ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01054, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua
м. Київ
22.05.2024Справа № 910/920/24
Господарський суд міста Києва у складі судді Ягічевої Н.І., за участі секретаря судового засідання Петькун Д.О. розглянувши у судовому засіданні матеріали справи
за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз" (вул. Заводська, буд.7, м. Запоріжжя, Запорізька обл., 69035, код ЄДРПОУ 03345716)
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз України" (вул. Шолуденка, буд. 1, м. Київ, 04116, код ЄДРПОУ 40121452)
про зобов'язання вчинити дії
Представники учасників справи: згідно протоколу судового засідання.
Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз" (далі - позивач) звернулась до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз України" (далі - відповідач) про зобов'язати вчинити дії.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що дії відповідача, з невиконання АТ "Запоріжгаз" до балансуючої групи згідно договору про утворення балансуючої групи від 07.05.2022 № БГ-3 з травня 2022 та не визнання поширення умов даного договору на період з 01.05.2022 є умисним та спланованим порушенням прав АТ "Запоріжгаз" на можливість покриття обсягів природного газу, відібраних з газотранспортної системи з 01.05.2022 за цінами та на умовах, передбачених Положенням №222 та приєднання до балансуючої групи саме з 01.05.2022.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 26.01.2024 відкрито провадження по справі за правилами загального позовного провадження, розгляд справи призначено 28.02.2024.
В системі «Електронний суд» 08.02.2024 відповідачем сформовано відзив на позовну заяву в якому проти позову заперечує мотивуючи тим, що умови щодо продажу ТОВ «ГК «Нафтогаз України» природного газу операторам газорозподільчих системи протягом травня 2022 та починаючи з 01.06.2022 є різними та регулювались Положенням ПСО у різних редакціях, а саме в редакціях постанови КМУ № 489 від 29.04.2022 та постанови КМУ №699 від 17.06.2022 відповідно. Договір №101/ПГ-3211-ОГРМ від 13.05.2022 не набув чинності з 01.05.2022, а ТОВ «ГК Нафтогаз України» відповідно не здійснювало реалізацію природного газу на підставі нього з 01.05.2022. Крім того, обраний АТ «Запоріжгаз» спосіб захисту є неефективним, оскільки суд не вправі задовольнити позовні вимоги, та навіть у випадку їх задоволення це не створить для сторін договору жодних правових наслідків. Зазначене є самостійною підставою для відмови у задоволенні позову.
В системі «Електронний суд» 28.02.2024 позивачем сформовано клопотання про долучення доказів по справі, відповідь на відзив, заяву про зміну предмету позову в якій просить:
-визнати АТ «Запоріжгаз» включеним до балансуючої групи з травня 2022 року згідно з договором про утворення балансуючої групи від 07.05.2022 № БГ-2;
- визнати умови договору купівлі - продажу природного газу № 101/ПГ-3211- ОГРМ від 13.05.2022 такими, що поширюють свою дію на відносини, що фактично склались між сторонами до його укладення, а саме з 01.05.2022;
- зобов'язати ТОВ «ГК «Нафтогаз України» провести корегування фактично реалізованих обсягів природного газу за період травень 2022 року згідно Обсягу І, Обсягу II, Обсягу III договору купівлі - продажу природного газу № 101/ПГ-3211- ОГРМ від 13.05.2022, укладеного між АТ «Запоріжгаз» та ТОВ «ГК «Нафтогаз України»."
В судовому засіданні 28.02.2024 суд прийняв до розгляду заяву про зміну предмету позову.
В системі «Електронний суд» 26.03.2024 відповідачем сформовано заперечення (на відповідь на відзив).
В системі «Електронний суд» 27.03.2024 позивачем сформовано клопотання про відкладення розгляду справи та продовження підготовчого засідання на 30 днів.
В судовому засіданні 27.03.2024 оголошено перерву до 24.04.2024 та продовжено строк підготовчого засідання на 24.04.2024.
В судовому засіданні 24.04.2024 суд на місці ухвалив, закрити підготовче провадження та призначено розгляд справи по суті на 22.05.2024.
В судовому засіданні представник позивача підтримав позовні вимоги, представник відповідача заперечив проти задоволення позовних вимог.
У судовому засіданні 22.05.2024 судом було закінчено розгляд справи по суті та оголошено вступну та резолютивну частини рішення суду.
Розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд
Згідно з пунктом 5 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП) від 30.09.2015 № 2493 (далі - Кодекс ГТСГ замовник послуг транспортування - юридична особа або фізична особа - підприємець, яка на підставі договору транспортування, укладеного з оператором газотранспортної системи, замовляє одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу.
Відповідно до п. 1, п. 2 розділу 7 глави XIV Кодексу ГТС декілька замовників послуг транспортування мають право об'єднатися в балансуючу групу і визначити одного замовника послуг транспортування між собою як сторону, відповідальну за сплату/ отримання плати за добовий небаланс усіх учасників балансуючої групи перед оператором газотранспортної системи (далі - сторона, відповідальна за добовий небаланс групи).
Замовник послуг транспортування по одному портфоліо балансування може бути учасником тільки однієї балансуючої групи.
Замовник послуг транспортування, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України «Про ринок природного газу» покладено спеціальні обов'язки, по окремому портфоліо балансування, створеному в межах виконання ним таких спеціальних обов'язків, має право об'єднатися в балансуючу групу виключно із замовниками послуг транспортування, на яких в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України «Про ринок природного газу» покладено спеціальні обов'язки, по окремому портфоліо балансування, створеному в межах виконання ними таких спеціальних обов'язків.
Умови договору про утворення балансуючої групи поширюються на всі подачі та відбори природного газу до/з газотранспортної системи, що становлять портфоліо балансування замовника послуг транспортування, який є учасником балансуючої групи.
Договір про утворення балансуючої групи може бути укладений у формі договору приєднання.
Предметом договору про утворення балансуючої групи є визначення сторони, відповідальної за добовий небаланс групи.
Балансуюча група вважається утвореною з моменту її реєстрації на інформаційній платформі оператора газотранспортної системи та починає діяти на наступний день після її реєстрації.
Відповідно до п. 3 та п. 4 розділу 7 глави XIV Кодексу ГТС з метою реєстрації на інформаційній платформі створення балансуючої групи замовники послуг транспортування зобов'язані не пізніше ніж за п'ять робочих днів до дати, з якої утворюється балансуюча група, внести такі дані:
1. власний ЕІС-код;
2. кількість учасників балансуючої групи та ЕІС-коди інших учасників (для сторони, відповідальної за добовий небаланс групи);
3. ЕІС-код сторони, відповідальної за добовий небаланс групи;
4. строк, на який утворюється балансуюча група, що не може перевищувати найменший з усіх строків дії договорів транспортування природного газу замовників послуг, що є учасниками балансуючої групи;
5. дату утворення балансуючої групи, яка не може бути раніше ніж за п'ять календарних днів до дати подання заяви щодо створення балансуючої групи замовником послуг транспортування, який є стороною, відповідальною за добовий небаланс групи.
Внесення таких даних скріплюється електронним цифровим підписом уповноваженої особи замовника послуг транспортування, авторизованого на інформаційній платформі.
Оператор газотранспортної системи (далі - Оператор ГТС) здійснює перевірку даних для реєстрації на інформаційній платформі створення балансуючої групи з моменту внесення даних усіма учасниками балансуючої групи та у випадку відповідності даних положенням цієї глави здійснює реєстрацію балансуючої групи протягом п'яти календарних днів.
Відповідно до п. 6 розділу 7 глави XIV Кодексу ГТС до існуючої балансуючої групи можуть бути приєднані нові замовники послуг транспортування без зміни замовника послуг транспортування, який є стороною, відповідальною за добовий небаланс групи. Для цього за п'ять календарних днів до дня включення до балансуючої групи:
замовник послуг транспортування подає стороні, відповідальній за добовий небаланс групи, через інформаційну платформу заяву (із зазначенням портфоліо балансування), форма якої розміщується на сайті оператора газотранспортної системи, на включення його до балансуючої групи;
сторона, відповідальна за добовий небаланс, до якої має намір приєднатися замовник послуг транспортування, через інформаційну платформу акцептує/ відхиляє подану заявку.
Пункт 1 Положення ПСО визначає обсяг та умови виконання спеціальних обов'язків, що покладаються на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (далі - спеціальні обов'язки), зокрема для забезпечення стабільності, належної якості та доступності природного газу, підтримання належного рівня безпеки його постачання споживачам без загрози першочерговій цілі створення повноцінного ринку природного газу, заснованого на засадах вільної конкуренції з дотриманням принципів пропорційності, прозорості та недискримінації.
Згідно з пп. 2 п. 1 Положення ПСО на ТОВ «ГК «Нафтогаз України» покладаються спеціальні обов'язки щодо продажу природного газу операторам газорозподільних систем на умовах, передбачених пунктом 6 цього Положення.
При цьому, відповідач вказує, що вищезазначені умови щодо продажу ТОВ «ГК «Нафтогаз України» природного газу операторам газорозподільних систем протягом травня 2022 року та починаючи з 01 червня 2022 року є різними та регулювались Положенням ПСО у різних редакціях, а саме в редакціях постанови КМУ № 489 від 29.04.2022 та постанови КМУ № 699 від 17.06.2022 відповідно.
Відповідно до абз. 1 п. 6 Положення ПСО (в редакції постанови КМУ № 489 від 29.04.2022) із 1 травня по 30 вересня 2022 р. (включно) ТОВ «ГК «Нафтогаз України» реалізує природний газ операторам газорозподільних систем у розмірі нормативних, понаднормованих втрат та виробничо-технологічних витрат, втрат, зумовлених воєнними діями та понесених у зв'язку із запобіганням/врегулюванням гуманітарних кризових ситуацій, на підставі договору за цінами та на умовах згідно з додатком 2.
Згідно з п. 1 додатку 2 до Положення ПСО (в редакції постанови КМУ № 489 від 29.04.2022) реалізація природного газу в період з 1 травня по 30 вересня 2022 р. (включно) здійснюється у разі, коли оператор газорозподільної системи (далі - Оператор ГРМ):
п.п. 1.1. Приєднується до договору про утворення балансуючої групи, де стороною, відповідальною за добовий небаланс групи, є ТОВ «ГК «Нафтогаз України», за типовою формою, розробленою та затвердженою ТОВ «ГК «Нафтогаз України», на встановлених умовах;
п.п. 1.2. Підписує договір купівлі-продажу природного газу за формою, розробленою ТОВ «ГК «Нафтогаз України», на встановлених умовах. При цьому, підпунктами 1.2.1 - 1.2.4 додатку 2 до Положення ПСО (в редакції постанови КМУ № 489 від 29.04.2022) затверджені умови, на яких укладається такий договір купівлі-продажу, а саме:
Оператор ГРМ до 15 травня 2022 р. надає ТОВ «ГК «Нафтогаз України» банківську гарантію на суму грошових зобов'язань, які для цих цілей розраховуються виходячи з пікового місячного обсягу втрат та виробничотехнологічних витрат природного газу Оператора ГРМ протягом 2021 року за ціною 7 420 гривень із урахуванням податку на додану вартість за 1 000 куб. метрів газу. У разі належного виконання цієї умови договір купівлі-продажу природного газу з таким оператором газорозподільної системи укладається та починає свою дію з 1 травня 2022 року. У разі невиконання цієї умови договір купівлі-продажу природного газу з таким оператором газорозподільної системи не укладається.
Станом на 15 травня 2022 р. оператор ГРМ не має простроченої заборгованості перед TOB «ГК «Нафтогаз України» за реалізований природний газ у березні 2022 р.
До 27 травня 2022 р. Оператор ГРМ підписує договір про договірне списання з власних поточних банківських рахунків строком дії до повного виконання зобов'язань такого Оператора ГРМ за договорами, укладеними відповідно до пунктів 1.1 і 1.2 цього додатка та на встановлених додатком 2 до Положення ПСО (в редакції постанови КМУ № 489 від 29.04.2022) умовах. У разі неналежного виконання цього обов'язку продаж природного газу такому Оператору ГРМ за договором купівлі-продажу починаючи з 1 червня 2022 р. не здійснюється, а такий Оператор ГРМ (учасник балансуючої групи) виключається з балансуючої групи з 1 червня 2022 р.
Станом на 15 червня 2022 р. Оператор ГРМ не має простроченої заборгованості перед ТОВ «ГК «Нафтогаз України» та/або НАК «Нафтогаз України», окрім заборгованості, яка підлягає врегулюванню відповідно до законодавства за рахунок коштів державного бюджету.
Умови договору купівлі - продажу природного газу № Ю1/ПГ-3211-ОГРМ від 13.05.2022 (далі - Договір № Ю1/ПГ-3211-ОГРМ від 13.05.2022), який було підписано ТОВ «ГК «Нафтогаз України» та АТ «Запоріжгаз», містили аналогічні обов'язкові умови в п. 2.1.1. Договору № Ю1/ПГ-3211-ОГРМ від 13.05.2022.
Відповідно до п. 2.1.3. Договору № Ю1/ПГ-3211-ОГРМ від 13.05.2022 Продавець (ТОВ «ГК «Нафтогаз України») не розпочинає реалізацію (передачу) природного газу до моменту вступу Покупця (АТ «Запоріжгаз») до балансуючої групи, де стороною, відповідальною за добовий небаланс групи, є ТОВ «ГК «Нафтогаз України» та у разі недотримання Покупцем (АТ «Запоріжгаз») підпункту 2.1.1. цього Договору.
Крім того, згідно з п. 5.2.11. Договору № Ю1/ПГ-3211-ОГРМ від 13.05.2022 Покупець (АТ «Запоріжгаз») зобов'язаний укласти Договір про договірне списання з поточних рахунків Покупця (АТ «Запоріжгаз»).
Відповідно до п. 5.2.12. Договору № Ю1/ПГ-3211-ОГРМ від 13.05.2022 Покупець (АТ «Запоріжгаз») зобов'язаний до 15 травня 2022 р. надати Продавцю (ТОВ «ГК «Нафтогаз України») банківську гарантію на суму грошових зобов'язань, які для цих цілей розраховуються виходячи з пікового місячного обсягу втрат та виробничої технологічних витрат природного газу Оператора ГРМ протягом 2021 року за ціною т 420 гривень із урахуванням податку на додану вартість за 1 000 куб. метрів газу.
Згідно з п. 5.3.6. Договору № Ю1/ПГ-3211-ОГРМ від 13.05.2022 Продавець (ТОВ «ГК «Нафтогаз України») має право не здійснювати постачання (реалізацію) природного газу та/або в односторонньому порядку розірвати цей договір, у випадках, якщо Покупець (АТ «Запоріжгаз»), зокрема, не надав Продавцю (та/або не уклав) діючий договір про договірне списання, належним чином укладений і) на виконання Положення ПСО в редакції постанови КМУ від 16.03.2022 № 298 та іі) на виконання договору купівлі-продажу природного газу, укладеного на виконання вказаного положення (тобто Положення ПСО в редакції постанови КМУ № 489 від 29.04.2022).
Крім того, відповідно до п. 10.1. Договору № Ю1/ПГ-3211-ОГРМ від 13.05.2022 цей Договір укладений Сторонами з відкладальною умовою відповідно до ч. 1 ст. 212 Цивільного кодексу України, та набуває чинності з дати видачі Покупцю (АТ «Запоріжгаз») банком-резидентом України, який відповідає вимогам, встановленим за посиланням: http://www.naftogaz.com/bank-garantee, банківської гарантії відповідно до підпункту 2.1.1 Договору, на умовах, встановлених Положенням ПСО (в редакції постанови КМУ № 489 від 29.04.2022), та діє до 30 вересня 2022 р. (включно), а в частині розрахунків- між Сторонами до повного та належного їх здійснення. Відповідно до ст. 631 Цивільного кодексу України, умови цього Договору поширюють свою дію на відносини, що фактично склалися між Сторонами до його укладення, а саме з 01 травня 2022 р.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що дії відповідача щодо не включення АТ "Запоріжгаз" до балансуючої групи згідно договору про утворення балансуючої групи від 07.05.2022 № БГ-3 з травня 2022 та не визнання поширення умов даного договору на період з 01.05.2022 є умисним та спланованим порушенням прав АТ "Запоріжгаз" на можливість покриття обсягів природного газу, відібраних з газотранспортної системи з 01.05.2022 за цінами та на умовах, передбачених Положенням про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересіів у процесі функціонування ринку природного газу. Затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.03.2022 №222 та приєднання до балансуючої групи саме з 01.05.2022.
В системі «Електронний суд» 08.02.2024 відповідачем сформовано відзив на позовну заяву в якому проти позову заперечує мотивуючи тим, що умови щодо продажу ТОВ «ГК «Нафтогаз України» природного газу операторам газорозподільчих системи протягом травня 2022 та починаючи з 01.06.2022 є різними та регулювались Положенням ПСО у різних редакціях, а саме в редакціях постанови КМУ № 489 від 29.04.2022 та постанови КМУ №699 від 17.06.2022 відповідно. Договір №101/ПГ-3211-ОГРМ від 13.05.2022 не набув чинності з 01.05.2022, а ТОВ «ГК Нафтогаз України» відповідно не здійснювало реалізацію природного газу на підставі нього з 01.05.2022. Крім того, обраний АТ «Запоріжгаз» спосіб захисту є неефективним, оскільки не створить для сторін договору жодних правових наслідків.
Оцінюючи подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та, враховуючи те, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд вважає, що позовні вимоги не підлягають задоволенню з наступних підстав.
Матеріалами справи встановлено, всупереч зазначених умов Положення ПСО (в редакції постанови КМУ № 489 від 29.04.2022) та Договіру № 101/ПГ-3211-ОГРМ від 13.05.2022 (в тому числі й тих, що регламентують порядок його укладення та дії в часі) АТ «Запоріжгаз» не отримало та не надало ТОВ «ГК «Нафтогаз України» банківську гарантію на суму грошових зобов'язань, які для цих цілей розраховуються виходячи з пікового місячного обсягу втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу Оператора. ГРМ протягом 2021 року за ціною 7 420 гривень із урахуванням податку на додану вартість за 1 000 куб. метрів газу, а також не підписало та не надало до 27 травня 2022 р. договір про договірне списання з власних поточних банківських рахунків.
Отже, суд дійшов висновку, Договір № 101/ПГ-3211-ОГРМ від 13.05.2022 не набув чинності з 01 травня 2022 р., а ТОВ «ГК «Нафтогаз України» відповідно не здійснювало реалізацію природного газу на підставі нього з 01 травня 2022 р.
Постановою КМУ № 699 від 17.06.2022 внесено зміни до Положення ПСО, в абзаци перший і другий пункту 6 викладено в новій редакції та, зокрема, визначено, що з 1 червня 2022 р. та протягом дії воєнного стану, а також протягом шести місяців після його припинення або скасування ТОВ «ГК «Нафтогаз України» реалізує природний газ операторам газорозподільних систем у розмірі нормативних, понаднормованих втрат та виробничо-технологічних витрат, втрат, зумовлених воєнними діями та понесених у зв'язку із запобіганням/врегулюванням гуманітарних кризових ситуацій, на підставі договору купівлі-продажу природного газу за цінами та на умовах згідно з додатком 2.
Постановою КМУ № 699 від 17.06.2022 запроваджено наступні умови реалізації природного газу в період з 01.06.2022 та протягом дії воєнного стану, а також протягом шести місяців після його припинення або скасування: станом на дату підписання договору купівлі-продажу природного газу оператор газорозподільної системи має підписаний та чинний договір про договірне списання з поточних рахунків оператора газорозподільної системи строком дії до повного виконання ним зобов'язань за договором купівлі-продажу природного газу, укладеним з ТОВ «ГК «Нафтогаз України» у період з 01.03.2022 по 30.04.2022. Положення цього підпункту не застосовується у разі відсутності станом на дату підписання договору купівліпродажу природного газу заборгованості оператора газорозподільної системи перед ТОВ «ГК «Нафтогаз України» за договором купівлі-продажу природного газу, укладеним з ним у період з 01.03.2022 по 30.04.2022.
Таким чином, однією із ключових умов реалізації природного газу на умовах договору купівлі-продажу природного газу, укладеного в рамках виконання спеціальних обов'язків ТОВ «ГК «Нафтогаз України», є: наявність договору про договірне списання з поточних рахунків операторе - газорозподільної системи, укладеним з ТОВ «ГК «Нафтогаз України» у період з 01.03.2022 по 30.04.2022; або відсутність заборгованості за зазначений період.
На виконання вимог Положення ПСО, ТОВ «ГК «Нафтогаз України» було розроблено та затверджено типову форму договору про утворення балансуючої групи. Договір є договором приєднання відповідно до ст. 634 Цивільного кодексу України і може бути укладений лише шляхом приєднання учасника до всіх його умов в цілому.
Для реалізації можливості приєднання, ТОВ «ГК «Нафтогаз України» було розміщено підписану редакцію договору про утворення балансуючої групи БГ-3 від 21.06.2022 на своєму офіційному сайті за посиланням: https://gas.ua/Content/Entities/LegalBasis/243/document.
23.06.2022 АТ «Запоріжгаз» подано заяву приєднання (вих № 690-Сл-7212-0622) до Договору про утворення балансуючої групи № БГ-3 від 21.06.2022 (далі - Договір БГ-3 від 21.06.2022), який оприлюднено за вищевказаним посиланням.
Відповідно до преамбули Договору БГ-3 від 21.06.2022 зазначено, що такий договір укладено в тому числі на виконання Положення ПСО (в редакції постанови КМУ від 17.06.2022 № 699).
Згідно з п. 1.2.1. Договору БГ-3 від 21.06.2022 учасник балансуючої групи - суб'єкт ринку природного газу, що уклав договір купівлі-продажу природного газу з ТОВ «ГК «Нафтогаз України» на умовах, встановлених Положенням ПСО (саме в редакції постанови КМУ від 17.06.2022 № 699).
На виконання Положення ПСО (в редакції постанови КМУ № 699 від 17.06.2022) між АТ «Запоріжгаз» (як Покупцем) та ТОВ «ГК «Нафтогаз України» (як Продавцем) укладено Договір купівлі-продажу природного газу № Ю1/ПГ-3267-ОГРМ від 21.06.2022, яким, серед іншого, сторони погодили, що:
цей договір (включаючи усі зміни та доповнення) регулює відносини сторін щодо купівлі-продажу, передачі та прийому природного газу на умовах, встановлених цим договором та Положенням ПСО (в редакції постанови КМУ № 699 від 17.06.2022) (п. 1.1 договору);
на виконання умов Положення ПСО (в редакції постанови КМУ № 699 від 17.06.2022) та цього договору, Покупець гарантує приєднатись до договору про утворення балансуючої групи, де стороною відповідальною за добовий небаланс групи є ТОВ «ГК «Нафтогаз України» за типовою формою, розробленою та затвердженою ТОВ «ГК «Нафтогаз України» (п. 1.2 договору)/
з 1 червня 2022 року та протягом дії воєнного стану, а також протягом шести місяців після його припинення або скасування, Продавець реалізує природний газ Покупцю у розмірі нормативних, понаднормових втрат та виробничо-технологічних витрат, втрат, зумовлених воєнними діями та понесених у зв'язку із запобіганням/врегулюванням гуманітарних кризових ситуацій, за цінами та на умовах визначених цим договором та положенням (п. 2.1 договору);
реалізація природного газу в період з 1 червня 2022 року та протягом дії воєнного стану, а також протягом шести місяців після його припиненні або скасування, здійснюється за умови, в тому числі, якщо Покупцем до 30 червня 2022 року надано одне з наступних видів забезпечення виконання своїх платіжних зобов'язань за договором купівлі-продажу природного газу: банківську гарантію на суму грошових зобов'язань, які для цих цілей розраховуються виходячи із середньомісячного обсягу втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу оператора газорозподільної системи протягом 2021 року за ціною 7 420,00 грн з урахуванням податку на додану вартість за 1000 куб. метрів газу. Банківська гарантія має бути видана банком-резидентом України, який відповідає встановленим вимогам та оформлена за примірною формою, встановленою додатком №2 до цього договору; або до 30.06.2022 здійснено повну оплату вартості обсягу І (фіксований) за червень 2022 року, а також щомісячно до 25 числа місяця, що передує місяцю передачі природного газу, здійснює у повному розмірі попередню оплату вартості обсягу (фіксований) за кожен наступний місяць відповідно до умов цього договору; або підписує договір про договірне списання з власних поточних банківських рахунків строком дії до повного виконання зобов'язань такого покупця за цим договором та договором, що передбачений до укладення п. 1.2 цього договору.
При цьому, саме на виконання умов Положення ПСО (в редакції постанови КМУ № 699 від 17.06.2022) та Договору купівлі-продажу природного газу № 101/ПГ-3267- ОГРМ від 21.06.2022 між акціонерним товариством «Ощадбанк» (підписано 01.07.2022), АТ «Запоріжгаз» (підписано 30.06.2022) та ТОВ «ГК «Нафтогаз України» (підписано 30.06.2022) укладено договір про договірне списання № 1.
Відповідно до пункту 2 зазначеного договору про договірне списання № 1 сторони погодили, що враховуючи вимоги Положення про покладення спеціальних обов'язків на суб'єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 6 березня 2022 р. № 222 (зі змінами та доповненнями), умови укладеного між Клієнтом (АТ «Запоріжгаз») та Стороною 3 (ТОВ «ГК «Нафтогаз України») Договору купівлі-продажу природного газу №101/ ПГ-3267-ОГРМ від 21.06.2022 з урахуванням усіх додаткових договорів, угод, додатків, змін та доповнень до нього, укладених та тих, що будуть укладені до нього, (далі - Договір купівлі-продажу). Клієнт взяв на себе зобов'язання укласти з Банком цей Договір про договірне списання з поточних рахунків Клієнта, в якому передбачити право договірного списання Банком на користь Сторони 3 грошових коштів з рахунку Клієнта N« UA623139570000026003300042647, відкритого в Банку, з метою виконання Клієнтом зобов'язань за Договором купівлі-продажу щодо оплати за реалізовані обсяги природного газу у періоді передачі та після виникнення зобов'язань Клієнта за Договором купівлі-продажу, а саме після 30 (тридцяти) днів після закінчення періоду передачі, визначеного Договором купівлі-продажу.
Отже, суд дійшов висновку, Позивач, який є стороною Договору № БГ-3 від 21.06.2022, Договору купівлі-продажу природного газу № Ю1/ПГ-3267-ОГРМ від 21.06.2022, договору про договірне списання № 1, придбавши з 01.06.2022 природний газ від Відповідача саме на виконання Положення ПСО (в редакції постанови КМУ № 699 від 17.06.2022) безпідставно стверджує, що нібито виконав умови Положення ПСО (в редакції постанови КМУ № 489 від 29.04.2022).
Як вказує Відповідач не було виконанні вимоги Положення ПСО (в редакції постанови КМУ № 489 від 29.04.2022), передбачені пунктами 1.2.1 - 1.2.4 додатку 2 до Положення ПСО (в редакції постанови КМУ № 489 від 29.04.2022), а саме:
- позивачем до 15 травня 2022 р. не надано ТОВ «ГК «Нафтогаз України» банківську гарантію на суму грошових зобов'язань, які для цих цілей розраховуються виходячи з пікового місячного обсягу втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу Оператора ГРМ протягом 2021 року за ціною 7 420 гривень із урахуванням податку на додану вартість за 1 000 куб. метрів газу.
- до 27 травня 2022 р. Позивачем не підписано договір про договірне списання з власних поточних банківських рахунків строком дії до повного виконання зобов'язань такого Оператора ГРМ за договорами, укладеними відповідно до пунктів 1.1 і 1.2 цього додатка та на встановлених додатком 2 до Положення ПСО (в редакції постанови КМУ № 489 від 29.04.2022) умовах.
Отже, позовні вимоги про зобов'язання ТОВ «ГК «Нафтогаз України» провести коригування нібито фактично реалізованих обсягів природного газу по суті не обґрунтовані фактичними обставинами справи.
Крім того, Велика Палата Верховного Суду звертала увагу, що право чи інтерес мають бути захищені судом у належний спосіб, який є ефективним (постанова від 05.06.2018 у справі № 338/180/17), тому суд повинен відмовляти у задоволенні позовної вимоги, яка не відповідає ефективному способу захисту права чи інтересу (постанова від 07.11.2018 у справі № 488/5027/14-ц).
Вирішуючи господарський спір, суд з'ясовує, чи існує у позивача право або законний інтерес; якщо так, то чи має місце його порушення, невизнання або оспорювання відповідачем; якщо так, то чи підлягає право або законний інтерес захисту і чи буде такий захист ефективний за допомогою того способу, який визначено відповідно до викладеної в позові вимоги. В іншому випадку у позові слід відмовити (постанова об'єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 14.06.2019 у справі № 910/6642/18).
Відтак, вирішуючи спір у справі суд має з'ясувати, чи є обраний спосіб захисту ефективним відповідно до викладеної в позові вимоги та у випадку встановлення, що обраний спосіб захисту не є ефективним суд має відмовити у задоволенні позову.
Відповідно до висновків Верховного Суду, що викладені у постанові від 29.05.2019 у справі № 906/567/18 природний газ є речовиною, яка споживається в момент її отримання.
Таким чином, вимога визнати умови договору такими, що поширюють свою дію на минуле (в травні 2022 року), в якому АТ «Запоріжгаз» вже придбало природний газ та здійснити коригування обсягів такого газу, зводиться до того, щоб визнати вже переданий природний газ таким, що реалізований АТ «Запоріжгаз» з ресурсу ТОВ «ГК «Нафтогаз України».
При цьому, матеріалами справи встановлено, ТОВ «ГК «Нафтогаз України» не здійснювало передачу природного газу АТ «Запоріжгаз» у спірний період, а придбаний АТ «Запоріжгаз» у такий період газ з ресурсу ТОВ «ГК «Нафтогаз України» не вибував, тобто АТ «Запоріжгаз» було відібрано газ з іншого ресурсу, відмінного від ресурсу ТОВ «ГК «Нафтогаз України».
Аналогічні висновки викладені в правових позиціях Верховного Суду у постановах від 24.05.2023 у справі № 910/3232/22 та від 09.11.2023 у справі № 911/2563/22.
Відповідно до висновків Верховного Суду, що викладені у постанові від 01.12.2021 у справі № 46/606, суд не вправі ухвалювати рішення про укладення договору, якщо питання стосується зобов'язання, що вже було виконано (передано майно або вчинено інші дії) до передачі та вирішення переддоговірного спору судом. Такий висновок випливає із системного тлумачення норм частини другої статті 180, частини другої статті 187 ГК України, частини третьої статті 631 ЦК України, що визначають підстави виникнення господарських зобов'язань; момент визнання укладеним господарського договору за рішенням суду; та можливість поширювання умов договору на зобов'язання, що виникли у сторін до укладення, лише за домовленістю сторін, а не за рішенням суду. У такому разі, якщо одна із сторін вже здійснила фактичні дії без достатньої правової підстави, то правові наслідки таких дій визначаються нормами Цивільного кодексу України.
Таким чином, враховуючи, що позов АТ «Запоріжгаз» стосується зобов'язання, яке вже було виконано, тобто у спірний період АТ «Запоріжгаз» вже відібрало природний газ з ресурсу відмінного від ресурсу ТОВ «ГК «Нафтогаз України», то суду відсутні підстави ухвалювати рішення про визнання умов договору такими, що поширюють свою дію на минуле. Отже, суд дійшов висновку, обраний АТ «Запоріжгаз» спосіб захисту є неефективним.
Твердження позивача про те, що Договір № 101/ПГ-3211-ОГРМ від 13.05.2022 не набув чинності з 01 травня 2022 р., а ТОВ «ГК «Нафтогаз України» відповідно не здійснювало реалізацію природного газу на підставі нього з 01 травня 2022 не приймаються судом до уваги, виходячи з наступного.
Свою позицію Позивач обґрунтовує тим, що оскільки АТ «Запоріжгаз» здійснило передплату за спірним договором у сумі 24 009,88 грн, а ТОВ «ГК «Нафтогаз України» її прийняло (закрило податкову накладну), тому Позивач очікував природний газ за Договором № Ю1/ПГ-3211-ОГРМ від 13.05.2022.
Проте, як зазначалося вище Договір N9 Ю1/ПГ-3211-ОГРМ від 13.05.2022 не набув чинності з 01 травня 2022 р., а ТОВ «ГК «Нафтогаз України» відповідно не здійснювало реалізацію природного газу на підставі нього з 01 травня 2022 р.
Правові основи оподаткування ПДВ встановлено розділом V, підрозділами 2 та 10 розділу XX Податкового кодексу України (далі - ПК України).
Відповідно до підпунктів «а» і «б» пункту 185.1 статті 185 ПК України об'єктом оподаткування ПДВ є операції платників податку з постачання товарів/послуг, місце постачання яких відповідно до статті 186 ПК України розташоване на митній території України.
Згідно з п. 187.1 ст. 187 ПК України датою виникнення податкових зобов'язань з постачання товарів/послуг вважається дата, яка припадає на податковий період, протягом якого відбувається будь-яка з подій, що сталася раніше, зокрема: дата зарахування коштів від покупця/замовника на рахунок платника податку в банку/ небанківському надавачу платіжних послуг як оплата товарів/послуг.
При цьому, здійснюючі платежі, Позивач сам вказував в їх призначенні посилання на Договір № 101/ПГ-3211-ОГРМ від 13.05.2022, проте зазначені обставини жодним чином не тягнуть за собою набуття його чинності за умови невиконання обов'язкових спеціальних умов, про які зазначено у попередньому розділі заперечень. Відповідно до п. 201.1 ст. 201 ПК України на дату виникнення податкових зобов'язань платник податку зобов'язаний скласти податкову накладну в електронній формі з дотриманням умови щодо реєстрації у порядку, визначеному законодавством, електронного підпису уповноваженої платником особи та зареєструвати її в Єдиному реєстрі податкових накладних у встановлений цим Кодексом термін. Згідно з пунктом 201.7 статті 201 ПК України податкова накладна складається на кожне повне або часткове постачання товарів/послуг, а також на суму коштів, що надійшли на поточний рахунок як попередня оплата (аванс). При здійсненні операцій з постачання товарів/послуг платник податку - продавець товарів/послуг зобов'язаний в установлені терміни скласти податкову накладну, зареєструвати її в Єдиному реєстрі податкових накладних та надати покупцю за його вимогою (пунктом 201.10 статті 201 цього Кодексу).
Отже при реєстрації податкових накладних ТОВ «ГК «Нафтогаз України» виконувало свої податкові зобов'язання.
Згідно з правовим висновком Верховного Суду, викладеним у постанові від 03.06.2020 у справі №922/2115/19, оцінюючи податкові накладні у сукупності з іншими доказами у справі, господарські суди повинні враховувати фактичні дії як постачальника так і покупця щодо відображення ними в податковому та бухгалтерському обліку постачання спірного товару.
В матеріалах справи відсутні докази звернення, Позивача до Відповідача з вимогами про повернення передплати, та такі вимоги не заявлені Позивачем і в рамках даної судової справи. Більше того, Позивач не наводить обсягів природного газу, які б на його думку мали бути реалізовані йому за Договором № 101/ПГ-3211- ОГРМ від 13.05.2022, не надає жодних доказів виконання обов'язкових умов чинного Положення ПСО, Договору № Ю1/ПГ-3211-ОГРМ від 13.05.2022 та будь-якої реалізації природного газу на його підставі у спірний період.
Статтею 13 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов'язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.
Статтею 74 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.
Відповідно до ст.ст. 76, 77 Господарського процесуального кодексу України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.
При цьому, суд зазначає, що іншим доводам сторін оцінка судом не надається, адже, вони не спростовують встановлених судом обставин, та не впливають на результат прийнятого рішення.
За таких обставин, оцінивши подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на повному, всебічному і об'єктивному розгляді у судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, суд дійшов висновку про відмову у задоволення позовних вимог, з покладенням судового збору на позивача в порядку ст. 129 Господарського процесуального кодексу України.
Керуючись ст.ст. 74, 76-80, 129, 236 - 240 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва
У задоволенні позову відмовити повністю.
Відповідно до ч. 1, 2 статті 241 ГПК України, рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Повне судове рішення складено 29.05.2024.
Суддя Наталія ЯГІЧЕВА