Харківський окружний адміністративний суд
61022, м. Харків, майдан Свободи, 6, inbox@adm.hr.court.gov.ua, ЄДРПОУ: 34390710
Харків
13 березня 2024 року № 520/2523/24
Харківський окружний адміністративний суд у складі: головуючого судді - Зінченко А.В., розглянувши в порядку спрощеного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , код НОМЕР_1 ) до Національної академії Національної гвардії України (майдан Захисників України, буд. 3,м.Харків,61001, код ЄДРПОУ 08610502), за участі третьої особи: Головного управління Національної гвардії України (вул. Святослава Хороброго,9-А, м.Київ, 03051) про визнання протиправними та скасування наказів, зобов'язання вчинити певні дії,-
Позивач звернувся до суду з адміністративним позовом, в якому просив суд:
-визнати протиправним та скасувати наказ начальника Національної академії Національної гвардії України по о/с від 19.10.2023 року про звільнення з посади та зарахування капітана ОСОБА_1 в розпорядження началь ника Академії з 07.03.2022 року.
-визнати протиправним та скасувати наказ начальника Національної академії Національної гвардії України №384 по о/ч від 25.12.2023 року в частині виключення зі списків особового складу Академії та всіх видів забезпечення капітана ОСОБА_1 як такого, що перебував у розпорядженні начальника Академії.
-зобов'язати Національну академію Національної гвардії України внести зміни до наказу начальника Національної академії Національної гвардії України №384 по о/ч від 25.12.2023 року щодо виключення зі списків особового складу Академії та всіх видів забезпечення капітана ОСОБА_1 та викласти з врахуванням виконання капітаном ОСОБА_1 обов'язків за посадою командира роти охорони та комендантської служби батальйону за безпечення навчального процесу з 05 березня 2022 року.
-зобов'язати Національну академію Національної гвардії України здійснити перерахунок та виплатити грошове забезпечення в тому чи слі додаткової винагороди на період дії воєнного стану капітану ОСОБА_1 за період з 05 березня 2022 року по 25 грудня 2023 року як такому, що виконував обов'язки за посадою командира роти охорони та комендантської служби батальйону забезпечення навчального процесу з посадовим окладом у розмірі 4370,00 гривень за 19 тарифним розрядом.
-зобов'язати Національну академію Національної гвардії України здійснити нарахування та виплату допомоги для оздоровлення за 2023 рік та матеріальної допомоги для вирішення соціально-побутових питань за 2023 рік, пере рахувати вихідну допомогу при звільненні та компенсацію за невикористанні дні відпуски з урахуванням виконання капітаном ОСОБА_1 обов'язків за посадою командира роти охорони та комендантської служби батальйону забезпечення навчального процесу.
Дослідивши матеріали справи, проаналізувавши докази у їх сукупності, суд вказує наступне.
Матеріалами справи підтверджено, що лейтенанта ОСОБА_1 було зараховано до списків особового складу Національної академії Національної гвардії України (далі по тексту - Академія) та на всі види забезпечення відповідно до наказу начальника Академії від 02.09.2015 № 196 (по стройовій частині).
Відповідно до наказу начальника Академії від 26.12.2019 № 60 (по особовому складу) старший лейтенант ОСОБА_1 був призначений командиром роти охорони та комендантської служби батальйону забезпечення навчального процесу Академії, де і проходив військову службу.
У зв'язку з отриманням травм в результаті дорожньо-транспортної пригоди, яка трапилась в позаслужбовий час в липні 2021 року, ОСОБА_1 потребував лікування.
Протягом липня 2021 року - лютого 2022 року ОСОБА_1 у різні періоду часу неодноразово перебував на лікуванні з приводу отриманих в результаті ДТП травм.
Відповідно до направлення на медичний огляд від 13.11.2021 № 77 на підставі наказу начальника Національної академії Національної гвардії України від 03.02.2022 № 23 (по стройовій частині) командир роти охорони та комендантської служби капітан ОСОБА_1 з 03 лютого 2022 року вибув до поліклініки ДУ «Територіальне медичне об'єднання Міністерства внутрішніх справ України по Харківській області» з метою визначення придатності до подальшого проходження військової служби.
24 лютого 2022 року російська федерація здійснила повномасштабне вторгнення військ на територію України. Особовий склад підрозділів Національної академії Національної гвардії України був залучений до виконання бойових, службово-бойових завдань.
У зв'язку з військовою агресією російської федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України «Про правовий режим воєнного стану в Україні Указом Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» в Україні введено воєнний стан із 05 години ЗО хвилин 24 лютого 2022 року, який було продовжено і він триває до теперішнього часу.
На підставі наказів начальника Академії від 24.02.2022 №1, №2 та від 25.02.2022 №1 «Про залучення особового складу Академії до складу сил оборони міста Харкова» всі підрозділи Академії та увесь особовий склад були залучені до виконання визначених завдань з метою стримування збройної агресії проти України.
Діяльність військово-лікарської комісії та поліклініки ДУ «Територіальне медичне об'єднання Міністерства внутрішніх справ України по Харківській області» були зупинені на невизначений строк. Всі військовослужбовці у зв'язку із зазначеними обставинами припинили лікування в зазначеному медичному закладі з 24.02.2022 та повинні були прибути до місць проходження військової служби.
Однак, як встановлено судом, капітан ОСОБА_1 не прибув до місця проходження військової служби (Академії) із лікувального закладу, про що командиром батальйону забезпечення навчального процесу на ім'я начальника Академії подано рапорт від 25.02.2022, що зумовило подання командуванням Академії відповідного повідомлення до керівника Харківської спеціалізованої прокуратури у військовій та оборонній сфері об'єднаних сил.
05.03.2022 до Єдиного реєстру досудових розслідувань внесена інформація про кримінальне правопорушення вчинене капітаном ОСОБА_1 з попередньою кваліфікацією за частиною четвертою ст. 408 Кримінального кодексу України (№ 42022221750000037).
У відповідності до наказу начальника Академії від 07.03.2022 № 9 (по особовому складу) капітана ОСОБА_1 було звільнено з посади командира роти охорони та комендантської служби батальйону забезпечення навчального процесу призупинивши контракт про проходження військової служби у зв'язку з призупиненням військової служби.
У відповідності до наказу начальника Академії від 07.03.2022 № 49 (по стройовій частині) командира роти охорони та комендантської служби батальйону забезпечення навчального процесу капітана ОСОБА_1 було відсторонено від посади з 05.03.2022.
Зазначені факти були також встановлені в ході проведення службового розслідування, призначеного (з урахуванням оперативної обстановки в районі ведення бойових дій) наказом начальника Академії від 28.03.2022 № 9 за фактом внесення до Єдиного реєстру досудових розслідувань інформації про вчинення кримінального правопорушення, передбаченого частиною четвертою ст. 408 Кримінального кодексу України, командиром роти охорони та комендантської служби батальйону забезпечення навчального процесу Національної академії Національної гвардії України капітаном ОСОБА_1 .
За результатами проведеного службового розслідування видано наказ начальника Академії від 30.03.2022 №14 «Про висновки службового розслідування за фактом внесення до Єдиного реєстру досудових розслідувань інформації про вчинення кримінального правопорушення, передбаченого частиною четвертою ст. 408 ККУ капітаном ОСОБА_1 ».
Враховуючи, що капітан ОСОБА_2 в період проходження військової служби в Академії станом на 24.02.2022 виконував обов'язки командира підрозділу (роти охорони та комендантської служби батальйону забезпечення навчального процесу), мав підпорядкований особовий склад і матеріально-технічні засоби, відсутність командира підрозділу створювала загрози для належного виконання поставлених перед підрозділом завдань в умовах дії в країні правового режиму воєнного стану.
З метою забезпечення належного управління ротою охорони та комендантської служби батальйону забезпечення навчального процесу та враховуючи відсутність командира роти капітана ОСОБА_1 на службі, на зазначену посаду було призначено іншого офіцера старшого лейтенанта ОСОБА_3 , який приступив до виконання обов'язків за посадою з 08.03.2022, відповідно до наказу начальника Академії від 08.03.2022 №50 (по стройовій частині).
24.07.2023 на адресу Академії надійшло повідомлення слідчого другого слідчого відділу (з дислокацією у місті Харкові) Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у м. Полтаві, про закриття кримінального провадження №42022221750000037 від 05.03.2022 за ч.4 ст.408 КК України на підставі п.2 ч.І ст. 274 КПК України та Постанова про закриття кримінального провадження від 08.07.2023.
З тексту Постанови слідчого стало також відомо, що причиною для закриття кримінального провадження є наявність у ОСОБА_1 на момент вчинення кримінального правопорушення поважних причин його нез'явлення на військову службу у вигляді перебування на лікуванні саме в період з 24.02.2022 по 10.03.2022 (безперервно) та з перервами в інші періоди.
В період з 24.02.2022 по 09.08.2023 капітан ОСОБА_1 до місця проходження військової служби (НА НГУ) не з'являвся, місце його перебування командуванню Академії відоме не було.
09 серпня 2023 о 08 год. 00 хв. капітан ОСОБА_4 прибув на територію Академії.
Капітану ОСОБА_1 були доведені вимоги статті 24 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу», наказ начальника Академії № 9 о/с від 07.03.2022 «По особовому складу», наказ начальника Академії № 49 с/ч від 07.03.2022, Постанова слідчого про закриття кримінального провадження від 08.07.2023 в частині, що його стосується, висновок службового розслідування, яке проведено за вище вказаним фактом, наказ, виданий за результатами проведеного службового розслідування. Запропоновано надати пояснення по суті обставин і подальшого проходження військової служби. Запропоновано надати документи щодо стану здоров'я (постанова ВЛК, Свідоцтво про хворобу, листки непрацездатності, тощо).
Ознайомившись з наданими документами, капітан ОСОБА_1 відмовився від засвідчення особистим підписом факту ознайомлення з копіями документів, зазначених вище; відмовився від надання письмових пояснень по факту не прибуття до місця проходження військової служби в період з дати прийняття Постанови про закриття кримінального провадження (08.07.2023) до 09.08.2023; відмовився від надання документів щодо стану здоров'я (постанова ВЛК, Свідоцтво про хворобу, листки непрацездатності, тощо); відмовився від написання рапорту по команді про прибуття на територію Академії та продовження військової служби і дії контракту про проходження військової служби на посадах офіцерського складу, про що був складений акт.
Після ознайомлення з документами капітан ОСОБА_1 залишив територію Академії без пояснення причин і до виконання своїх службових обов'язків 09.08.2023 не приступив.
10.08.2023 капітан ОСОБА_1 прибув на територію Академії разом з адвокатом Дородних Сергієм Володимировичем з приводу поновлення на військовій службі після набрання чинності Постанови від 08.07.2023 Про закриття кримінального провадження від 05.03.2022 №42022221750000037.
В ході бесіди капітан ОСОБА_1 наголошував про можливість поновлення його на військовій службі з 05.03.2022 з одночасною виплатою всіх належних сум грошового та надання інших видів забезпечення за увесь період його відсутності на військовій службі.
ОСОБА_1 було запропоновано надати рішення військово-лікарської комісії із висновком про придатність до проходження військової служби та документи, які підтверджують періоди проходження лікування з 11.03.2022 по дату прибуття (09.08.2023), необхідні для прийняття рішення про можливість проходження подальшої військової служби капітаном ОСОБА_1 чи підготовки клопотання перед командувачем НГУ про звільнення зазначеного військовослужбовця з військової служби за станом здоров'я.
ОСОБА_1 залишив територію Академії та до виконання обов'язків військової служби не приступив.
З метою встановлення фактів перебування на лікуванні капітаном ОСОБА_1 командуванням Академії направлені запити:
Директору КНП «Міська студентська лікарня» Харківської міської ради від 13.08.2023 №84/7-673. Згідно відповіді від 16.08.2023 №596 - військовослужбовець Академії ОСОБА_1 до КНП «Міська студентська лікарня» Харківської міської ради за медичною допомогою не звертався, на лікуванні не перебував.
Генеральному директору КНП «Мереф'янська центральна районна лікарня» від 13.08.2023 №84/7-674. Згідно відповіді від 24.08.2023 №01-14/1015 - ОСОБА_1 знаходився на стаціонарному лікуванні у травматологічному відділенні КНП «МЦРЛ» з 24.02.2022 по 10.03.2022.
Директору КНП «Міська поліклініка №20» Харківської міської ради від 17.08.2023 №84/7-681. Згідно відповіді від 25.08.2023 №195 ОСОБА_1 з 09.08.2023 по теперішній час отримує амбулаторне лікування з приводу гострої інфекції верхніх дихальних шляхів, гострого трахеобронхіту, вазомоторного риніту.
Також на запит командуванням Академії 10.08.2023 отримано постанову від 11.04.2023 медичної (військово-лікарської комісії) ДУ ТМУ МВС України по Харківській області із зазначенням, що постанова по ступеню придатності не може бути прийнята тому що на момент звільнення 05.03.2022 хворий потребував продовження лікування та реабілітації.
19.10.2023 капітан ОСОБА_1 прибув до пункту постійної дислокації Академії та надав рапорт про поновлення його на військовій службі.
Відповідно до наказу начальника Академії від 19.10.2023 №22 (по особовому складу) та наказу начальника Академії від 19.10.2023 №311 (по стройовій частині) капітану ОСОБА_1 продовжена військова служба після її призупинення, продовжено дію контракту про проходження військової служби. А він сам поновлений на посаді командира роти охорони та комендантської служби батальйону забезпечення навчального процесу з 05.03.2022.
Враховуючи тривалу відсутність командира роти капітана ОСОБА_1 і прийняте командуванням Академії рішення про призначення з 08.03.2022 на посаду командира роти охорони та комендантської служби батальйону забезпечення навчального процесу старшого лейтенанта ОСОБА_3 , після поновлення на вказаній посаді з 05.03.2022 капітана ОСОБА_1 , відповідно до наказу начальника Академії від 19.10.2023 №22 (по особовому складу) та наказу начальника Академії від 19.10.2023 №311 (по стройовій частині) капітан ОСОБА_1 був звільнений з зазначеної посади та зарахований у розпорядження начальника Академії відповідно до пункту 116 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України з 07.03.2022, у зв'язку з відсутністю понад десять діб до повернення військовослужбовця у військову частину (у разі неприйняття іншого рішення про дальше проходження ним військової служби).
Враховуючи незадовільний стан здоров'я капітана ОСОБА_1 26.10.2023 останній був направлений на медичний огляд військово-лікарською комісією з метою визначення придатності для подальшого проходження військової служби за станом здоров'я (направлення №45 від 26.10.2023).
25 грудня 2023 року капітана ОСОБА_1 , який перебував у розпорядженні начальника Академії, звільненого відповідно до підпункту «б» пункту 3 частини п'ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» з військової служби наказом командувача Національної гвардії України від 22.12.2023 №276 о/с у відставку за станом здоров'я без права носіння військової форми одягу, на підставі наказу начальника Академії від 25.12.2023 №384 (по стройовій частині) виключено зі списків особового складу Академії та всіх видів забезпечення і направлено для взяття на військовий облік до Салтівського РТЦК та СП м. Харкова.
Суд вказує, що правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв'язку з виконанням ними конституційного обов'язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також визначення загальних засад проходження в Україні військової служби здійснюється Законом України «Про військовий обов'язок і військову службу» від 25.03.1992 №2232-ХІІ.
Відповідно до частини 1 ст. 2 цього Закону військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров'я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов'язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.
Частиною 4 ст. 2 Закону встановлено, що порядок проходження військової служби, права та обов'язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.
Положенням «Про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України», затвердженим Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008 визначається порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та регулюються питання, пов'язані з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов'язку в запасі.
Загальні права та обов'язки військовослужбовців Збройних Сил України і їх взаємовідносини, обов'язки основних посадових осіб бригади (полку, корабля 1 і 2 рангу, окремого батальйону) та її підрозділів, правила внутрішнього порядку у військовій частині та її підрозділах регламентовані Статутом внутрішньої служби Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24.03.1999 №548-ХІ/.
Законом «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» від 20.12.1991 №2011-ХІІ, відповідно до Конституції України визначені основні засади державної політики у сфері соціального захисту військовослужбовців та членів їх сімей, встановлена єдина система їх соціального та правового захисту, гарантії військовослужбовцям та членам їх сімей в економічній, соціальній, політичній сферах сприятливі умови для реалізації їх конституційного обов'язку щодо захисту Вітчизни та регулюються відносини у цій галузі.
Інструкцією з організації обліку особового складу Національної гвардії України, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 30.01.2017 № 73, регламентуються питання пов'язані з організацією і порядком обліку в мирний час та в особливий період осіб офіцерського, рядового, сержантського і старшинського складу, курсантів та працівників Національної гвардії України (далі - НГУ); завдання і види обліку, призначення облікових документів, порядок їх складання, ведення, зберігання та розсипки; обов'язки посадових осіб, відповідальних за організацію і ведення обліку особового складу; порядком персонального обліку не зворотніх втрат особового складу в особливий період; порядком видання, обліку, зберігання, реєстрації і розсипки наказів по особовому складу.
Інструкцією про порядок виплати грошового забезпечення та одноразової грошової допомоги при звільненні військовослужбовцям Національної гвардії України та іншим особам, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 15.03.2018 № 200, регламентуються питання, пов'язані з порядком, умовами та розмірами виплат грошового забезпечення військовослужбовцям Національної гвардії України, які обіймають посади в Головному управлінні Національної гвардії України, територіальних управліннях, з'єднаннях, військових частинах (підрозділах), вищих військових навчальних закладах, навчальних військових частинах (центрах), базах, закладах охорони здоров'я та установах Національної гвардії України.
Постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім'ям під час дії воєнного стану» врегульовані питання виплати додаткової винагороди військовослужбовцям на період дії правового режиму воєнного стану.
Су дослідив надані матеріали справи та встановив, що Командування Академії, при виданні наказів, які стосуються проходження військової служби капітаном ОСОБА_1 у повному обсязі керувалося вимогами цих законодавчих актів.
Щодо встановлення факту нез'явлення капітана ОСОБА_1 з 24.02.2022 на військову службу.
Цей факт встановлено начальником Академії на підставі рапорту командира батальйону забезпечення навчального процесу від 25.02.2022.
Також цей факт підтверджено зібраними матеріалами службового розслідування, проведеного за фактом внесення до Єдиного реєстру досудових розслідувань інформації про вчинення кримінального правопорушення, передбаченого частиною четвертою ст. 408 Кримінального кодексу України, командиром роти охорони та комендантської служби батальйону забезпечення навчального процесу Національної академії Національної гвардії України капітаном ОСОБА_1 (висновок від 29.03.2022, наказ начальника Академії від 30.03.2022 №14 «Про висновки службового розслідування за фактом внесення до Єдиного реєстру досудових розслідувань інформації про вчинення кримінального правопорушення, передбаченого частиною четвертою ст. 408 ККУ капітаном ОСОБА_1 ».
Цей факт встановлено в ході проведення досудового розслідування у кримінальному провадженні №42022221750000037 від 05.03.2022 за ч.4 ст. 408 КК України. Зокрема у постанові про закриття кримінального провадження від 08.07.2023,винесеної слідчим Другого слідчого відділу (з дислокацією у місті Харкові) ТУ ДБР у м. Полтаві, зазначено, що згідно матеріалів кримінального провадження встановлено, 24.02.2022 по теперішній час не прибув до НА НГУ після проходження військово-лікарської комісії командир роти охорони та комендантської служби батальйону забезпечення навчального процесу НА НГУ капітан ОСОБА_1 .
Разом з цим, відповідно до п.4 Розділу 4 «Інструкції з організації обліку особового складу Національної гвардії України» затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 30.01.2017 № 73, встановлено, що після лікування (оздоровлення) військовослужбовці направляються закладами охорони здоров'я безпосередньо до військових частин за місцем їхньої служби. Про виписаних військовослужбовців начальники закладів охорони здоров'я повідомляють командирів їхніх військових частин.
Таким чином, на думку суду, капітан ОСОБА_1 після закінчення лікування повинен був прибути не до іншого лікувального закладу, а безпосередньо до Академії за місцем проходження служби, доповісти своєму безпосередньому начальникові про закінчення проходження військово-лікарської комісії та/або про необхідність подальшого проходження лікування в іншому лікувальному закладі, про що видається наказ на начальника Академії по стройовій частині.
Статтею 12 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України встановлено, що про все, що сталося з військовослужбовцем і стосується виконання ним службових обов'язків, та про зроблені йому зауваження військовослужбовець зобов'язаний доповідати своєму безпосередньому начальникові, крім тих обставин, щодо надання яких є пряма заборона у законі (таємниця сповіді, лікарська таємниця, професійна таємниця захисника, таємниця нарадчої кімнати тощо).
В порушення зазначених норм, капітан ОСОБА_1 не прибув після закінчення лікування (проходження військово-лікарської комісії) в ДУ «Територіальне медичне об'єднання Міністерства внутрішніх справ України по Харківській області» до місця проходження служби, не доповів своєму безпосередньому начальникові командирові батальйону забезпечення навчального процесу про припинення роботи військово-лікарської комісії, зміну місця проходження лікування в період 24.02.2022-10.03.2022, а також причини неприбуття до місця проходження військової служби в період 24.02.2022-19.10.2023, що указувало на наявність у діях капітана ОСОБА_1 ознак вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ст. 408 КК України. Про що і був повідомлений орган досудового розслідування.
Таким чином, суд приходить до висновку, що командування Академії при виявленні зазначених фактів стосовно капітана ОСОБА_1 діяло у законний спосіб і в межах своїх посадових обов'язків.
Щодо правомірності видання наказів начальника Академії від 07.03.2022 №9 о/с та від 07.03.2022 №49 с/ч.
Відповідно до частини 2 ст. 24 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» військова служба призупиняється для військовослужбовців, які самовільно залишили військові частини або місця служби, дезертирували із Збройних Сил України та інших військових формувань або добровільно здалися в полон, якщо інше не визначено законодавством.
Початком призупинення військової служби є день внесення відповідних відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань на підставі заяви, повідомлення командира (начальника) військової частини про вчинене кримінальне правопорушення, поданих відповідно до частини четвертої статті 85 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України. Підставою для призупинення військової служби є отримання військовою частиною письмового повідомлення правоохоронного органу про внесення відповідних відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального правопорушення (витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань).
Військовослужбовці, військову службу яких призупинено, звільняються з посад та вважаються такими, що не виконують (не несуть) обов'язків військової служби. Контракт про проходження військової служби, а також виплата грошового та здійснення продовольчого, речового, інших видів забезпечення таким військовослужбовцям призупиняються.
Час призупинення військової служби військовослужбовцям не зараховується до строку військової служби, вислуги у військовому званні та до вислуги років для виплати надбавки за вислугу років і призначення пенсії. На них не поширюються пільги та соціальні гарантії, встановлені законодавством для військовослужбовців.
Військовослужбовці, військову службу яким призупинено, не входять до чисельності Збройних Сил України та інших військових формувань.
Аналогічні нормативні приписи містяться і в пунктах 1441 - 1443 Положення «Про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України».
Інформація про вчинення капітаном ОСОБА_1 кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст. 408 КК України, була внесена до Єдиного реєстру досудових розслідувань 05.03.2022 (номер кримінального провадження 42022221750000037), що і стало підставою для видання наказів начальника Академії від 07.03.2022 №9 о/с та від 07.03.2022 №49 с/ч про звільнення ОСОБА_1 з посади, призупинення контракту про проходження військової служби у зв'язку із призупиненням військової служби.
Щодо правомірності видання наказів начальника Академії від 19.10.2023 №22 о/с та від 19.10.2023 №311 с/ч.
Судом встановлено, що 19.10.2023 капітан ОСОБА_1 прибув до місця проходження військової служби, заявив про намір приступити до виконання обов'язків військової служби і подав рапорт з клопотанням перед командуванням Академії про поновлення його на посаді командира роти охорони та комендантської служби батальйону забезпечення навчального процесу, відновлення дії контракту про проходження військової служби та поновлення на військовій службі з 05.03.2022 на підставі Постанови про закриття кримінального провадження від 08.07.2023, прийнятої слідчим другого слідчого відділу ТУ ДБР (у м. Полтава).
Відповідно до абз.7 ч,2 ст.24 закону України «Про військовий обов'язок і військову службу», для військовослужбовців, стосовно яких судом винесено виправдувальний вирок, що набрав законної сили, або стосовно яких закрито кримінальне провадження відповідно до пунктів 1, 2, 3 частини першої статті 284 Кримінального процесуального кодексу України, військова служба та дія контракту продовжується. У такому разі строк призупинення військової служби зараховується до вислуги років для виплати надбавки за вислугу років і призначення пенсії, а також до строку вислуги років для присвоєння чергового військового звання, та поновлюються пільги та соціальні гарантії, встановлені законодавством для військовослужбовців.
Пунктом 1446 положення Про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України встановлено, що «для військовослужбовців, стосовно яких судом винесено виправдувальний вирок, що набрав законної сили, або стосовно яких закрито кримінальне провадження відповідно до пунктів 1, 2, З частини першої статті 284 Кримінального процесуального кодексу України, військова служба та дія контракту продовжуються. У такому разі строк призупинення військової служби зараховується до вислуги років для виплати надбавки за вислугу років і призначення пенсії, а також до строку вислуги років для присвоєння чергового військового звання, та поновлюються пільги і соціальні гарантії, встановлені законодавством для військовослужбовців.
За весь час необґрунтованого призупинення військової служби таким військовослужбовцям виплачується недоотримане грошове та здійснюються недоотримані продовольче, речове та інші види забезпечення.
Продовження військової служби та дії контракту з військовослужбовцями, зазначеними у цьому пункті, здійснюється командирами (начальниками) військових частин наказами по особовому складу». При аналізі зазначених правових норм, прошу суд звернути увагу, що вони не містять імперативної вимоги про поновлення військовослужбовця на тій самій посаді, з якої він був звільнений у зв'язку із призупиненням військової служби. Також ці норми не містять нормативних приписів, щодо дій командира військової частини щодо прийняття кадрових рішень після поновлення військовослужбовця на військовій службі після її призупинення.
Враховуючи готовність капітана ОСОБА_1 приступити до виконання обов'язків військової служби з 19.10.2023, поданий ним рапорт та додані до нього копії медичних документів, наказом начальника Академії від 19.10.2023 №22 о/с капітану ОСОБА_1 продовжена військова служба після її призупинення, дія контракту про проходження військової служби, а він сам призначений командиром роти охорони та комендантської служби батальйону забезпечення навчального процесу з 05.03.2022.
У зв'язку із призупиненням капітанові ОСОБА_1 військової служби з 05.03.2022, посада командира роти охорони та комендантської служби батальйону забезпечення навчального процесу була вакантною в період з 05.03.2022 по 08.03.2022. Тобто до того моменту, коли старший лейтенант ОСОБА_3 приступив до виконання обов'язків за вказаною посадою з 08.03.2022 на підставі наказів начальника Академії від 08.03.2022 №50 (по стройовій частині) та від 07.03.2022 №9 (по особовому складу).
Таке призначення було зумовлено наступними причинами: фактична відсутність командира підрозділу капітана ОСОБА_1 на військовій службі, залучення всіх підрозділів Академії до виконання бойових (спеціальних) завдань, перебуваючи безпосередньо в районі ведення бойових дій у складі сил оборони міста Харкова в період запровадження в державі правового режиму воєнного стану, забезпечення командуванням ефективного та безперервного управління підрозділом - ротою охорони та комендантської служби батальйону забезпечення навчального процесу, підпорядкованим особовим складом та засобами під час виконання бойових (спеціальних) завдань.
Таким чином, після поновлення капітана ОСОБА_1 з 05.03.2022 на зазначеній посаді, потребували врегулювання кадрові питання, пов'язані з виконанням обов'язків за цією посадою з 08.03.2022.
Пунктом 116 положення Про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України урегульовані питання зарахування військовослужбовців у розпорядження відповідних командирів.
Зокрема визначено, що зарахування військовослужбовців наказами по особовому складу в розпорядження посадових осіб, які мають право призначення на посади, для вирішення питання щодо дальшого їх службового використання допускається в разі:
-розформування (реформування) військової частини або скорочення штатних посад, якщо до кінця встановленого строку проведення цих заходів не вирішено питання щодо дальшого службового використання вивільнених військовослужбовців,
-якщо посада, на яку призначено військовослужбовця, належить до номенклатури призначення нижчої посадової особи і не є вакантною, а також до номенклатури призначення командира військової частини НОМЕР_2 ;
-пониження у посаді в порядку виконання накладеного дисциплінарного стягнення або призначення на нижчу посаду на підставі висновку атестування, якщо неможливо відразу призначити військовослужбовця на нижчу посаду;
-повернення депутатів, які є військовослужбовцями, після закінчення строку їх депутатських повноважень;
-повернення військовослужбовців, відряджених до державних органів, підприємств, установ, організацій, державних та комунальних навчальних закладів;
-повернення військовослужбовців, які були направлені за кордон для проходження військової служби або навчання, - у разі неможливості призначення на посаду,-
-закінчення строку перебування військовослужбовців на посадах науково- педагогічних і наукових працівників вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти, науково-дослідних установ та необрання їх на зазначені посади за результатами нового конкурсу;
-скасування допуску до державної таємниці - до вирішення питання дальшого проходження військової служби;
-відрахування слухача денної форми навчання з вищого навчального закладу;
-визнання військовослужбовця військово-лікарською комісією непридатним чи обмежено придатним до військової служби - до звільнення з військової служби;
-якщо в особливий період випускники вищих військових навчальних закладів або військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти після завершення навчання не можуть бути безпосередньо призначені на посади;
- офіцери запасу, призвані на військову службу за призовом осіб офіцерського складу, - до призначення на посади;
- припинення повноважень Міністра оборони України, на посаду патронатної служби якого був призначений військовослужбовець, - у разі неможливості призначення на посаду,-
- перебування з близькими особами у прямому підпорядкуванні, якщо протягом місяця з моменту виникнення таких обставин неможливо призначити на посаду, що виключає пряме підпорядкування,
-навчання військовослужбовців за денною формою у вищому навчальному закладі іншого військового формування - до закінчення навчання;
-відсторонення військовослужбовця від посади під час досудового розслідування або судового провадження - до закінчення строку застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження або до його скасування в порядку, передбаченому Кримінальним процесуальним кодексом України;
-якщо стосовно військовослужбовців застосовано запобіжні заходи кримінального провадження у виді домашнього арешту або тримання під вартою чи за вироком суду застосовані такі покарання, як арешт або тримання в дисциплінарному батальйоні, до скасування чи зміни запобіжного заходу або до винесення судом вироку чи відбування покарання;
-якщо військовослужбовці відсутні понад десять діб. - до повернення військовослужбовців у військову частину (у разі неприйняття іншого рішення про дальше проходження ними військової служби) або до дня набрання чинності рішенням суду про визнання їх безвісно відсутніми чи оголошення померлими, або до дня набрання законної сили вироком суду, яким призначено покарання у виді позбавлення волі;
-якщо військовослужбовці перебувають на тривалому лікуванні у зв'язку з отриманим пораненням або хворобою, отриманою в особливий період, чи у полоні, як заручники або інтерновані особи, - до їх повернення;
-щодо визнання протиправним і нечинним підпункту 16 пункту 116 див. Резолютивну частину рішення Верховного Суду № 990/23/22 від 15.11.2022} перебування у відпустці по догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку (шестирічного віку - за медичними показниками) - до закінчення відпустки по догляду за дитиною.
Військовослужбовці звільняються з посад та зараховуються в розпорядження посадових осіб наказами командирів (начальників), які мають право призначення на ці посади.
Військовослужбовці, які зараховані в розпорядження відповідно до підпунктів 1 - 12-1 цього пункту, продовжують проходити військову службу згідно з цим Положенням, виконуючи обов'язки військової служби в межах, визначених посадовою особою, у розпорядженні якої вони перебувають.
Час перебування військовослужбовців на лікуванні, в основній або додатковій відпустці виключається із загального періоду перебування у розпорядженні відповідних командирів (начальників).
Військовослужбовець, якого звільнено з посади, вважається таким, що перебуває у розпорядженні відповідного командира (начальника) військової частини, у списках якої він перебуває, з дня, що настає за днем звільнення, та до дня, з якого він приступив до виконання обов'язків за новою військовою посадою, на яку його призначено (до дня зарахування у розпорядження посадової особи, яка має право призначення на посаду).
Матеріальне та грошове забезпечення військовослужбовців, зарахованих у розпорядження відповідних командирів (начальників), здійснюється у порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України.
Враховуючи, що з 08.03.2022 посада командира роти охорони та комендантської служби батальйону забезпечення навчального процесу була укомплектована старшим лейтенантом ОСОБА_3 , а капітан ОСОБА_1 був відсутній на військовій службі в період з 24.02.2022 по 19.10.2023, тобто більше 10 діб, то командуванням Академії було прийнято рішення про зарахування капітана ОСОБА_1 у розпорядження начальника Академії з 07.03.2022. Про що були видані накази начальника Академії від 19.10.2023 №22 (по особовому складу) та від 19.10.2023 № 311 (по стройовій частині).
Таким чином, враховуючи фактичні обставини справи, а також вимоги правових норм, якими урегульовані спірні питання, суд робить висновок, що командування Академії діяло правомірно, рішення, пов'язані із поновленням капітана ОСОБА_1 на військовій службі і подальшим зарахуванням його в розпорядження начальника Академії приймалися у законний спосіб, з урахуванням потреб військових підрозділів, оперативної обстановки що склалася в районі розташування Академії та на підставі законодавчих вимог.
Таким чином, позов в частині оскарження наказу начальника Академії від 19.10.2023 №22 (по особовому складу) не обґрунтований належним чином, позовні вимоги не ґрунтуються на нормах законодавства, а тому відсутні підстави для їх задоволення.
Щодо правомірності видання наказу начальника Академії від 25.12.2023 №384 с/ч.
Відповідно до підпункту «б» ч.1 ст. 26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється у відставку, якщо військовослужбовці досягли граничного віку перебування в запасі або визнані військово-лікарськими комісіями непридатними за станом здоров'я до військової служби з виключенням з військового обліку.
Згідно з п. «б» пункту 3 частини п'ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби на підставах: за станом здоров'я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку або про непридатність до військової служби з переоглядом через 6-12 місяців.
Враховуючи, що капітан ОСОБА_1 проходив військову службу за контрактом осіб офіцерського складу, а також той факт, що він визнаний військово- лікарською комісією непридатним до проходження військової служби з виключенням з військового обліку, то наказом командувача Національної гвардії України від 25.12.2023 №276 о/с капітан ОСОБА_1 був звільнений у відставку за станом здоров'я без права носіння військової форми одягу.
Виключення капітана ОСОБА_1 зі списків особового складу Академії та всіх видів забезпечення проведено на підставі наказу начальника Академії від 25.12.2023 №384 (по стройовій частині), як такого, що перебував у розпорядженні начальника Академії.
Таким чином, враховуючи фактичні обставини справи, а також вимоги правових норм, якими урегульовані спірні питання, суд приходить до висновку, що відповідач діяв правомірно, рішення, пов'язані із виключенням капітана ОСОБА_1 зі списків особового складу Академії та всіх видів забезпечення, проведеним на підставі наказу начальника Академії від 25.12.2023 №384 (по стройовій частині), як такого, що перебував у розпорядженні начальника Академії, приймалися у законний спосіб, з урахуванням потреб військових підрозділів, в межах компетенції відповідних командирів (начальників) та на підставі законодавчих вимог.
Таким чином, позов в частині оскарження в теперішній час наказу начальника Академії 25.12.2023 №384 (по стройовій частині) не обґрунтований належним чином, позовні вимоги не ґрунтуються на нормах законодавства, а тому відсутні підстави для їх задоволення.
Щодо правомірності нарахування грошового забезпечення за період проходження військової служби капітана ОСОБА_1 ,
Відповідно до ст. 9 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів. Порядок виплати грошового забезпечення визначається Міністром оборони України, керівниками центральних органів виконавчої влади, що мають у своєму підпорядкуванні утворені відповідно до законів України військові формування та правоохоронні органи, керівниками розвідувальних органів України.
Відповідно до Розділу XXV «Інструкції про порядок виплати грошового забезпечення та одноразової грошової допомоги при звільненні військовослужбовцям Національної гвардії України та іншим особам» особам офіцерського складу, особам рядового, сержантського і старшинського складу, які проходять військову службу за контрактом, звільненим від посад, які вони обіймають (у тому числі у зв'язку з переходом військової частини на новий штат, частковою зміною штату), із дня, наступного за днем звільнення від обійманих посад (скорочення штатної посади), протягом двох місяців виплачується грошове забезпечення, яке військовослужбовець отримував за штатною посадою на день звільнення з посади (скорочення).
Грошове забезпечення в цьому випадку обчислюється з урахуванням окладу за військове звання, посадового окладу, надбавки за вислугу років, щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (крім винагород) та премії.
Після закінчення перших двох місяців (та у разі неприйняття відповідних рішень щодо продовження виплати грошового забезпечення) військовослужбовцям виплачуються тільки оклади за військовими званнями.
Нарахування грошового забезпечення капітанові ОСОБА_1 за спірний період здійснено з урахуванням наведених правових норм.
Детальний розрахунок нарахованих і виплачених сум підтверджено наданими до суду особовими картками на грошове забезпечення за 2022, 2023 роки; довідкою-розрахунком №386 від 25.12.2023 на суму 26787,73 грн.; відомістю №383 від 22.12.2023 нарахування грошового забезпечення; грошовим атестатом №386 від 25.12.2023
Виплата додаткової винагороди військовослужбовцям у період дії воєнного стану, передбачена Постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім'ям під час дії воєнного стану» виплачується військовослужбовцям, які виконують обов'язки військової служби у період воєнного стану в державі.
Метою здійснення виплати такої винагороди є насамперед заохочення військовослужбовців, які в період дії воєнного стану виконують обов'язки військової служби, пов'язані із підвищеним ризиком, загрозою життю і здоров'ю, тяготами військової служби.
Суд встановив, що Капітан ОСОБА_1 в період з 24.02.2022 по 19.10.2023 такі обов'язки військової служби не виконував, тому підстави для виплати йому такої винагороди відсутні.
Тому ми вважаємо, що позов в частині вимог про зобов'язання Академії здійснити перерахунок та виплату грошового забезпечення в тому числі додаткової винагороди на період дії воєнного стану за період 05.03.2022-25.12.2023, а також матеріальної допомоги для вирішення соціально-побутових питань за 2023 рік, вихідної допомоги при звільненні та компенсації за невикористані дні відпустки як такому що виконував обов'язки за посадою командира роти охорони та комендантської служби батальйону забезпечення навчального процесу з посадовим окладом у розмірі 4370, 00 грн. за 19 тарифним розрядом, не обґрунтований належним чином, позовні вимоги не ґрунтуються на нормах законодавства, а тому відсутні підстави для їх задоволення.
Суд вказує, що позивач, на підтвердження позовних вимог, не довів належними та допустимими доказами, порушення його прав та інтересів. Позивачем не доведено факту протиправності дій командування Академії при прийнятті рішень, пов'язаних із проходженням військової служби в Академії капітана ОСОБА_1 , які б могли бути підставою для скасування оскаржуваних ним наказів начальника Академії та дій, пов'язаних із нарахуванням та виплатою грошового забезпечення.
За таких обставин суд приходить до висновку, що вимоги Позивача є безпідставними.
Таким чином, з врахуванням вищевикладеного, повно і всебічно з'ясувавши обставини, які мають значення для правильного вирішення справи, оцінюючи наявні в справі докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні на предмет належності, допустимості та достовірності кожного доказу окремо, а також достатності та взаємного зв'язку доказів у їх сукупності, як того вимагає процесуальне законодавство, проаналізувавши норми матеріального права, які належить застосувати до спірних правовідносини, суд вважає позовні вимоги такими, що не підлягають задоволенню.
Керуючись ст.ст. 243, 244, 245, 246 КАС України, суд,
Адміністративний позов ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , код НОМЕР_1 ) до Національної академії Національної гвардії України (майдан Захисників України, буд. 3,м.Харків,61001, код ЄДРПОУ 08610502), за участі третьої особи: Головного управління Національної гвардії України (вул. Святослава Хороброго, 9-А, м.Київ, 03051) про визнання протиправними та скасування наказів, зобов'язання вчинити певні дії - залишити без задоволення.
Рішення суду може бути оскаржене в апеляційному порядку шляхом подачі безпосередньо до Другого апеляційного адміністративного суду апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня вручення повного рішення суду у відповідності до ст. 295 цього Кодексу.
Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого цим Кодексом, якщо таку скаргу не було подано.
У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.
Суддя Зінченко А.В.