Справа № 120/11742/23
27 травня 2024 року
м. Вінниця
Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
головуючого судді: Граб Л.С.
суддів: Смілянця Е. С. Сторчака В. Ю.
розглянувши в порядку письмового провадження питання про витребування доказів у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_2 ) про визнання бездіяльності протиправною та зобов'язання вчинити дії,
В провадженні Сьомого апеляційного адміністративного суду перебуває дана адміністративна справа.
З матеріалв справи з'ясовано, що відповідно до довідки військової частини НОМЕР_1 від 04.06.2023 №246 капітан медичної служби ОСОБА_1 в період з 23.03.2022 по 10.06.2022, з 11.06.2022 по 12.10.2022, з 13.10.2022 по 31.12.2022 брав участь у заходах, необхідних для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави у зв'язку з військовою агресією РФ проти України, перебуваючи в м. Часів Яр, Бахмутського району, Донецької області, м. Дружівка, Донецької області, м. Павлоград, Дніпропетровської області.
На переконання позивача, військовою частиною НОМЕР_1 допущено протиправну бездіяльність щодо не видачі наказу про виплату та щодо не виплати додаткової винагороди, встановленої пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України №168 від 28.02.2022 з розрахунку до 100000 грн. на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах за період з 23.03.2022 по 30.06.2022, а тому звернувся до суду з адміністративним позовом.
Поряд з цим відповідач в апеляційній скарзі стверджує, що додаткова винагорода у збільшеному розмірі за період з 23.03.2022 по 30.06.2022 виплачена позивачу, хоч із запізненням, але ще до подання останнім даного позову.
При цьому, позивачем не надано доказів на спростування таких доводів відповідача.
Крім того, починаючи з 25 березня 2022 року, перелік документів, що підтверджують безпосередню участь військовослужбовців у бойових діях або заходах, визначений імперативно та має обов'язково включати: бойовий наказ (бойове розпорядження), журнал бойових дій (вахтовий журнал) або журнал ведення оперативної обстановки або бойове донесення (підсумкове, термінове, позатермінове) або постова відомість (під час охорони об'єкта, на який було здійснено збройний напад) та рапорт (донесення) командира підрозділу (групи) про участь кожного військовослужбовця (у тому числі з доданих або оперативно підпорядкованих підрозділів) у бойових діях, у виконання бойових (спеціальних) завдань.
В той же час, матеріали справи, окрім довідки від 04.06.2023 №246 не містять вижчеперелічених відомостей на підтвердження участі ОСОБА_1 у бойових діях у спірні періоди.
Відповідно до вимог статті 9 КАС України, суд вживає передбачені законом заходи, необхідні для з'ясування всіх обставин у справі, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи.
Частиною 4 вказаної статті закріплений обов'язок суду щодо вжиття визначених законом заходів, необхідних для з'ясування всіх обставин у справі.
Вказане також узгоджується зі статтею 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, відповідно до якої кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.
З урахуванням викладеного, зважаючи на необхідність забезпечення додержання вимог ч. 2 ст. 2 КАС України щодо всебічного та об'єктивного розгляду адміністративної справи, колегія суддів дійшла до висновку про необхідність зобов'язання відповідачів о надати суду наявну в останнього інформацію щодо участі позивача у бойових діях у спірні періоди.
При цьому, колегія суддів враховуючи ту обставину, що документи, якими підтверджується чи спростовується факт участі позивача у бойових діях, можуть бути документами з грифом "секретно" чи "дск", звертає увагу відповідачів, що останні можуть надати не копії самих документів, а інформацію що стосується конкретної особи та міститься у вказаних документах, без інформації, що містить обмежений доступ.
Поряд з цим, колегія суддів зазначає, що хоча й ст.77 КАС України передбачено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, однак, у разі надання посадовою особою суб'єкта владних повноважень доказів, які в сукупності з іншими доказами у справі свідчать про правомірність прийнятого останнім рішення, позивач повинен спростувати ці доводи.
За таких обставин, колегія суддів вважає за необхідне запропонувати позивачу, надати суду докази на спростування доводів відповідача про те, що додаткова допомога у збільшеному розмірі виплачена останньому за період з 23.03.2022 по 30.06.2022.
Колегія суддів враховує також і те, що як позивач, так і відповідачі які входять до військового формування ЗСУ, на даний час можуть брати участю у бойових діях, а відтак сторонам необхідно надати час, достатній для виконання даної ухвали.
Разом з тим, колегія суддів звертає увагу, що згідно з ч.7 ст.80 КАС України, особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов'язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п'яти днів з дня вручення ухвали.
Відповідно до частин шостої - восьмої статті 80 КАС України, будь-яка особа, в якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду.
Особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов'язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п'яти днів з дня вручення ухвали.
У випадку неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, а також за неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, визначені цим Кодексом.
Згідно вимог ч.1 ст. 149 КАС суд може постановити ухвалу про стягнення в дохід Державного бюджету України з відповідної особи штрафу у сумі від 0,3 до трьох розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб у випадках: 1) невиконання процесуальних обов'язків, зокрема ухилення від вчинення дій, покладених судом на учасника судового процесу; 2) зловживання процесуальними правами, вчинення дій або допущення бездіяльності з метою перешкоджання судочинству; 3) неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, або неподання таких доказів без поважних причин суб'єктом владних повноважень.
Крім того, колегія суддів вважає, що з метою недопущення пропуску строків розгляду апеляційної скарги, встановленого ст.309 КАС України, необхідно зупинити провадження у даній справі до надходження доказів.
Керуючись ст.ст. 80, 205, 243, 308, 325, 328, 329 КАС України, суд
Зобов'язати військову частину НОМЕР_1 та ІНФОРМАЦІЯ_2 (військова частина НОМЕР_2 ) та військову частину НОМЕР_3 надати суду протягом двадцяти днів з моменту отримання цієї ухвали наступні документи:
-інформаційний витяг або довідку про безпосередню участь в бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії ОСОБА_1 за період в період з 01.07.2022 по 12.10.2022, з 13.10.2022 по 31.12.2022;
- інформаційний витяг або копію журналу бойових дій за період в період з 01.07.2022 по 12.10.2022, з 13.10.2022 по 31.12.2022 (у разі неможливості інформацію щодо наявності записів стосовно ОСОБА_1 ;
- інформаційний витяг або книгу оперативно-службової діяльності за період з 01.07.2022 по 12.10.2022, з 13.10.2022 по 31.12.2022 в розрізі інформації щодо ОСОБА_1 ;
- відомості з журналу надходжень розпоряджень по підрозділу, в якому проходив ОСОБА_1 та інформацію щодо виконання вказаних розпоряджень саме позивачем за період з 01.07.2022, з 11.06.2022 по 12.10.2022, з 13.10.2022 по 31.12.2022
- у разі відсутності ОСОБА_1 у списках про безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії за період з 01.07.2022, з 11.06.2022 по 12.10.2022, з 13.10.2022 по 31.12.2022 інформацію щодо місця перебування позивача та виду виконуваних ним бойових завдань;
-іншу інформацію щодо документів, що підтверджують безпосередню участь ОСОБА_1 у воєнних (бойових) діях або заходах із зазначенням кількості днів помісячно такої участі в період з 01.07.2022, з 11.06.2022 по 12.10.2022, з 13.10.2022 по 31.12.2022 або інформацію що спростовує його участь в бойових діях або забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії.
Запропонувати ОСОБА_1 надати суду докази на спростування доводів відповідача про виплату додатковою
У разі неможливості виконання вимог ухвали повідомити суд про причини у письмовому вигляді через канцелярію суду.
Зупинити провадження у справі до надання витребовуваних доказів.
Копію ухвали направити особам, що беруть участь у справі.
Ухвала суду набирає законної сили з моменту підписання суддями та оскарженню не підлягає.
Головуючий Граб Л.С.
Судді Смілянець Е. С. Сторчак В. Ю.