Справа №766/12444/23
н/п 1-в/766/72/24
20.05.2024 року м. Херсон
Херсонський міський суд Херсонської області у складі:
головуючого судді: ОСОБА_1 ,
за участю секретаря: ОСОБА_2 ,
прокурора: ОСОБА_3 ,
засудженого: ОСОБА_4 ,
захисника: ОСОБА_5
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Херсона клопотання захисника ОСОБА_5 про дострокове зняття судимості, засудженого ОСОБА_4 03.03.2010 року вироком колегії суддів судової колегії по кримінальним справам апеляційного суду Херсонської області за п.6,12 ч.2 ст.115, ч.4 ст.187, ч.1 ст.263, ч.3 ст.289, ст.70 КК України до 15 років позбавлення волі, з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого, звільненого 09.11.2016 ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області умовно-достроково від відбування покарання на 2 роки 1 місяць 22 дні,-
встановив:
Ухвалою Херсонського апеляційного суду від 29.11.2023 року повернуто адвокату засудженого ОСОБА_4 її клопотання про дострокове зняття судимості за вироком від 03.03.2010 колегії суддів судової колегії по кримінальним справам апеляційного суду Херсонської області.
Клопотання захисника ОСОБА_5 про дострокове зняття судимості, засудженого ОСОБА_4 03.03.2010 року вироком колегії суддів судової колегії по кримінальним справам апеляційного суду Херсонської області за п.6,12 ч.2 ст.115, ч.4 ст.187, ч.1 ст.263, ч.3 ст.289, ст.70 КК України до 15 років позбавлення волі, з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого, звільненого 09.11.2016 ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області умовно-достроково від відбування покарання на 2 роки 1 місяць 22 дні, надійшло до Херсонського міського суду Херсонської області.
В обґрунтування клопотання посилається на те, що ОСОБА_4 засуджено 03.03.2010 року вироком колегії суддів судової колегії по кримінальним справам апеляційного суду Херсонської області за п.6,12 ч.2 ст.115, ч.4 ст.187, ч.1 ст.263, ч.3 ст.289, ст.70 КК України до 15 років позбавлення волі, з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого.
Ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області від 01.03.2016 року, ОСОБА_4 строк попереднього ув'язнення з 18.02.2007 року по 05.04.2010 року за вироком від 03.03.2010 року колегії суддів судової колегії по кримінальним справам апеляційного суду Херсонської області зараховано за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку, що один такий день попереднього ув'язнення відповідає двом дням позбавлення волі.
09.11.2016 ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області ОСОБА_4 звільнено умовно-достроково від відбування покарання на 2 роки 1 місяць 22 дні.
Таким чином, на даний час ОСОБА_4 повністю відбув основне покарання.
Після звільнення відразу працевлаштувався та весь час до повномаштабної військової агресії рф проти України працював безперервно, про що, долучено підтверджуючи документи.
Стверджує, що повністю адаптувався до звичайного життя, підтримує зв'язок з рідними та допомагає, суспільна адаптація також пройшла успішно. Здійснив висновки та кроки, які свідчать про бажання жити нормальним життям і не скоювати протиправних діянь. Відразу після повномасштабної військової агресії рф проти України, добровільно повернувся додому із заробітків в Польщі та вступив до лав ЗСУ. На даний час неодноразово нагороджений державними нагородами, характеризується позитивно, приймав участь у бойових діях, отримав поранення, продовжує військову службу, про що, долучено підтверджуючи документи. З часу звільнення до кримінальної відповідальності не притягувався, виконавчих проваджень не має. Вже минуло сім з половиною років з встановленого восьмирічного строку на погашення судимості.
Просить достроково зняти судимість з ОСОБА_4 за вироком від 03.03.2010 року колегії суддів судової колегії по кримінальним справам апеляційного суду Херсонської області, яким його було засуджено за п.6,12 ч.2 ст.115, ч.4 ст.187, ч.1 ст.263, ч.3 ст.289, ст.70 КК України до 15 років позбавлення волі, з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого.
Засуджений та його захисник у судовому засіданні клопотання підтримали, просили його задовольнити. ОСОБА_4 додатково пояснив, що зняття судимості необхідно йому для можливості перевестись у іншу військову частину, у чому йому відмовляють у зв'язку з наявністю судимості.
Прокурор у судовому засіданні заперечував проти задоволення даного клопотання, посилаючись не те, що діючим законодавством не передбачено дострокове зняття судимості в даному конкретному випадку, тому просив суд у задоволенні клопотання відмовити. Прокурором в судовому засіданні не зазначено, що він володіє будь-якими даними про вчинення ОСОБА_4 нового кримінального правопорушення.
Заслухавши думку учасників процесу, дослідивши матеріали провадження, суд дійшов висновку про таке.
Відповідно до ст. 538 Кримінального процесуального кодексу України (далі - КПК України), після відбуття покарання у виді позбавлення волі або обмеження волі суд, який ухвалив вирок, має право розглянути питання про зняття судимості з цієї особи за її клопотанням.
Законом України Про судоустрій і статус суддів від 07 липня 2010 року №2453-VІ були внесені зміни до Кримінально-процесуального кодексу України (в редакції 1960 року), відповідно до яких визначено, що усі кримінальні справи розглядаються районними, районними у містах, міськими та міськрайонними судами (ст. 33 КПК України в редакції 1960 року).
На підставі змін, внесених наведеним Законом, виключено статтю 34 КПК України (в редакції 1960 року).
Таким чином, у зв'язку зі зміною законодавства судом першої інстанції в конкретному провадженні за клопотанням адвоката ОСОБА_5 про зняття судимості може бути виключно місцевий суд, який визначається для розгляду конкретної справи за правилами територіальної підсудності, встановленими ст.ст. 33, 37 КПК України в редакції 1960 року.
Згідно з ч. 1 ст. 32 КПК України кримінальне провадження здійснює суд, у межах територіальної юрисдикції якого вчинено кримінальне правопорушення. У разі якщо було вчинено кілька кримінальних правопорушень, кримінальне провадження здійснює суд, у межах територіальної юрисдикції якого вчинено більш тяжке правопорушення, а якщо вони були однаковими за тяжкістю, суд, у межах територіальної юрисдикції якого вчинено останнє за часом кримінальне правопорушення.
Оскільки згідно змісту вироку кримінальні правопорушення, за які засуджено ОСОБА_4 , вчинені у Білозерському районі Херсонської області, а відповідно до частини сьомої статті 147 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", враховуючи неможливість судами здійснювати правосуддя під час воєнного стану, Вища рада правосуддя рішенням від 30.05.2023 № 566/0/15-23 змінила територіальну підсудність судових справ Білозерського районного суду Херсонської області на Херсонський міський суд Херсонської області, тому дане клопотання підсудне Херсонському міському суду Херсонської області.
Встановлено, що ОСОБА_4 засуджено 03.03.2010 року вироком колегії суддів судової колегії по кримінальним справам апеляційного суду Херсонської області за п.6,12 ч.2 ст.115, ч.4 ст.187, ч.1 ст.263, ч.3 ст.289, ст.70 КК України до 15 років позбавлення волі, з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого.
Ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області від 01.03.2016 року, ОСОБА_4 строк попереднього ув'язнення з 18.02.2007 року по 05.04.2010 року за вироком від 03.03.2010 року колегії суддів судової колегії по кримінальним справам апеляційного суду Херсонської області зараховано за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку, що один такий день попереднього ув'язнення відповідає двом дням позбавлення волі.
09.11.2016 ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області ОСОБА_4 звільнено умовно-достроково від відбування покарання на 2 роки 1 місяць 22 дні.
Згідно копії трудової книжки та трудових договорів ОСОБА_4 , через декілька місяців після звільнення працевлаштувався та весь час до повномаштабної військової агресії рф проти України працював практично безперервно.
З 23.03.2022 року ОСОБА_4 прийнято на військову службу, відповідно до наказу командира ВЧ НОМЕР_1 .
Характеристика за місцем служби позитивна, отримував поранення, що також підтверджено долученими довідками про обставини травми.
Відповідно до долучених документів, має нагороди.
Відповідно до ч. 1 ст. 88 КК України, особа визнається такою, що має судимість, з дня набрання законної сили обвинувальним вироком і до погашення або зняття судимості.
Згідно п.9 ст. 89 КК України такими, що не мають судимості, визнаються особи, засуджені до позбавлення волі або основного покарання у виді штрафу за особливо тяжкий злочин, якщо вони протягом восьми років з дня відбуття покарання (основного та додаткового) не вчинять нового кримінального правопорушення.
Згідно ч. 1 ст. 90 КК України строки погашення судимості обчислюються з дня відбуття основного і додаткового покарання.
Згідно ч.3 ст.90 КК України, якщо особу було достроково звільнено від відбування покарання, то строк погашення судимості обчислюється з дня дострокового звільнення її від відбування покарання (основного та додаткового).
Відповідно до ч. 1 ст. 91 КК України якщо особа після відбуття покарання у виді обмеження волі або позбавлення волі зразковою поведінкою і сумлінним ставленням до праці довела своє виправлення, то суд може зняти з неї судимість до закінчення строків, зазначених у статті 89 цього Кодексу.
Відповідно до ч. 3 ст. 91 КК України зняття судимості допускається лише після закінчення не менш як половини строку погашення судимості, зазначеного у статті 89 цього Кодексу.
Згідно з положеннями ст. 12 КК України злочини передбачені п.6,12 ч.2 ст.115, ч.4 ст.187, ч.1 ст.263, ч.3 ст.289 КК України , за які був засуджений ОСОБА_4 до позбавлення волі (в редакції закону, що діяв на момент вчинення 15.02.2007 року), є, в тому числі, особливо тяжкими.
Судом встановлено, що станом на день звернення до суду з вказаним клопотанням захисника засудженого ОСОБА_4 , з моменту його звільнення від відбування покарання минуло більше ніж половина строку погашення судимості.
Частиною 2 ст. 91 КК України (в редакції станом на час розгляду клопотання) передбачено, що зняття судимості до закінчення строків, зазначених у статті 89 цього Кодексу, не допускається у випадках засудження за умисні тяжкі та особливо тяжкі, а також корупційні кримінальні правопорушення або кримінальні правопорушення, пов'язані з корупцією.
Разом з тим, відповідно до положень ст. 91 КК України (у редакції на дату вчинення злочину), якщо особа після відбуття покарання у виді обмеження волі або позбавлення волі зразковою поведінкою і сумлінним ставленням до праці довела своє виправлення, то суд може зняти з неї судимість до закінчення строків, зазначених у статті 89 цього Кодексу. Зняття судимості допускається лише після закінчення не менш як половини строку погашення судимості, зазначеного у статті 89 цього Кодексу. Порядок зняття судимості встановлюється Кримінальним процесуальним кодексом України.
Законом України «Про Національне антикорупційне бюро України», № 1698-VII від 14.10.2014, який набрав чинності 25.01.2015, ст. 91 КК України після частини першої доповнено новою частиною такого змісту: «Зняття судимості до закінчення строків, зазначених у статті 89 цього Кодексу, не допускається у випадках засудження за умисні тяжкі та особливо тяжкі, а також корупційні злочини».
Порівняльний аналіз зазначених правових норм дає підстави вважати, що внесені Законом України «Про Національне антикорупційне бюро України», № 1698-VII від 14.10.2014 зміни до ст. 91 КК України погіршують становище засудженого, оскільки ними введено заборону на зняття судимості у випадках засудження особи за умисні тяжкі та особливо тяжкі, а також корупційні злочини.
Відповідно до ч. 2 ст. 4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.
Положеннями ст. 5 КК України визначено низку умов, за яких допускається надання зворотної дії закону про кримінальну відповідальність у часі.
Згідно з ч. 2 ст. 5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.
Ураховуючи, що засуджений вчинив злочини до набрання чинності редакцією ст. 91 КК України, зміненої Законом України «Про Національне антикорупційне бюро України», № 1698-VII від 14 жовтня 2014 року, з урахуванням положень ч. 2 ст. 5 КК України, вказаний закон не має зворотної дії в часі, оскільки він погіршує становище засудженого у частині заборони зняття судимості після закінчення не менш як половини строку погашення судимості, зазначеного у статті 89 цього Кодексу.
Отже, суд констатує, що засуджений ОСОБА_4 формально має право на зняття з нього судимості до закінчення строків, зазначених у статті 89 цього Кодексу, оскільки на час розгляду клопотання про дострокове зняття судимості минуло більше половини строку погашення судимості, зазначеного у статті 89 цього Кодексу.
Враховуючи, що ОСОБА_4 відбув покарання призначене йому вироком від 03.03.2010 року колегії суддів судової колегії по кримінальним справам апеляційного суду Херсонської області і з цього моменту сплинуло більше половини строку погашення судимості, а саме сім з половиною років з восьми, встановленого п. 9 ч. 1 ст. 89 КК України, дані про його особу, поведінку після звільнення з місць позбавлення волі, який характеризується позитивно, вживав заходів до постійного працевлаштування, за відсутності даних про вчинення ним нового кримінального правопорушення і перебування в розшуку, суд вважає, що ОСОБА_4 заслуговує на дострокове зняття судимості, оскільки після звільнення працевлаштувався та весь час до повномаштабної військової агресії рф проти України працював, з 23.03.2022 року ОСОБА_4 прийнято на військову службу, отримував поранення, має нагороди, тобто, зразковою поведінкою і сумлінним ставленням до праці довів своє виправлення.
На підставі викладеного і керуючись ст.ст.4, 5, 12, 88-91 КК України, ст.ст.32, 537-539 КПК України, ст.ст. 33, 34, 37 КПК України в редакції 1960 року, суд-
постановив:
Клопотання захисника ОСОБА_5 про дострокове зняття судимості, засудженого ОСОБА_4 03.03.2010 року вироком колегії суддів судової колегії по кримінальним справам апеляційного суду Херсонської області за п.6,12 ч.2 ст.115, ч.4 ст.187, ч.1 ст.263, ч.3 ст.289, ст.70 КК України - задовольнити.
Зняти із ОСОБА_4 судимість достроково за вироком колегії суддів судової колегії по кримінальним справам апеляційного суду Херсонської області від 03.03.2010 року.
Ухвала може бути оскаржена протягом 7 (семи) днів з дня її проголошення до Херсонського апеляційного суду.
Ухвала суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.
СуддяОСОБА_1