Провадження № 11-кп/821/391/24 Справа № 696/1063/23 Категорія: ч.4 ст.185, ч.1 ст.309 КК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
29 травня 2024 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Черкаського апеляційного суду в складі:
головуючого судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
секретаря судового засіданняОСОБА_5
за участі:
прокурораОСОБА_6
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Черкаси кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_7 на вирок Кам'янського районного суду Черкаської області від 27 лютого 2024 року, яким
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Кам'янка Черкаської області, громадянина України, з середньою освітою, непрацюючого, неодруженого, утриманців не має, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,
визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 4 ст. 185, ч. 1 ст. 309 КК України, та призначено йому покарання:
- за ч. 1 ст. 309 КК України - 1 рік обмеження волі;
- за ч. 4 ст. 185 КК України - 5 років позбавлення волі.
Остаточне покарання за сукупністю кримінальних правопорушень визначено відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим - 5 років позбавлення волі.
На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_8 від відбування основного покарання у виді позбавлення волі з випробуванням, якщо він протягом 2 років іспитового строку не вчинить нового кримінального правопорушення та виконає покладені на нього судом обов'язки, передбачені п.п. 1, 2 ч. 1, п. 2 ч. 3 ст. 76 КК України, а саме: періодично з'являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання; не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.
Постановлено стягнути з ОСОБА_8 на користь держави процесуальні витрати за проведення експертиз: судово-товарознавчу експертизу № CE-19/124-23/10406-TB від 08 вересня 2023 року - 717 грн. 00 коп.; судово-товарознавчу експертизу № СЕ-19/124-23/10408-ТВ від 08 вересня 2023 року - 478 грн. 00 коп.; судово-товарознавчу експертизу № CE-19/124-23/10410-ТВ від 08 вересня 2023 року - 478 грн. 00 коп.; експертизу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів № CE-19/112-23/9152-НЗПРАП від 20 вересня 2023 року - 1434 грн. 00 коп.; експертизу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів № CE-19/112-23/9156-НЗПРАП від 20 вересня 2023 року - 1434 грн. 00 коп.; експертизу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів № CE-19/112-23/9157-НЗПРАП від 20 вересня 2023 року - 1434 грн. 00 коп.; судово-товарознавчу експертизу № CE-19/124-23/11630-TB від 06 жовтня 2023 року - 717 грн. 00 коп.
Вирішено долю речових доказів на підставі ст.100 КПК України, -
Як зазначено у вироку Кам'янського районного суду Черкаської області від 27 лютого 2024 року, за пред'явленим обвинуваченням у кримінальному провадженні № 12023250350000675 від 01 вересня 2023 року дії ОСОБА_8 кваліфіковано за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинена повторно в умовах воєнного стану, та кримінального проступку, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, як незаконне придбання, виготовлення, зберігання наркотичних засобів без мети збуту.
За пред'явленим обвинуваченням у кримінальному провадженні № 12023250350000761 від 04 жовтня 2023 року дії ОСОБА_8 кваліфіковано за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України, - таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинена повторно в умовах воєнного стану.
В судовому засіданні 27 лютого 2024 року прокурором змінено обвинувачення ОСОБА_8 .
Так, згідно із зміненим обвинуваченням ОСОБА_8 обвинувачується в тому, що Указом Президента України Верховного головнокомандувача Збройних Сил України ОСОБА_9 вiд 24 лютого 2022 року № 64/2022 та Закону України «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» від 24 лютого 2022 року № 2102-ХI введено воєнний стан на всій території України, який у подальшому неодноразово продовжений. Так, ОСОБА_8 , достовірно знаючи, що на всій території України діє правовий режим воєнного стану, 20 серпня 2023 року об 11 год. 38 хв. зайшов до приміщення магазину «Файно маркет № 214», що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , де діючи усвідомлено та цілеспрямовано, при раптово виниклому умислі, спрямованому на заволодіння чужим майном, з корисливих мотивів, в умовах воєнного стану та маючи на меті самозбагачення, шляхом вільного доступу, із стелажу з алкогольною продукцією об 11 год. 39 хв. взяв одну пляшку із вiскi «POGUES SINGLMALT» односолодовий 40% ємкістю 0,7 л., етикетка червоного кольору, вартість якого згідно з висновком експерта № CE-19/124-23/10410-TB вiд 08 вересня 2023 року становить 777 грн. 66 коп. У подальшому, діючи умисно та цілеспрямовано, ОСОБА_8 вказану пляшку із алкогольним напоєм сховав у шорти та залишив приміщення магазину, не розрахувавшись за вищевказаний товар, тобто із викраденим майном зник та розпорядився ним на власний розсуд. Внаслідок протиправних дій ОСОБА_8 заподіяно матеріальних збитків ТОВ «Вересень плюс» на загальну суму 777 грн. 66 коп.
Він же, повторно, достовірно знаючи, що на всій території діє правовий режим воєнного стану, 21 серпня 2023 року о 07 год. 47 хв., діючи усвідомлено та цілеспрямовано, маючи умисел, спрямований на заволодіння чужим майном, з корисливих мотивів, в умовах воєнного стану та маючи на меті самозбагачення, шляхом вільного доступу, зайшов до приміщення магазину «Файно маркет міні № 195», що знаходиться за адресою: АДРЕСА_3 , де із стелажу з алкогольною продукцією о 07 год. 49 хв. взяв одну пляшку із віскі «POGUES TRIPLE DISTILLED» 40% ємкістю 0,7 л., етикетка чорного кольору, вартість якого згідно з висновком експерта № CE-19/124-23/10408-ТВ від 08 вересня 2023 року становить 590 грн. 00 коп. У подальшому, діючи умисно та цілеспрямовано, ОСОБА_8 вказану пляшку із алкогольним напоєм сховав у шорти та залишив приміщення магазину, не розрахувавшись за вищевказаний товар, тобто із викраденим майном зник та розпорядився ним на власний розсуд. Внаслідок протиправних дій ОСОБА_8 заподіяно матеріальних збитків ТОВ «Вересень плюс» на загальну суму 590 грн. 00 грн.
Він же, повторно, достовірно знаючи, що на всій території України діє правовий режим воєнного стану, 25 серпня 2023 року близько 19 год. 30 хв., діючи усвідомлено та цілеспрямовано, маючи умисел, спрямований на заволодіння чужим майном, з корисливих мотивів, в умовах воєнного стану та маючи на меті самозбагачення, шляхом вільного доступу зайшов до приміщення магазину «АТБ-маркет продукти № 852», що знаходиться за адресою: АДРЕСА_4 , де iз стелажу з алкогольною продукцією о 19 год. 33 хв. взяв одну пляшку iз вiскi «JACK DANIEL'S» 40 % ємкістю 0,5 л., етикетка чорного кольору, вартість якого згідно з висновком експерта № СЕ-19/124-23/10406-ТВ від 08 вересня 2023 року становить 656 грн. 65 коп. У подальшому, діючи умисно та цілеспрямовано, ОСОБА_8 вказану пляшку із алкогольним напоєм сховав у шорти та залишив приміщення магазину, не розрахувавшись за вищевказаний товар, тобто із викраденим майном зник та розпорядився ним на власний розсуд. Внаслідок протиправних дій ОСОБА_8 заподіяно матеріальних збитків ТОВ «АТБ-маркет» на загальну суму 656 грн. 65 коп.
Він же, повторно, достовірно знаючи, що на всій території України діє правовий режим воєнного стану, 27 серпня 2023 року о 18 год. 02 хв., діючи усвідомлено та цілеспрямовано, маючи умисел, спрямований на заволодіння чужим майном, з корисливих мотивів, в умовах воєнного стану та маючи на меті самозбагачення, шляхом вільного доступу зайшов до приміщення магазину «Файно маркет міні № 195», що знаходиться за адресою: АДРЕСА_3 , де із стелажу з алкогольною продукцією о 18 год. 04 хв. взяв одну пляшку із вiскi «POGUES TRIPLE DISTILLED» 40% ємкістю 0,7 л., етикетка чорного кольору, вартість якого згідно з висновком експерта № CE-19/124-23/10408-ТВ від 08 вересня 2023 року становить 590 грн. 00 коп., яку відразу ж сховав у безрукавку, в яку був одягнений, а також вказаного ж дня, повторно, перебуваючи у вищевказаному магазині, взяв із стелажу з алкогольною продукцією о 18 год. 08 хв. одну пляшку із віскі «JACK DANIEL'S» 40% ємкістю 0,7 л., етикетка чорного кольору, вартість якого згідно з висновком експерта № СЕ-19/124-10408-ТВ вiд 08 вересня 2023 року становить 767 грн. 00 коп., яку о 18 год. 11 хв. сховав у бeзpyкавку. У подальшому, діючи умисно та цілеспрямовано, ОСОБА_8 із вказаними пляшками з алкогольними напоями залишив приміщення магазину, не розрахувавшись за вищевказаний товар, тобто із викраденим майном зник та розпорядився ним на власний розсуд. Внаслідок протиправних дій ОСОБА_8 заподіяно матеріальних збитків ТОВ «Вересень плюс» на загальну суму 1357 грн. 00 коп.
Він же, повторно, достовірно знаючи, що на всій території України діє правовий режим воєнного стану, 28 серпня 2023 року о 16 год. 56 хв., діючи усвідомлено та цілеспрямовано, маючи умисел, спрямований на заволодіння чужим майном, з корисливих мотивів, в умовах воєнного стану та маючи на меті самозбагачення, шляхом вільного доступу зайшов до приміщення магазину «Файно маркет № 214», що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , де iз стелажу з алкогольною продукцією о 16 год. 58 хв. взяв одну пляшку із віскі «JACK DANIEL'S» 40% ємкістю 0,7 л., етикетка чорного кольору, вартість якого згідно з висновком експерта № CE-19/124-23/10410-ТВ від 08 вересня 2023 року становить 767 грн. 00 коп. У подальшому, діючи умисно та цілеспрямовано, ОСОБА_8 вказану пляшку з алкогольним напоєм о 17 год. 00 хв. сховав у шорти та залишив приміщення магазину, не розрахувавшись за вищевказаний товар, тобто із викраденим майном зник та розпорядився ним на власний розсуд. Внаслідок протиправних дій ОСОБА_8 заподіяно матеріальних збитків ТОВ «Вересень плюс» на загальну суму 767 грн. 00 коп.
Він же, повторно, достовірно знаючи, що на всій території України діє правовий режим воєнного стану, 12 вересня 2023 року о 10 год. 29 хв., діючи усвідомлено та цілеспрямовано, маючи умисел, спрямований на заволодіння чужим майном, з корисливих мотивів, в умовах воєнного стану та маючи на меті самозбагачення, шляхом вільного доступу зайшов до приміщення магазину «Файно маркет № 261», що знаходиться за адресою: АДРЕСА_5 , де із стелажу з алкогольною продукцією о 10 год. 34 хв. взяв одну пляшку із віскі «JACK DANIEL'S» 40% ємкістю 0,7 л., етикетка чорного кольору, вартість якого згідно з висновком експерта № CE-19/124-23/11630-ТВ від 06 жовтня 2023 року становить 759 грн. 00 коп. У подальшому, діючи умисно та цілеспрямовано, ОСОБА_8 вказану пляшку з алкогольним напоєм сховав у шорти та залишив у приміщенні магазину, не розрахувавшись за вищевказаний товар, тобто із викраденим майном зник та розпорядився ним на власний розсуд. Внаслідок протиправних дій ОСОБА_8 заподіяно матеріальних збитків ТОВ «Вересень плюс» на загальну суму 759 грн. 00 коп.
Таким чином, за вказаних обставин ОСОБА_10 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 4 ст. 185 КК України, - таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинена повторно в умовах воєнного стану.
Він же, 27 серпня 2023 року, в денний час, перебуваючи на території Черкаської філії державного підприємства «Центр сертифікації та експертизи насіння і садивного матеріалу», яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_3 , на територію якої мається вільний вхід, умисно, незаконно, без мети збуту, зірвав верхні частини рослин з листям коноплі, тобто незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено, - канабіс, та зберігаючи, без мети збуту, незаконно, наркотичний засіб при собі, переніс його у будинок, що розташований на території домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 , де висушив та подрібнив, тобто виготовив, після чого частину особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено, - канабіс, масою згідно з висновком експерта № СЕ-19/112-23/9156-НЗПРАП від 20 вересня 2023 року у перерахунку на висушену речовину - 53,60 г. - помістив до трьох скляних ємкостей, які залишив зберігати без мети збуту на нижній полиці дерев'яної шафи у кімнаті вищевказаного будинку, де він проживає, а іншу частину особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено, - канабіс, масою згідно з висновком експерта № СЕ-19/112-23/9157-НЗПРАП від 20 вересня 2023 року у перерахунку на висушену речовину - 1,15 г. - подрібнив, тобто виготовив та помістив до паперового згортку, який залишив зберігати без мети збуту у внутрішній кишені своїх шортів чорного кольору із двома білими шнурками білого кольору спереду у кімнаті вищевказаного будинку, де він проживає. У будинку за вищевказаною адресою, на нижнiй полиці дерев'яної шафи у кімнаті, де проживає ОСОБА_8 , три скляні ємкості із подрібненим канабісом та паперовий згорток із подрібненим канабісом ОСОБА_8 незаконно зберігав до 16 вересня 2023 року, а вказаного числа, у період часу з 07 год. 55 хв. по 08 год. 35 хв., особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено, - канабіс, загальною масою 54,75 г., виявлено та вилучено під час санкціонованого обшуку відповідно до ухвали слідчого судді Смілянського міськрайонного суду Черкаської області від 14 вересня 2023 року. Крім цього, він 27 серпня 2023 року, в денний час, перебуваючи на території Черкаської філії державного підприємства «Центр сертифікації та експертизи насіння і садивного матеріалу», яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_3 , на території якої мається вільний вхід, умисно, незаконно, без мети збуту, зірвав верхні частини рослин з листям коноплі, тобто незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено, - канабіс, та зберігаючи, без мети збуту, незаконно, наркотичний засіб при собі, переніс його у будинок, що розташований на території домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 , де висушив та подрібнив, тобто виготовив, після чого за допомогою саморобного пристрою для паління, який складається з двох фрагментів пляшок з полімерного матеріалу та металевої пробки, частину вжив в невстановлений час шляхом паління, а іншу частину наркотичної речовини продовжив незаконно зберігати в саморобному пристрої для паління, яка згідно з висновком експерта № СЕ-19/112-23/9152-НЗПРАП від 20 вересня 2023 року є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено, - екстракт канабісу, масою в перерахунку на суху речовину 0,88 г. У будинку та на подвір'ї за вищевказаною адресою ОСОБА_8 два фрагменти пляшок з полімерного матеріалу та металеву пробку з нашаруванням екстракту канабісу умисно, незаконно, без мети збуту зберігав до 16 вересня 2023 року, а вказаного числа, у період часу з 07 год. 55 хв. по 08 год. 35 хв., особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено, - екстракт канабісу, масою в перерахунку на суху речовину 0,88 г., виявлено та вилучено під час проведення санкціонованого обшуку відповідно до ухвали слідчого судді Смілянського міськрайонного суду Черкаської області від 14 вересня 2023 року.
Таким чином, за вказаних обставин ОСОБА_10 вчинив кримінальний проступок, передбачений ч. 1 ст. 309 КК України, - незаконне придбання, виготовлення, зберігання наркотичних засобів без мети збуту.
Не заперечуючи доведеності вини обвинуваченого ОСОБА_8 у вчиненні інкримінованих йому кримінальних правопорушень, прокурор у кримінальному провадженні ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу в якій просив вирок Кам'янського районного суду Черкаської області від 27.02.2024 стосовно ОСОБА_8 за ч. 4 ст. 185, ч. 1 ст. 309 КК України скасувати через істотне порушення вимог кримінального процесуального закону та призначити новий розгляд кримінального провадженні в суді першої інстанції.
Апеляційні вимоги обгрунтував тим, що відповідно до вимог ст. 374 КПК України передбачено, що у мотивувальній частині обвинувального вироку судом повинно зазначатися формулювання обвинувачення, визнане судом доведеним, із зазначення місця, часу, способу вчинення та наслідків, форми вини і мотивів кримінального правопорушення.
Як вбачається з вироку, суд, розглянувши матеріали кримінального провадження, визнав ОСОБА_8 винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 4 ст. 185, ч. 1 ст. 309 КК України.
Однак, всупереч ч.3 ст.374 КПК України суд не виклав формулювання обвинувачення, яке визнав доведеним, натомість лише навів обставини кримінального правопорушення, у вчиненні яких ОСОБА_8 обвинувачується органом досудового розслідування
Отже, Кам'янським районним судом Черкаської області безпідставно не взято до уваги правову позицію суду касаційної інстанції щодо дотримання в цій частині положень ст.374 КПК України, викладену у постанові Другої судової палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду від 23.02.2023 (справа 733/859/21) у якій вказано на істотне порушення судами першої та апеляційної інстанцій вимог ч. 3 ст. 374 КПК України, оскільки у мотивувальній частині вироку не викладено обвинувачення, визнане судом доведеним, а апеляційним судом вказану обставину залишено без належного реагування.
Таким чином, Кам'янський районний суд Черкаської області допустив істотне порушення кримінального процесуального закону, яке перешкодило суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення, оскільки власних висновків щодо висунутого ОСОБА_8 обвинувачення не зробив.
Обвинувачений ОСОБА_8 та представники потерпілих ТОВ «АТБ», ТОВ «Вересень плюс» ОСОБА_11 та ОСОБА_12 в судове засідання не з'явилися про час та місце розгляду справи були повідомлені належним чином причин неявки своєї до суд не повідомили, будь-яких клопотань про відкладення судового засідання до суду не подали, окрім, представника позивача «АТБ-маркет» ОСОБА_13 , який 24.04.2024 направив на електронну пошту апеляційного суду заяву в якій просив розглядати кримінальне провадження щодо ОСОБА_8 без його участі, та прийняти рішення на свій розсуд, згідно чинного законодавства, зазначивши, що в судових дебатах участі приймати не буде, цивільний позов подавати не буде, а тому враховуючи вимоги ч. 4 ст. 405 КПК України, судове засідання проведено у відсутність осіб, які не з'явились.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора ОСОБА_6 , яка підтримала вимоги апеляційної скарги та просила її задовольнити, вивчивши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з таких підстав.
Відповідно до вимог ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Згідно ст.370 КПК України вирок суду повинен бути законним та обґрунтованим, ґрунтуватися на всебічному, повному, об'єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, з дотриманням вимог кримінального і кримінального процесуального закону.
Відповідно до п.3 ч.1 ст.409, ч.1 ст.412 КПК України підставою для скасування вироку є істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, тобто такі порушення, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване рішення.
Пунктом 2 частини 3 статті 374 КПК України та пунктом 15 постанови Пленуму Верховного Суду України № 5 від 29 червня 1990 року «Про виконання судами України законодавства і постанов Пленуму Верховного Суду України з питань судового розгляду кримінальних справ і постановлення вироку» передбачено, що мотивувальна частина обвинувального вироку має містити насамперед формулювання обвинувачення, визнаного судом доведеним, з обов'язковим зазначенням місця, часу, способу вчинення та наслідків кримінального правопорушення, форми вини і мотивів кримінального правопорушення.
В цій частині вироку потрібно викласти весь обсяг обвинувачення, визнаного судом доведеним, а також обставини, які визначають ступінь винуватості кожного з обвинувачених, їх роль у вчиненні злочину, а після цього - докази, покладені судом в обґрунтування своїх висновків.
Ухвалюючи вирок щодо ОСОБА_8 суд першої інстанції не дотримався наведених вимог закону.
Як вбачається з мотивувальної частини вироку, суд першої інстанції в ній виклав не формулювання обвинувачення, яке визнав доведеним, а зазначив лише обставини кримінальних правопорушень у вчиненні яких ОСОБА_8 обвинувачується органом досудового розслідування згідно обвинувального акта, чим допустив істотні порушення вимог кримінального процесуального закону.
Виходячи із передбачених ст.ст.7, 9 КПК України загальних засад кримінального провадження, положень ст.ст.409-412, 415 КПК України, колегія суддів дійшла висновку про те, що ухвалений Кам'янським районним судом Черкаської області вирок від 27.02.2024 щодо ОСОБА_8 підлягає скасуванню з призначенням нового розгляду у суді першої інстанції, в межах повноважень суду апеляційної інстанції за наслідками розгляду скарги на вирок, передбачених п.6 ч.1 ст.407 КПК України.
Під час нового розгляду суду першої інстанції необхідно усунути порушення кримінального процесуального закону, наведені в ухвалі колегії суддів, вжити передбачених законом заходів для всебічного, повного, об'єктивного дослідження обставин кримінального провадження та, в залежності від встановленого, ухвалити законне, обґрунтоване судове рішення, відповідно до вимог процесуального та матеріального законів.
Колегія суддів не вирішує питання про застосування запобіжного заходу до обвинуваченого ОСОБА_8 під час скасування судового рішення і призначення нового розгляду у суді першої інстанції, оскільки клопотання з даного приводу в ході апеляційного розгляду прокурором заявлено не було.
Керуючись ст.ст. 404, 405, п.6 ч.1 ст.407, ст.ст.418, 419 КПК України, колегія суддів, -
Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_7 - задовольнити.
Вирок Кам'янського районного суду Черкаської області від 27 лютого 2024 року щодо ОСОБА_8 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.4 ст.185, ч.1 ст.309 КК України, скасувати і призначити новий розгляд у суді першої інстанції.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
Головуючий
Судді