про закриття підготовчого провадження та призначення справи до судового розгляду по суті
11 квітня 2024 року м. ДніпроСправа № 360/1504/23
Луганський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого судді: Смішливої Т.В.
за участі:
секретаря судового засідання: Пономарьової О.І.,
представника позивача адвоката Щасливого О.Р.
представника відповідача: не прибув
розглянув у підготовчому засіданні клопотання представника позивача в адміністративній справі за позовом адвоката Щасливого Олексія Романовича в інтересах ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування наказу, зобов'язання вчинити певні дії,
У провадженні Луганського окружного адміністративного суду перебуває вищезазначена адміністративна справа.
10 квітня 2024 року від представника позивача надійшло клопотання про виклик та допит в якості свідка капітана ОСОБА_2 ( НОМЕР_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , колишнього командира 7 ЗР ВЧ НОМЕР_1 , нинішнього командира 1 автомобільного взводу підвозу боєприпасів роти забезпечення боєприпасами батальйону матеріального забезпечення ВЧ НОМЕР_1 , яке обґрунтовано тим, що ОСОБА_2 займав посаду командира 7 запасної роти ВЧ НОМЕР_1 до ОСОБА_1 , а тому може надати пояснення про факт вибуття зброї із підрозділу 7 ЗР ВЧ НОМЕР_1 разом із військовослужбовцями, а саме молодший сержант ОСОБА_3 - зарахований у 1МБ наказ № 233 від 19.08.2022 - 5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_3 ; - солдат ОСОБА_4 - зарахований у 1МБ наказ № 232 від 18.08.2022 - 5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_4 ; - солдат ОСОБА_5 - зарахований у 1МБ наказ №166 від 13.06.2022 - 5,45 автомат АК-74 № НОМЕР_5 ; - солдат ОСОБА_6 - зарахований у 2МБ наказ № 220 від 06.08.2022 - 5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_6 ; - солдат ОСОБА_7 - зарахований у 2МБ наказ № 220 від 06.08.2022 - 5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_7 ; - старший солдат ОСОБА_8 - зарахований у 2МБ наказ № 220 від 06.08.2022 - 5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_8 ; - старший солдат ОСОБА_9 - зарахований у МПБ наказ № 223 від 09.08.2022 - 5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_9 ; - солдат ОСОБА_10 - зарахований у 2 МБ наказом № 220 від 06.08.2022, а в подальшому у розвідувальну роту наказ № 307 від 29.10.2022 - 5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_10 ; - солдат ОСОБА_11 - зарахований у військову частину НОМЕР_11 «АЙДАР» наказ № 224 від 10.08.2022 - 5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_12 ; - солдат ОСОБА_12 - зарахований у військову частину НОМЕР_11 «АЙДАР» наказ № 224 від 10.08.2022 - 5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_13 ; - солдат ОСОБА_13 - зарахований у військову частину НОМЕР_11 «АЙДАР» наказ № 224 від 10.08.2022 - 5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_14 ; - старший солдат ОСОБА_14 - зарахований у військову частину НОМЕР_11 «АЙДАР» наказ № 224 від 10.08.2022 - 7,62мм автомат НОМЕР_15 .
Крім того, 11 квітня 2024 року від представника позивача надійшло клопотання про виклик та допит в якості свідка майора ОСОБА_15 ( НОМЕР_16 ), начальника фізичної підготовки і спорту ВЧ НОМЕР_1 , а також ОСОБА_16 ( АДРЕСА_1 ), колишнього військовослужбовця ВЧ НОМЕР_1 .
Клопотання обґрунтовано тим, що ОСОБА_15 може підтвердити факт вибуття військовослужбовців 7 запасної роти разом зі зброєю, та наявність розпоряджень командира частини про передання капітаном ОСОБА_2 військовослужбовців вже зі зброєю, оскільки ОСОБА_15 фактично завідує місцем дислокації 7 ЗР ВЧ НОМЕР_1 та був присутній при цих подіях влітку 2022 року.
ОСОБА_16 на даний час звільнений із військової служби але може надати покази щодо передачі на зберігання автомата АК-74 № НОМЕР_17 під час свого звільнення.
Також 11 квітня 2024 року від представника позивача надійшло клопотання про витребування доказів, а саме:
І. витребувати у ВЧ НОМЕР_1 :
а) інформацію та її документальне підтвердження (копії документів) щодо фактичної наявності/відсутності в 1 МБ, 2 МБ та МПБ ВЧ НОМЕР_1 5,45 мм автоматів АК-74 НОМЕР_28 ( ОСОБА_17 ), НОМЕР_29 ( ОСОБА_18 ), № НОМЕР_5 ( ОСОБА_19 ), № НОМЕР_6 ( ОСОБА_20 ), № НОМЕР_7 ( ОСОБА_21 ), № НОМЕР_8 ( ОСОБА_22 ), № НОМЕР_9 ( ОСОБА_23 ), № НОМЕР_10 ( ОСОБА_24 ) - чи є вони в наявності, чи вони втрачені військовослужбовцями, чи вибули в інший спосіб, тощо;
б) Відомості закріплення зброї за військовослужбовцями: молодший сержант ОСОБА_3 (5,45мм автомат АК-74 НОМЕР_28), солдат ОСОБА_4 (5,45мм автомат АК-74 НОМЕР_29), солдат ОСОБА_5 (5,45 автомат АК-74 № НОМЕР_5 ), солдат ОСОБА_6 (5,45мм автомат АК-74 НОМЕР_30), солдат ОСОБА_7 (5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_7 ), старший солдат ОСОБА_8 (5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_8 ), старший солдат ОСОБА_9 (5,45мм автомат АК-74 НОМЕР_32), солдат ОСОБА_10 (5,45мм автомат АК-74 НОМЕР_33), солдат ОСОБА_11 (5,45мм автомат АК-74 НОМЕР_31), солдат ОСОБА_12 (5,45мм автомат АК-74 НОМЕР_34), солдат ОСОБА_13 (5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_14 ), старший солдат ОСОБА_14 - (7,62мм автомат НОМЕР_15 );
в) поіменні (іменні) списки військовослужбовців щодо переміщення (переведення): - молодшого сержанта ОСОБА_25 (5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_3), солдата ОСОБА_26 (5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_4), солдата ОСОБА_27 (5,45 автомат АК-74 № НОМЕР_5 ) до 1 МБ ВЧ НОМЕР_1 (19.08.2022, 18.08.2022, 13.06.2022); - солдата ОСОБА_28 (5,45мм автомат АК-74 НОМЕР_30), солдата ОСОБА_29 (5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_7 ), старшого солдата ОСОБА_30 (5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_8 ), солдата ОСОБА_31 (5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_10 ) до 2МБ ВЧ НОМЕР_1 (06.08.2022) - старшого солдата ОСОБА_32 (5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_9 ) до МПБ ВЧ НОМЕР_1 (09.08.2022); - солдата ОСОБА_33 (5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_12 ), солдата ОСОБА_34 (5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_13 ), солдата ОСОБА_35 (5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_14 ), старшого солдата ОСОБА_36 (7,62мм автомат НОМЕР_15 ) до ВЧ НОМЕР_11 «АЙДАР» (10.08.2022);
г) бойове розпорядження командира військової частини НОМЕР_1 командиру 7 запасної роти ВЧ НОМЕР_1 від 27.10.2022 № 1022/ОКП/1808дск;
ІІ. Витребувати у ВЧ НОМЕР_11 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ):
а) інформацію та її документальне підтвердження (копії документів) щодо фактичної наявності/відсутності в ВЧ НОМЕР_11 5,45мм автоматів АК-74 НОМЕР_31 ( ОСОБА_37 ), № НОМЕР_13 ( ОСОБА_38 ), № НОМЕР_14 ( ОСОБА_39 ) та 7,62мм автомата НОМЕР_15 ( ОСОБА_40 ) - чи є вони в наявності, чи вони втрачені військовослужбовцями, чи вибули в інший спосіб, тощо;
б) поіменні (іменні) списки військовослужбовців щодо переміщення (переведення) з 7 ЗР ВЧ НОМЕР_1 до ВЧ НОМЕР_11 : - солдата ОСОБА_33 (5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_12 ), солдата ОСОБА_34 (5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_13 ), солдата ОСОБА_35 (5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_14 ), старшого солдата ОСОБА_36 (7,62мм автомат НОМЕР_15 ) до ВЧ НОМЕР_11 «АЙДАР» (10.08.2022).
ІІІ. Повторно витребувати у ВЧ НОМЕР_1 :
- копій документів, на підставі яких за 7 запасною ротою військової частини НОМЕР_1 закріплено автомат НОМЕР_18 та передано у підзвітність ОСОБА_1 ;
- копій матеріалів службового розслідування за фактом відсутністі на військовій службі солдата резерву 7 запасної роти військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_41 та щодо місцезнаходження закріпленого за ним автомата АК-74 № НОМЕР_19 ;
- копій додатку ф.47 копії обхідних листів з підписами майора ОСОБА_1 про прийняття зброї від військовослужбовців, які звільнялись зі служби, а саме щодо: автомата АК - НОМЕР_20 ( ОСОБА_42 ), АК - НОМЕР_21 ( ОСОБА_43 ), АК - НОМЕР_22 ( ОСОБА_44 ), АК - НОМЕР_23 ( ОСОБА_45 ), АК - НОМЕР_24 ( ОСОБА_46 ), АК - НОМЕР_25 ( ОСОБА_47 ), АК-74 № НОМЕР_17 ( ОСОБА_16 );
- інформації про те, чи звертався ОСОБА_1 07.03.2024 з рапортом про проведення перевірки з приводу переміщення окремих одиниць озброєння разом з військовослужбовцями 7 запасної роти до інших підрозділів, у випадку надходження зазначеного рапорту надати матеріали перевірки за вказаним рапортом та прийняті рішення;
- інформації від 2 МБ ВЧ НОМЕР_1 (1МБ та МП які-неякі рапорт але надали) щодо зброї:
солдата ОСОБА_28 (5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_6 ), солдата ОСОБА_29 (5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_7 ), старшого солдата ОСОБА_30 (5,45мм автомат АК-74 № НОМЕР_8 ), солдата ОСОБА_31 (5,45мм автомат АК-74 НОМЕР_33) (06.08.2022).
В обґрунтування клопотання зазначено, що передача військовослужбовців із 7 ЗР до інших підрозділів здійснювалась на підставі поіменних (іменних) списків, а видача зброї оформлювалась в відомостях закріплення зброї. Зазначеним військовослужбовцям зброя була видано капітаном (старшим лейтенантом на той час) ОСОБА_2 та в подальшому саме ним було здійснено переміщення цих військовослужбовців для подальшого несення служби. Проте, в матеріалах даної справи наявні лише накази про переведення цих військовослужбовців, проте відсутні відомості закріплення за ними зброї та поіменні списки про переведення їх до інших підрозділів.
Вказує на те, що частина ухвал суду про витребування доказів відповідачем не виконані, а тому просить повторно витребувати докази.
Також у підготовчому засіданні представником позивача заявлено клопотання витребувати у ВЧ НОМЕР_1 всі накази по проходженню служби солдатом ОСОБА_16 (зарахування до списків частини, переміщення (переведення) між підрозділами, по посадам, призначення на посади, тощо), яке обґрунтовано тим, що солдат ОСОБА_16 отримав зброю в 7 ЗР, був переведений для подальшого несення служби, отримав поранення (29.08.2022), втратив зброю, повернувся до 7 ЗР та був звільнений. Переведення ОСОБА_16 із 7 ЗР до іншого підрозділу (1 МБ), де він ніс службу та отримав поранення (29.08.2022) і втратив зброю відбувалось до призначення ОСОБА_1 на посаду та відповідно зброя не була знята з обліку в 7 ЗР.
При цьому матеріали справи не містять наказів про переміщення ОСОБА_16 по посадам, по проходженню ним служби.
У підготовчому засіданні представник позивача заявлені клопотання підтримав.
Представник відповідача у підготовче засідання не прибув, причини неявки суду не повідомив.
Вислухавши позицію представника позивача суд виходить з такого.
Відповідно до частин першої, другої статті 73 КАС України належними є докази, які містять інформацію щодо предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.
Частиною першою статті 72 КАС України визначено, що доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.
Згідно з частиною другою статті 72 КАС України ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.
Письмовими доказами є документи (крім електронних документів), які містять дані про обставини, що мають значення для правильного вирішення спору (частина перша статті 94 КАС України).
У позовній заяві заявлено вимоги:
- визнати протиправними та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 21.11.2023 № 7466 «Про результати службового розслідування»;
- зобов'язати військову частину НОМЕР_1 виплатити ОСОБА_1 утримані з нього на виконання наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 21.11.2023 № 7466 «Про результати службового розслідування» грошові кошти та нарахувати види виплат та доплат до грошового забезпечення, на отримання яких він втратив право у зв'язку із виданням цього наказу.
При цьому, в матеріалах службового розслідування знаходиться акт прийому передачі посади від старшого лейтенанта ОСОБА_2 до майора ОСОБА_1 , зареєстрований вх. № 817 від 03.04.2023, у якому озброєння, а саме автомати 5,45 мм АК-74 № НОМЕР_3, № НОМЕР_4; № НОМЕР_5; № НОМЕР_6; № НОМЕР_7; № НОМЕР_8; № НОМЕР_9; № НОМЕР_10; № НОМЕР_12; № НОМЕР_13; № НОМЕР_14; 7,62мм автомат НОМЕР_15 .
Отже, переміщення військовослужбовців з 7 резервної роти до інших підрозділів до 29 вересня 2022 року, тобто, до призначення позивача на посаду вказаної роти та до підписання акта приймання посади виходить за межі предмета доказування у справі, а тому в частині клопотань представника позивача про витребування у відповідача та ВЧ НОМЕР_11 доказів про фактичне місцезнаходження вищевказаних одиниць озброєння необхідно відмовити.
З цих же підстав суд не вважає за необхідне викликати та допитувати у якості свідків капітана ОСОБА_2 та майора ОСОБА_15 , оскільки у клопотанні про їх допит зазначено про необхідність встановлення обставин щодо переміщення військовослужбовців разом з озброєнням влітку 2022 року, тобто, до прийняття позивачем посади.
Разом з цим, на цей час залишається невиконаною відповідачем ухвала суду від 28.02.2024 в частині зобов'язання відповідача надати суду копії документів, на підставі яких за 7 запасною ротою військової частини НОМЕР_1 закріплено автомат НОМЕР_18 та передано у підзвітність ОСОБА_1 .
Не виконано ухвалу суду від 27.03.2024 в частині надання копії матеріалів службового розслідування за фактом відсутності на військовій службі солдата резерву 7 запасної роти військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_48 та щодо місцезнаходження закріпленого за ним автомата АК-74 № НОМЕР_19 ; - копії додатку ф.47 копії обхідних листів з підписами майора ОСОБА_1 про прийняття зброї від військовослужбовців, які звільнялись зі служби, а саме щодо: автомата АК - НОМЕР_20 ( ОСОБА_42 ), АК - НОМЕР_21 ( ОСОБА_43 ), АК - НОМЕР_22 ( ОСОБА_44 ), АК - НОМЕР_23 ( ОСОБА_45 ), АК - НОМЕР_24 ( ОСОБА_46 ), АК - НОМЕР_25 ( ОСОБА_47 ), АК-74 № НОМЕР_17 ( ОСОБА_16 ).
Зазначені докази мають суттєве значення для справи, а тому суд вважає за необхідне повторно зобов'язати відповідача їх надати.
У підготовчому засіданні суд з'ясував, що вирішити спір шляхом примирення неможливо.
Представником позивача також заявлено клопотання про виклик у якості свідка ОСОБА_16 на даний час звільнений із військової служби але може надати показання щодо передачі на зберігання автомата АК-74 № 6494905 під час свого звільнення, що стосується предмета доказування, а тому в цій частині клопотання необхідно задовольнити.
Також суд зазначає, що в матеріалах службового розслідування є пояснення старшого сержанта ОСОБА_49 , у яких він зазначив про підписання у червні 2023 року обхідних листів військовослужбовцям на підставі інформації, що проводилось розслідування про втрату зброї зазначеними військовослужбовцями. Однак, в матеріалах справи знаходяться копії накладних від 12 червня 2023 року № 1158 про прийняття 7 запасною ротою 5,45 мм автомата АК-74 № 4509484, від 14 червня 2023 року № 1158 про прийняття 7 запасною ротою 5,45 мм автоматів АК-74 № НОМЕР_35, № НОМЕР_26 , № НОМЕР_36, № НОМЕР_37 та від 18 червня 2023 року № 1187 про прийняття 7 запасною ротою 5,45 мм автомата АК-74 № НОМЕР_27 . Вказані накладні містять підпис старшого сержанта ОСОБА_49 про прийняття зброї.
Отже, показання ОСОБА_49 як свідка щодо обставин складання вказаних накладним мають суттєве значення для справи.
Частинами першою, другою статті 72 КАС України передбачено, що доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.
Як свідок в адміністративній справі судом може бути викликана будь-яка особа, якій відомі обставини, що належить з'ясувати у справі (частина перша статті 65 КАС України).
Згідно із частиною четвертою статті 92 КАС України в ухвалі про відкриття провадження у справі або в іншій ухвалі, якою суд вирішує питання про виклик свідка, суд попереджає свідка про кримінальну відповідальність за завідомо неправдиве показання чи відмову від давання показань на вимогу суду.
З метою встановлення наявності або відсутності обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, що мають значення для правильного вирішення справи, суд вважає за необхідне для з'ясування всіх обставин у справі задовольнити клопотання представників позивача та відповідача про виклик в судове засідання свідків.
Відповідно до пункту 3 частини другої статті 183 КАС України за результатами підготовчого засідання суд постановляє ухвалу про закриття підготовчого провадження та призначення справи до судового розгляду по суті.
Частиною другою статті 180 КАС України визначено перелік питань, які вирішуються у підготовчому засіданні.
Під час підготовчого засідання вирішені питання, зазначені у частині другій статті 180 КАС України, та з'ясовано думку представника позивача щодо дати призначення судового засідання для розгляду справи по суті, вчинено інші дії, передбачені ст. 180 КАС України, у зв'язку з чим суд вважає за можливе закрити підготовче провадження та призначити справу до судового розгляду по суті.
Керуючись статтями 9, 65, 72, 92, 173, 180, 181, 183, 241, 243, 248, 256 Кодексу адміністративного судочинства України, суд
Клопотання представника позивача про витребування доказів задовольнити частково.
Зобов'язати Військову частини НОМЕР_1 у строк до 22 квітня 2024 року надати суду:
- копій документів, на підставі яких за 7 запасною ротою військової частини НОМЕР_1 закріплено автомат НОМЕР_18 та передано у підзвітність ОСОБА_1 ;
- копій матеріалів службового розслідування за фактом відсутності на військовій службі солдата резерву 7 запасної роти військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_48 та щодо місцезнаходження закріпленого за ним автомата АК-74 № НОМЕР_19 , а також копію рапорта майора ОСОБА_50 вх. № 27685 від 08 листопада 2022 року, на підставі якого винесено наказ командира ВЧ НОМЕР_1 (по стройовій частині) № 317 від 08.11.2022 та пояснення про те, у підпорядкуванні командирів якого підрозділу ВЧ НОМЕР_1 перебував солдат ОСОБА_51 на час свого зникнення;
- копій додатку ф.47 копії обхідних листів з підписами майора ОСОБА_1 про прийняття зброї від військовослужбовців, які звільнялись зі служби, а саме щодо: автомата АК - НОМЕР_20 ( ОСОБА_42 ), АК - НОМЕР_21 ( ОСОБА_43 ), АК - НОМЕР_22 ( ОСОБА_44 ), АК - НОМЕР_23 ( ОСОБА_45 ), АК - НОМЕР_24 ( ОСОБА_46 ), АК - НОМЕР_25 ( ОСОБА_47 ), АК-74 № НОМЕР_17 ( ОСОБА_16 );
В іншій частині клопотань представника позивача про витребування доказів відмовити.
Закрити підготовче провадження та призначити справу до судового розгляду по суті.
Призначити судове засідання для розгляду адміністративної справи за позовом адвоката Щасливого Олексія Романовича в інтересах ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування наказу, зобов'язання вчинити певні дії на 25 квітня 2024 року о 13 год. 00 хв. у приміщенні суду за адресою: АДРЕСА_2 .
Клопотання представника позивача про виклик свідків задовольнити частково.
Викликати у судове засідання на 25 квітня 2024 року о 13 год. 00 хв. як свідка
- ОСОБА_16 ( АДРЕСА_1 ), колишнього військовослужбовця ВЧ НОМЕР_1 ;
- старшого сержанта ОСОБА_52 , який на час виникнення спірних правовідносин проходив службу на посаді сержанта резерву 7 запасної роти ВЧ НОМЕР_1 (наказ командира військової частини від 30.07.2022 № 225- РС). Згідно з наказом командира військової частини НОМЕР_1 №159 від 08.06.2023 старшого сержанта ОСОБА_53 , сержанта резерву 7 запасної роти ВЧ НОМЕР_1 , направлено у розпорядження начальника відділення персоналу штабу ВЧ НОМЕР_1 з 02.06.2023.
Попередити свідків ОСОБА_16 та ОСОБА_52 про кримінальну відповідальність за завідомо неправдиве показання чи відмову від давання показань на вимогу суду за статтями 384, 385 Кримінального кодексу України.
Обов'язок щодо забезпечення явки у судове засідання свідка ОСОБА_52 покласти на представника відповідача.
В іншій частині клопотань представника позивача про виклик свідків відмовити.
Справа розглядатиметься суддею Смішливою Т.В. одноособово.
Ухвала набирає законної сили негайно після її проголошення та оскарженню в апеляційному порядку окремо від рішення суду не підлягає. Заперечення на ухвалу, що не підлягає оскарженню окремо від рішення суду, включаються до апеляційної скарги на рішення суду.
Повний текст ухвали складено 11 квітня 2024 року.
СуддяТ.В. Смішлива