління Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області оформити та видати громадянці України ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , паспорт громадянина України для виїзду за кордон на підставі заяви-анкети, поданої 24 липня 2023 року через Дарницький районний відділ Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби в м. Києві та Київській області.
П'ятий апеляційний адміністративний суд частково погоджується з такими висновками суду першої інстанції з огляду на таке:
За приписами ст. 3 Конституції України людина, її життя і здоров'я, честь і гідність, недоторканність і безпека визнаються в Україні найвищою соціальною цінністю; права і свободи людини та їх гарантії визначають зміст і спрямованість діяльності держави. Держава відповідає перед людиною за свою діяльність. Утвердження і забезпечення прав і свобод людини є головним обов'язком держави.
Згідно з вимогами ст. 8 Конституції України в Україні визнається і діє принцип верховенства права. Конституція України має найвищу юридичну силу. Закони та інші нормативно-правові акти приймаються на основі Конституції України і повинні відповідати їй. Конституція України є нормами прямої дії. Звернення до суду для захисту конституційних прав і свобод людини і громадянина безпосередньо на підставі Конституції України гарантується.
Статтею 32 Конституції України визначено, що ніхто не може зазнавати втручання в його особисте і сімейне життя, крім випадків, передбачених Конституцією України. Не допускається збирання, зберігання, використання та поширення конфіденційної інформації про особу без її згоди, крім випадків, визначених законом, і лише в інтересах національної безпеки, економічного добробуту та прав людини.
Правові та організаційні засади створення та функціонування Єдиного державного демографічного реєстру та видачі документів, що посвідчують особу, підтверджують громадянство України чи спеціальний статус особи, а також права та обов'язки осіб, на ім'я яких видані такі документи визначає Закон України “Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус” від 20 листопада 2012 року № 5492-VI (далі Закон № 5492-VI).
За визначенням частини першої статті 4 Закону № 5492-VI Єдиний державний демографічний реєстр (Реєстр) це електронна інформаційно-телекомунікаційна система, призначена для зберігання, захисту, обробки, використання і поширення визначеної цим Законом інформації про особу та про документи, що оформлюються із застосуванням засобів Реєстру, із забезпеченням дотримання гарантованих Конституцією України свободи пересування і вільного вибору місця проживання, заборони втручання в особисте та сімейне життя, інших прав і свобод людини та громадянина.
Єдиний державний демографічний реєстр ведеться з метою ідентифікації особи для оформлення, видачі, обміну, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсними та знищення передбачених цим Законом документів. Єдиний державний демографічний реєстр у межах, визначених законодавством про свободу пересування та вільний вибір місця проживання, використовується також для обліку інформації про реєстрацію місця проживання чи місця перебування.
Згідно з частинами другою, третьою статті 4 Закону № 5492-VI визначені цим Законом уповноважені суб'єкти для обліку даних ведуть відомчі інформаційні системи (далі - ВІС). Порядок ведення Реєстру та взаємодії між уповноваженими суб'єктами встановлюється Кабінетом Міністрів України.
Відповідно до частини першої статті 10 Закону № 5492-VI внесення інформації до Реєстру здійснюється уповноваженими суб'єктами за зверненням заявника, на підставі інформації державних органів реєстрації актів цивільного стану, органів реєстрації фізичних осіб, а також інформації органів виконавчої влади, інших державних органів, органів влади Автономної Республіки Крим, органів місцевого самоврядування з дотриманням вимог Закону України "Про захист персональних даних".
У разі якщо інформація про особу вноситься до Реєстру вперше, проводиться ідентифікація особи, після завершення якої автоматично формується унікальний номер запису в Реєстрі та фіксуються час, дата та відомості про особу, яка оформила заяву-анкету (в електронній формі). Унікальний номер запису в Реєстрі є незмінним.
За частиною першою статті 13 Закону № 5492-VI документи, оформлення яких передбачається цим Законом із застосуванням засобів Реєстру (далі - документи Реєстру), відповідно до їх функціонального призначення поділяються на документи, що посвідчують особу та підтверджують громадянство України, і документи, що посвідчують особу та підтверджують її спеціальний статус.
Одним із документів Реєстру, що посвідчують особу та підтверджують громадянство України, зазначено паспорт громадянина України для виїзду за кордон (підпункт "б" пункту 1 частини першої статті 13 Закону № 5492-VI).
Відповідно до ч. 1 ст. 22 Закону № 5492-VI, паспорт громадянина України для виїзду за кордон є документом, що посвідчує особу, підтверджує громадянство України особи, на яку він оформлений, і дає право цій особі на виїзд з України і в'їзд в Україну.
Кожен громадянин України має право на отримання паспорта громадянина України для виїзду за кордон у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.
Паспорт громадянина України для виїзду за кордон оформляється особам, які не досягли шістнадцятирічного віку, на чотири роки, а особам, які досягли шістнадцятирічного віку, - на 10 років.
Паспорт громадянина України для виїзду за кордон виготовляється у формі книжечки, правий форзац якої містить безконтактний електронний носій, та складається з м'якої обкладинки, 32 сторінок та сторінки даних.
Оформлення паспорта громадянина України для виїзду за кордон здійснюється в Україні розпорядником Реєстру, а за кордоном - ЗДУ. Прийняття заяв-анкет для внесення інформації до Реєстру, видача паспорта громадянина України для виїзду за кордон здійснюються розпорядником Реєстру та ЗДУ, а також уповноваженими суб'єктами, передбаченими пунктом 4 частини першої статті 2 цього Закону.
Постановою Кабінету Міністрів України від 7 травня 2014 р. № 152 затверджено Порядок оформлення, видачі, обміну, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсним та знищення паспорта громадянина України для виїзду за кордон (далі Порядок).
Згідно п.п. 2, 5 цього Порядку кожен громадянин України має право на отримання паспорта для виїзду за кордон.
У разі втрати або викрадення паспорта для виїзду за кордон особі замість втраченого або викраденого оформляється та видається новий паспорт для виїзду за кордон.
Відповідно до п. 6 Порядку, обмін паспорта для виїзду за кордон здійснюється у разі, зокрема, закінчення строку дії паспорта для виїзду за кордон.
Паспорт для виїзду за кордон видається, зокрема, не пізніше ніж через 20 робочих днів з дня оформлення заяви-анкети для його отримання.
Оформлення (у тому числі замість втраченого або викраденого), обмін паспорта для виїзду за кордон територіальними органами/ територіальними підрозділами ДМС здійснюються через Головний обчислювальний центр Єдиного державного демографічного реєстру (далі - Головний обчислювальний центр Реєстру) у взаємодії з Державним центром персоналізації документів державного підприємства Поліграфічний комбінат Україна по виготовленню цінних паперів (далі - Центр) (п. 8 Порядку).
Відповідно до пунктів 12-13 Порядку, внесення інформації до Єдиного державного демографічного реєстру (далі - Реєстр) здійснюється з використанням відомчої інформаційної системи ДМС та відомчої інформаційної системи МЗС (далі - відомчі інформаційні системи). Для внесення інформації до Реєстру формується заява-анкета, зразок якої затверджується МВС.
Пунктом 16 Порядку закріплено, що ДМС має право отримувати інформацію про особу з наявних державних та єдиних реєстрів, інших інформаційних баз, що перебувають у власності держави або підприємств, установ та організацій, в обсязі, необхідному для ідентифікації особи у зв'язку з оформленням (у тому числі замість втраченого або викраденого), обміном паспорта для виїзду за кордон відповідно до Закону України "Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус".
Доступ до такої інформації здійснюється з дотриманням вимог Закону України Про захист інформації в інформаційно-телекомунікаційних системах.
У разі відсутності можливості надання ДМС прямого доступу до наявних державних та єдиних реєстрів, інших інформаційних баз, що перебувають у власності держави або підприємств, установ та організацій, або направлення запитів захищеними каналами зв'язку одержання відомостей про особу здійснюється шляхом надсилання запитів та надання відповідей на них на паперових носіях.
Згідно п. 19 Порядку, документи для оформлення (у тому числі замість втраченого або викраденого), обміну паспорта для виїзду за кордон в Україні подаються до центрів надання адміністративних послуг, державного підприємства, що належить до сфери управління ДМС, і його відокремлених підрозділів (далі - уповноважені суб'єкти), територіальних органів та територіальних підрозділів ДМС.
Документи для оформлення (у тому числі замість втраченого або викраденого), обміну паспорта для виїзду за кордон подаються особою або її законним представником/уповноваженою особою (далі - заявники) до територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб'єкта за місцем звернення.
Пунктами 24, 25 Порядку передбачено, що працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, закордонної дипломатичної установи, уповноваженого суб'єкта під час приймання документів від заявника перевіряє повноту поданих заявником документів, зазначених у пунктах 35 і 52 цього Порядку, відповідність їх оформлення вимогам законодавства.
У разі відповідності поданих документів вимогам цього Порядку працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, закордонної дипломатичної установи, уповноваженого суб'єкта із використанням електронного цифрового підпису та із застосуванням засобів Реєстру формує заяву-анкету (у тому числі здійснює отримання біометричних даних, параметрів).
Пунктом 35 Порядку визначено, що заявник для оформлення паспорта для виїзду за кордон в Україні подає такі документи:
Відповідно до п. 35 Порядку заявник для оформлення паспорта для виїзду за кордон в Україні подає такі документи:
1) паспорт громадянина України (для особи, яка досягла 14-річного віку та проживає в Україні);
2) свідоцтво про народження або документ, що підтверджує факт народження, виданий компетентними органами іноземної держави, - у разі оформлення паспорта для виїзду за кордон особі, яка не досягла 14-річного віку. Якщо батьки або один із батьків такої особи на момент її народження були іноземцями або особами без громадянства, також подається довідка про реєстрацію особи громадянином України (у разі оформлення вперше паспорта для виїзду за кордон із застосуванням засобів Реєстру);
3) документ, що посвідчує особу законного представника, та документ, що підтверджує повноваження особи як законного представника, у тому числі документ, виданий уповноваженим органом іноземної держави, який підтверджує повноваження особи на представлення інтересів дитини щодо оформлення паспорта для виїзду за кордон, - у разі подання документів законним представником, крім випадків, коли законним представником є один із батьків;
4) документи, що підтверджують сплату адміністративного збору, або оригінал документа про звільнення від його сплати. Оригінал документа про звільнення від сплати адміністративного збору повертається заявнику, а до заяви-анкети додається його копія, засвідчена працівником територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб'єкта шляхом проставлення відмітки “Згідно з оригіналом” та підпису із зазначенням його посади, прізвища, ініціалів та дати;
5) у разі оформлення паспорта для виїзду за кордон особі, яка не досягла 12- річного віку, або особі, яка не може пересуватися самостійно у зв'язку з тривалим розладом здоров'я та яка потребує термінового лікування за кордоном, що підтверджується медичним висновком відповідного закладу охорони здоров'я, оформленим в установленому порядку, або особі, щодо якої наявний висновок про необхідність направлення особи із складових сил оборони або сил безпеки, постраждалої у зв'язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, на лікування за кордон, - може бути подано одну кольорову фотокартку розміром 10-15 сантиметрів для внесення відцифрованого образу обличчя особи шляхом сканування
Згідно п.п. 43 Порядку після прийняття до розгляду заяви-анкети та доданих до неї документів працівник територіального органу / територіального підрозділу ДМС здійснює заходи з ідентифікації особи, на ім'я якої оформляється паспорт для виїзду за кордон.
Відповідно п. 44 Порядку ідентифікація особи здійснюється на підставі даних, отриманих з баз даних Реєстру.
Пошук інформації в Реєстрі щодо особи здійснюється за поданими персональними даними (у тому числі тими, що змінилися).
У разі подання для оформлення (у тому числі замість втраченого або викраденого), обміну паспорта для виїзду за кордон паспорта громадянина України зразка 1994 року ідентифікація особи здійснюється, зокрема, за даними, що містяться в картотеках територіального підрозділу ДМС.
Якщо паспорт громадянина України зразка 1994 року був виданий територіальним підрозділом ДМС, до якого подано заяву-анкету, працівник територіального підрозділу ДМС порівнює дані особи та її фотозображення з даними, наведеними в заяві про видачу такого паспорта, та вклеєною до неї фотокарткою і сканує її із застосуванням засобів Реєстру до відомчої інформаційної системи ДМС.
У разі видачі паспорта громадянина України зразка 1994 року іншим територіальним підрозділом ДМС для підтвердження видачі особі такого паспорта не пізніше наступного дня після приймання до розгляду заяви-анкети до такого територіального підрозділу ДМС надсилається запит за формою, встановленою МВС.
Перевірка за запитом проводиться протягом двох робочих днів після його надходження. Під час перевірки відомості, наведені в запиті, та фотозображення порівнюються з даними, наведеними в заяві про видачу такого паспорта, та вклеєною до неї фотокарткою. У графі "Службові відмітки" заяви про видачу паспорта проставляється відмітка із зазначенням реквізитів запиту та назви територіального органу / територіального підрозділу ДМС, який здійснює оформлення (у тому числі замість втраченого або викраденого), обмін паспорта для виїзду за кордон.
За результатами перевірки надається відповідь територіальному органу / територіальному підрозділу ДМС, який надіслав запит, за встановленою МВС формою, а заява про видачу паспорта сканується до відомчої інформаційної системи ДМС.
У разі коли під час порівняння фотозображення із фотокарткою не встановлено тотожність зображеної на них особи або виявлено невідповідність відомостей, зазначених у запиті, даним, наведеним у заяві про видачу такого паспорта, про це повідомляється територіальному органу / територіальному підрозділу ДМС, який надіслав запит, для з'ясування обставин виникнення розбіжностей та вжиття додаткових заходів з ідентифікації особи. За наявної можливості територіальний підрозділ ДМС здійснює приведення написання імені особи, дати народження або місця народження, які містяться в заяві про видачу паспорта та в облікових документах територіального підрозділу ДМС, у відповідність з відомостями, які внесені до паспорта громадянина України та поданих документів заявника.
За результатами проведених перевірок, ідентифікації особи та перевірки факту належності особи до громадянства України (у разі оформлення паспорта для виїзду за кордон вперше із застосуванням засобів Реєстру) працівник територіального органу / територіального підрозділу ДМС приймає рішення про оформлення паспорта для виїзду за кордон або про відмову в його оформленні.
Пунктом 45 Порядку визначено, що ідентифікація особи, на ім'я якої оформляється паспорт для виїзду за кордон і стосовно якої відсутня інформація в базах даних Реєстру, здійснюється відповідно до наявних державних та єдиних реєстрів, інших інформаційних баз, що перебувають у власності держави або підприємств, установ та організацій.
У разі відсутності прямого доступу до наявних державних та єдиних реєстрів, інших інформаційних баз, що перебувають у власності держави або підприємств, установ та організацій, працівник територіального органу / територіального підрозділу ДМС протягом одного робочого дня з дня прийняття заяви-анкети до розгляду заповнює електронну форму запиту та надсилає його до відповідного органу, установи, організації, територіального органу / територіального підрозділу ДМС.
Перевірка за запитом проводиться протягом двох робочих днів з дня його надходження. За результатами перевірки готується відповідь та надсилається до територіального органу / територіального підрозділу ДМС, який надіслав запит.
Строк надання відповіді не повинен перевищувати п'яти робочих днів з дня надходження запиту.
За відсутності можливості надсилання запитів у електронній формі запити надсилаються на паперових носіях. Допускається надсилання запитів та отримання відповідей каналами відомчої електронної пошти.
Відповідно до п.48 Порядку у разі коли паспорт громадянина України зразка 1994 року оформлений на ім'я особи територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС, який припинив діяльність або тимчасово не здійснює свої повноваження, територіальний орган/територіальний підрозділ ДМС надсилає запити до відповідного територіального органу ДМС.
Пунктом 49 Порядку передбачено, що у випадку, якщо картотеки заяв про видачу паспорта територіального підрозділу ДМС не збереглися, відсутня будь-яка інформація в наявних обліках територіального органу ДМС, запити щодо перевірки документів та зазначеної заявником інформації надсилаються, зокрема, до МВС, Національної поліції, Мін'юсту, органів ДФС для отримання інформації з наявних державних та єдиних реєстрів, інформаційних баз, картотек, у тому числі фотозображення особи, яка дасть змогу ідентифікувати особу. В процесі перевірки береться до уваги вся інформація, яку повідомив заявник.
Пунктом 82 Порядку визначено, що Територіальний орган/територіальний підрозділ ДМС, закордонна дипломатична установа має право відмовити заявнику в оформленні або видачі паспорта для виїзду за кордон, якщо:
1) особа не є громадянином України;
2) стосовно видачі паспорта для виїзду за кордон звернулася особа, яка не досягла 16-річного віку, або її законні представники/уповноважена особа, які не мають документального підтвердження повноважень на отримання паспорта для виїзду за кордон;
3) особа вже отримала два паспорти для виїзду за кордон, які є дійсними на день звернення (крім випадків, передбачених пунктом 22 цього Порядку);
4) заявник подав не в повному обсязі документи та інформацію, необхідні для оформлення і видачі паспорта для виїзду за кордон;
5) дані, отримані з відомчих інформаційних систем, баз даних Реєстру, картотек, наявних державних та єдиних реєстрів, інших інформаційних баз, що перебувають у власності держави, органів місцевого самоврядування або підприємств, установ та організацій, не підтверджують інформацію, надану заявником.
Відповідно до п. 83 Порядку у рішенні про відмову в оформленні або видачі паспорта для виїзду за кордон, яке доводиться до відома заявника в порядку і строки, встановлені законодавством, зазначаються підстави відмови.
Заявник має право повторно звернутися до територіального органу/територіального підрозділу ДМС, закордонної дипломатичної установи, уповноваженого суб'єкта в разі зміни або усунення обставин, у зв'язку з якими йому було відмовлено в оформленні чи видачі паспорта для виїзду за кордон.
З аналізу наведених норм чинного законодавства, що регулюють порядок видачі паспорту громадянина України для виїзду за кордон, вбачається, що після прийняття до розгляду заяви-анкети та доданих до неї документів працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС здійснює заходи з ідентифікації особи, на ім'я якої оформляється паспорт для виїзду за кордон. За результатами проведених перевірок, ідентифікації особи та перевірки факту належності особи до громадянства України (у разі оформлення паспорта для виїзду за кордон вперше із застосуванням засобів Реєстру) працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС приймає рішення про оформлення паспорта для виїзду за кордон або про відмову в його оформленні.
Так, як вбачається з матеріалів справи, 24 липня 2023 року громадянка України ОСОБА_1 звернулась до Дарницького районного відділу Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби в м. Києві та Київській області для оформленням паспорту громадянина України для виїзду за кордон за процедурою термінового отримання. Відповідно до п. 35 Порядку № 152, позивач надала паспорт громадянина України серії НОМЕР_3 , виданий Васильківським РВ УМВС України в Дніпропетровській області 22.07.2005 року.
24.07.2023 року Дарницьким районним відділом Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби в м. Києві та Київській області направлено запити до Васильківського РВ УМВС України в Дніпропетровській області щодо підтвердження належності до громадянства України, та законності видачі паспорта громадянина України серії НОМЕР_3 , та до ГУ ДМС України в Харківській області, щодо підтвердження видачі на попереднє прізвище Бадалян паспорта громадянина України серії НОМЕР_1 , виданого Московським РВ УМВС України в Харківській області 25 січня 1997 року.
25.07.2023 року у відповідь на вищезазначені запити до Дарницького районного відділу Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби в м. Києві та Київській області надійшов Лист від Васильківського відділу ГУ ДМС у Дніпропетровській області (вих. №1242/1796-23), в якому повідомлено, що “ 22.07.2005 року громадянка ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 уродженка Вірменії, документована Васильківським РВ УМВС України в Дніпропетровській області паспортом громадянина України серії НОМЕР_3 , на підставі паспорта громадянина України серії НОМЕР_2 , виданого Васильківським РВ УМВС України в Дніпропетровській області 05.02.2005 року, в зв'язку із зміною прізвища з ОСОБА_8 на Мкртчян. 05.02.2005 року громадянка ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженка Вірменії, документована Васильківським РВ УМВС України в Дніпропетровській області паспортом громадянина України серії НОМЕР_2 , на підставі паспорта громадянина України серії НОМЕР_1 , виданого Московським РВ ХМУ УМВС України в Харківській області 25.01.1997 року. Вищезазначене підтверджується заявою про видачу паспорта громадянина України (ідентифікатор 1242_8_19_00003001 та 1242_16A_7_00002093) та Книгою обліку надходження та витрачення бланків паспортів, яка велась сектором у справах громадянства, імміграції та реєстрації фізичних осіб Васильківського РВ УМВС України в Дніпропетровській області у період з 28.03.2001 по 30.11.2010, інв. № 8 (373). Згідно отриманої інформації паспортом громадянина України серії НОМЕР_1 , виданого Московським РВ ХМУ УМВС України в Харківській області 25.01.1997 року, громадянка ОСОБА_6 не документувалася, тому підтвердити громадянство заявниці на разі не можливо.
З метою проведення повної та всебічної перевірки належності/неналежності до громадянства України ОСОБА_4 було запропоновано відібрати у останньої згоду на обробку персональних даних та пояснення, з приводу отримання паспортів громадянина України у Васильківському РВ УМВС України в Дніпропетровській області та Московському РВ ХМУ УМВС України в Харківській області, запропоновано заявниці надати додаткову інформацію та документи відносно своїх батьків, а саме копії паспортів громадянина України, домової книги, з підтвердженням факту постійного проживання на території України станом на 24.08.1991 року, військового квитка, трудової книги, тощо, та направити на адресу”.
06.10.2023 року головним спеціалістом відділу оформлення документів № 2 УОДПГУ ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області ОСОБА_2 - прийнято Рішення, затверджене заступником начальника управління - начальником ВОД № 2 управління оформлення документів, що підтверджують громадянство України ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області ОСОБА_3 , згідно якого, керуючись вимогами підпункту 5 пункту 82 Порядку, ОСОБА_1 у видачі паспорта громадянина України для виїзду за кордон, відмовлено, мотивуючи тим, що з отриманої відповіді за № 1242/1796-23 від 25.07.2023 встановлено, що Васильківським РВ ГУДМС України в Дніпропетровській області факт належності до громадянства України, та законність документування паспортом громадянина України ОСОБА_1 не підтверджується, проводиться службова перевірка.
30 жовтня 2023 року ОСОБА_1 до Центрального міжрегіонального управління ДМС у м. Києві та Київській області було подано скаргу на рішення головного спеціаліста відділу оформлення документів № 2 УОДПГУ ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області від 06.10.2023 року про відмову в оформленні паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім'я ОСОБА_1 .
01.11.2023 року Листом за вих. № В-2047/6/8010-23/8010.13.2/3774-23 Центральним міжрегіональним управлінням ДМС у м. Києві та Київській області, на подану скаргу ОСОБА_1 , повідомлено, що у зв'язку з тим, що рішення про оформлення паспорта громадянина України для виїзду за кордон приймається підрозділом ДМС за результатами ідентифікації особи та перевірки факту належності особи до громадянства України (п. 39 Порядку) до Васильківського відділу УДМС y Дніпропетровській області було надіслано запит стосовно видачі паспорта громадянина України серії НОМЕР_3 .
У відповідь на запит Васильківський відділ УДМС у Дніпропетровській області повідомив про проведення службової перевірки щодо видачі паспорта громадянина України серії НОМЕР_3 на ім'я ОСОБА_1 , Московським РВ ХМУ УМВС України в Харківській області паспорт громадянина України серії НОМЕР_1 на попереднє прізвище ОСОБА_6 не видавався.
Враховуючи те, що ідентифікувати особу та встановити факт належності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 уродженки Вірменії, до громадянства України не стало можливим, відділом оформлення документів № 2 управління оформлення документів, що підтверджують громадянство України ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області відмовлено ОСОБА_1 в оформленні паспорта громадянина України для виїзду за кордон відповідно до підпункту 5 пункту 82 Порядку.
Отже, з наведеного вбачається, що спірне рішення від 06.10.2023 року головного спеціаліста відділу оформлення документів № 2 УОДПГУ ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області ОСОБА_2 , та відповідь на скаргу від 01.11.2023 року Центрального міжрегіонального управління ДМС у м. Києві та Київській області мотивовані ймовірним фактом не належності до громадянства України ОСОБА_1 , та законності документування останньої паспортом громадянина України.
Відповідно до частини 1 Положення про паспорт громадянина України, затвердженого Постановою Верховної Ради України "Про затвердження положень про паспорт громадянина України та про паспорт громадянина України для виїзду за кордон" від 26 червня 1992 року № 2503-ХІІ, паспорт громадянина України є документом, що посвідчує особу власника та підтверджує громадянство України. Паспорт дійсний для укладання цивільно-правових угод, здійснення банківських операцій, оформлення доручень іншим особам для представництва перед третьою особою лише на території України, якщо інше не передбачено міжнародними договорами України.
Так, пунктом 109 Порядку № 302 передбачено, що у разі коли рішення про оформлення паспорта/паспорта зразка 1994 року прийнято працівником з порушенням вимог законодавства, керівник відповідного територіального органу або територіального підрозділу ДМС проводить службову перевірку. За результатами перевірки складається висновок у двох примірниках, який підписується працівником, що провів перевірку, та його безпосереднім керівником і погоджується керівником територіального органу ДМС. Висновки разом з матеріалами перевірки надсилаються до ДМС для затвердження. За результатами розгляду та в разі наявності підстав для визнання паспорта таким, що оформлений з порушенням вимог законодавства, висновки затверджуються керівником структурного підрозділу ДМС. Перший примірник затвердженого висновку зберігається в ДМС, а другий - надсилається до територіального органу ДМС. Висновки та матеріали перевірки зберігаються протягом 75 років.
Судом встановлено, що згідно Листа від 11.01.2024 року Васильківським відділом ГУ ДМС у Дніпропетровській області повідомлено відповідача, що з метою визначеності щодо належності до громадянства України громадянки ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки Республіки Вірменія, на даний час здійснені службові перевірки відносно її батьків, ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , та ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , згідно яких вбачаються ознаки документування останніх паспортами громадянина України з порушенням вимог законодавства України. Для погодження та направлення до ДМС України до ГУ ДМС у Дніпропетровській області за вих. № 1242-33/1242-24 та № 1242-34/1242-24 направлені проекти висновків службової перевірки підстав оформлення та видачі паспорта громадянина України ОСОБА_12 та ОСОБА_11 , після затвердження зазначених висновків будуть здійснення подальші заходи відносно ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .
Однак, судом не встановлено, та не підтверджено належним чином відповідачем, щодо наявності висновку службової перевірки щодо ОСОБА_1 , на момент винесення оскаржуваного рішення від 06.10.2023 року, який складається на підставі службового розслідування, та наявності підстав для визнання паспорта таким, що оформлений з порушенням вимог законодавства.
Натомість, суд вказує, що на момент розгляду заяви-анкети ОСОБА_1 від 24.07.2023 року, паспорт громадянина України серії НОМЕР_3 від 22.07.2005 року, виданий Васильківським РВ УМВС України в Дніпропетровській області, є документом, що посвідчує особу власника, підтверджує громадянство України та є власністю громадянина України, що у свою чергу свідчить про відсутність правових підстав для відмови ОСОБА_1 у оформленні та видачі паспорту громадянина України для виїзду за кордон, адже протилежне достатніми, достовірними, юридично спроможними доказами, відповідачем не доведено.
Суд враховує також правову позицію Європейського суду з прав людини, який у Рішенні від 20.01.2012 року Рисовський проти України зазначив, що ризик будь - якої помилки державного органу, у тому числі тої, причиною якої є їх власна недбалість, повинен покладатись на саму державу та її органи.
Розглядаючи цю справу, Європейський суд зазначив, що принцип належного урядування, як правило, не повинен перешкоджати державним органам виправляти випадкові помилки, навіть ті, причиною яких є їхня власна недбалість. З іншого боку, потреба виправити минулу помилку не повинна непропорційним чином втручатися в право, набуте особою, яка покладалася на легітимність добросовісних дій державного органу. Іншими словами, державні органи, які не впроваджують або не дотримуються своїх власних процедур, не повинні мати можливість отримувати вигоду від своїх протиправних дій або уникати виконання своїх обов'язків. Ризик будь-якої помилки державного органу повинен покладатися на саму державу, а помилки не можуть виправлятися за рахунок осіб, яких вони стосуються.
Це є гарантією стабільності суспільних відносин, яка породжує у громадян впевненість у тому, що їх існуюче правове становище не буде погіршене прийняттям більш пізнього рішення, тому саме на державний орган покладається обов'язок виправити свої помилки
Рішенням від 16.04.2009 № 7-рп/2009 Конституційний Суд України висловив правову позицію, відповідно до якої рішення суб'єкта владних повноважень повинні бути гарантією стабільності суспільних відносин, породжуючи у громадян впевненість у тому, що їхнє існуюче становище не буде погіршене прийняттям більш пізнього рішення. Виходячи з цього, суд вважає неприпустимим вчинення будь-яких дій та прийняття рішень органом державної влади, які погіршують становище громадян на підставі лише виявленого у минулому порушення процедурних норм, а тим паче у випадку, коли таке порушення сталось з вини посадових осіб цього органу влади.
Суд акцентує, що ОСОБА_1 у продовж 26 років добросовісно вважала, що нею додержано вимоги закону щодо підстав набуття громадянства України, однак відповідач приймаючи оскаржуване рішення мав би також виходити з правових та фактичних наслідків таких дій, а тому повинен був обґрунтувати суттєву суспільну необхідність прийняття такого рішення та врахувати право позивачки на сім'ю, роботу, соціальні зв'язки.
Статтею 17 Закону України «Про громадянство України» від 18.01.2001 №2235-ІІІ обумовлено, що громадянство України припиняється: 1) внаслідок виходу з громадянства України; 2) внаслідок втрати громадянства України; 3) за підставами, передбаченими міжнародними договорами України.
Водночас, норми статті 19 Закону України Про громадянство України від 18.01.2001 № 2235-ІІІ визначають, що підставами для втрати громадянства України є: 1) добровільне набуття громадянином України громадянства іншої держави, якщо на момент такого набуття він досяг повноліття. Добровільним набуттям громадянства іншої держави вважаються всі випадки, коли громадянин України для набуття громадянства іншої держави повинен був звертатися із заявою чи клопотанням про таке набуття відповідно до порядку, встановленого національним законодавством держави, громадянство якої набуто. 2) набуття особою громадянства України на підставі статті 9 цього Закону внаслідок обману, свідомого подання неправдивих відомостей або фальшивих документів; 3) добровільний вступ на військову службу іншої держави, яка відповідно до законодавства цієї держави не є військовим обов'язком чи альтернативною (невійськовою) службою.
Відповідно до пункту 1 частини першої статті 22 Закону України «Про громадянство України» від 18.01.2001 № 2235-ІІІ президент України приймає рішення і видає укази відповідно до Конституції України і цього Закону про прийняття до громадянства України і про припинення громадянства України.
Таким чином, враховуючи викладене, оскільки під час розгляду справи судом встановлено, що ОСОБА_1 документована паспортом громадянина України серії НОМЕР_3 від 22.07.2005 року, тобто громадянство України останньої підтверджене документом, передбаченими у статті 5 Закону № 2235-III, при цьому доказів припинення її громадянства України, чи наявності висновку про визнання паспорта таким, що оформлений з порушенням вимог законодавства, відповідачем при розгляді справи не надано, суд доходить висновку, щодо протиправності, та наявності підстав для скасування рішення від 06.10.2023 року головного спеціаліста відділу оформлення документів № 2 УОДПГУ ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області ОСОБА_2 (затверджене заступником начальника управління - начальником ВОД № 2 управління оформлення документів, що підтверджують громадянство України ЦМУ ДМС у м.Києві та Київській області ОСОБА_3 ) про відмову в оформленні паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім'я ОСОБА_1 .
Однак, щодо зобов'язання Центральне міжрегіональне управління Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області оформити та видати громадянці України ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , паспорт громадянина України для виїзду за кордон на підставі заяви-анкети, поданої 24 липня 2023 року через Дарницький районний відділ Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби в м. Києві та Київській області, апеляційний суд зазначає таке.
Згідно приписів частини першої статті 2 КАС України завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб'єктів владних повноважень.
Згідно з Рекомендацією № R (80) 2 Комітету Міністрів державам-членам стосовно реалізації адміністративними органами влади дискреційних повноважень від 11 березня 1980 року, під дискреційним повноваженням слід розуміти повноваження, яке адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою розсуду - тобто, коли такий орган може обирати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за даних обставин.
Отже, дискреційним повноваженням є повноваження, яке надає певний ступінь свободи адміністративному органу при прийняті рішення, тобто, коли у межах, які визначені законом, адміністративний орган має можливість самостійно (на власний розсуд) обрати один з кількох варіантів рішення.
Суд, перевіряючи рішення, дію чи бездіяльність суб'єкта владних повноважень на відповідність закріпленим ч. 3 ст. 2 Кодексу адміністративного судочинства України критеріям, не втручається у дискрецію (вільний розсуд) суб'єкта владних повноважень поза межами перевірки за названими критеріями.
Принцип розподілу влади заперечує надання адміністративному суду адміністративно-дискреційних повноважень - єдиним критерієм здійснення правосуддя є право. Тому завданням адміністративного судочинства завжди є контроль легальності.
Зокрема, повноваження суду при вирішенні справи визначені статтею 245 КАС України. Відповідно до пункту частини 2 цієї норми, у разі задоволення позову, суд може прийняти рішення визнати бездіяльність суб'єкта владних повноважень протиправною та зобов'язання вчинити певні дії. При цьому, у випадку, коли закон встановлює повноваження суб'єкта публічної влади в імперативній формі, тобто його діяльність чітко визначена законом, то суд зобов'язує відповідача прийняти конкретне рішення чи вчинити певну дію. У випадку, коли ж суб'єкт наділений дискреційними повноваженнями, то суд може лише вказати на виявлені порушення, допущені при прийнятті оскаржуваного рішення (дій), та зазначити норму закону, яку відповідач повинен застосувати при вчиненні дії (прийнятті рішення), з урахуванням встановлених судом обставин.
Втручання суду в повноваження суб'єкта публічної влади можливе лише тоді, якщо судом буде встановлено, що в адміністративній процедурі фізична (юридична) особа виконала всі приписи законодавства, а суб'єкт владних повноважень у відповідь необґрунтовано й незаконно не вчинив належну дію чи не ухвалив необхідне рішення.
Тобто, колегія суддів не погоджується, що вищевказана вимога може бути задоволена у спосіб, обраний позивачем, а саме про зобов'язання відповідача оформити та видати паспорт для виїзду за кордон.
Водночас, колегія суддів вважає, що слід зобов'язати Центральне міжрегіональне управління Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області повторно розглянути заяву-анкету громадянки України ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , подану 24 липня 2023 року через Дарницький районний відділ Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби в м. Києві та Київській області щодо видачі паспорту громадянки України для виїзду за кордон.
При цьому, щодо позовних вимог в частині визнання протиправним та скасування рішення Центрального міжрегіонального управління ДМС у м. Києві та Київській області, оформлене листом № В-2047/6/8010-23/8010.13.2/3774-23 від 01.11.2023 року, прийняте за наслідками розгляду скарги на рішення головного спеціаліста відділу оформлення документів № 2 УОДПГУ ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області від 06.10.2023 року, суд зазначає таке.
Зокрема, як з'ясовано судом, та зазначено вище, 30 жовтня 2023 року ОСОБА_1 до Центрального міжрегіонального управління ДМС у м. Києві та Київській області на рішення головного спеціаліста відділу оформлення документів № 2 УОДПГУ ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області від 06.10.2023 року про відмову в оформленні паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім'я ОСОБА_1 , - було подано скаргу.
01.11.2023 року Листом за вих. № В-2047/6/8010-23/8010.13.2/3774-23 Центральним міжрегіональним управлінням ДМС у м. Києві та Київській області, на подану скаргу ОСОБА_1 , повідомлено, що у зв'язку з тим, що рішення про оформлення паспорта громадянина України для виїзду за кордон приймається підрозділом ДМС за результатами ідентифікації особи та перевірки факту належності особи до громадянства України (п. 39 Порядку) до Васильківського відділу УДМС y Дніпропетровській області було надіслано запит стосовно видачі паспорта громадянина України серії НОМЕР_3 . У відповідь на запит Васильківський відділ УДМС у Дніпропетровській області повідомив про проведення службової перевірки щодо видачі паспорта громадянина України серії НОМЕР_3 на ім'я ОСОБА_1 , Московським РВ ХМУ УМВС України в Харківській області паспорт громадянина України серії НОМЕР_1 на попереднє прізвище ОСОБА_6 не видавався.
Враховуючи те, що ідентифікувати особу та встановити факт належності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 уродженки Вірменії, до громадянства України не стало можливим, відділом оформлення документів № 2 управління оформлення документів, що підтверджують громадянство України ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області відмовлено ОСОБА_1 в оформленні паспорта громадянина України для виїзду за кордон відповідно до підпункту 5 пункту 82 Порядку.
Суд акцентує, що адміністративний позов ОСОБА_1 подано на захист прав позивача в межах спірних правовідносин щодо відмови в оформленні паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім'я ОСОБА_1 .
При цьому, відмовлено в оформленні паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім'я ОСОБА_1 , зокрема, Рішенням від 06.10.2023 року головного спеціаліста відділу оформлення документів № 2 УОДПГУ ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області ОСОБА_2 (затверджене заступником начальника управління - начальником ВОД № 2 управління оформлення документів, що підтверджують громадянство України ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області Л.Новіковою).
Таким чином, враховуючи вищевикладене, апеляційний суд погоджується із судом першої інстанції про відмову в задоволенні позовних вимог в частині визнання протиправним та скасування рішення Центрального міжрегіонального управління ДМС у м. Києві та Київській області, викладеного у Листі № В-2047/6/8010-23/8010.13.2/3774-23 від 01.11.2023 року, прийнятому за наслідками розгляду скарги на рішення головного спеціаліста відділу оформлення документів № 2 УОДПГУ ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області від 06.10.2023 року, адже означена вимога, як акцентовано вище, не є належним способом захисту порушеного права.
Доводи апеляційної скарги ґрунтуються на суб'єктивній оцінці фактичних обставин справи та доказів, а також на невірному тлумаченні норм матеріального права. Зазначені доводи не містять посилань на конкретні обставини чи факти або на нові докази, які б давали підстави для скасування рішення суду першої інстанції.
Враховуючи вище викладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваного Рішення було порушено норми процесуального права, а відтак, відповідно до ст.ст. 315, ст. 317 КАС України, - оскаржуване Рішення підлягає - зміні.
Керуючись ст.ст. 243, 250, 315, 317, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, суд, -
Апеляційну скаргу Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області, - задовольнити частково.
Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 05 березня 2024 року по справі № 420/35928/23, - змінити, виклавши абзац третій у наступній редакції:
«Зобов'язати Центральне міжрегіональне управління Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області повторно розглянути заяву-анкету громадянки України ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , подану 24 липня 2023 року через Дарницький районний відділ Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби в м. Києві та Київській області щодо видачі паспорту громадянки України для виїзду за кордон».
В решті рішення, - залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом тридцяти днів шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.
Суддя-доповідач Г.В. Семенюк
Судді С.Д. Домусчі О.І. Шляхтицький