28 лютого 2024 р. м. Чернівці Справа № 600/7648/23-а
Чернівецький окружний адміністративний суд в складі головуючого судді Анісімова О.В., розглянувши в порядку письмового провадження за правилами спрощеного позовного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 , Військової частини НОМЕР_2 про визнання протиправною бездіяльності та зобов'язання вчинити дії,-
I. РУХ СПРАВИ
1.1. ОСОБА_1 (далі - позивач) звернулась до суду з позовом до Військової частини НОМЕР_1 (далі - відповідач-1), Військової частини НОМЕР_2 (далі - відповідач-2), в якому просить:
- визнати протиправною бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 щодо ненарахування та невиплати в повному обсязі грошового забезпечення включно зі збільшеною додатковою винагородою, передбаченою Постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім'ям під час дії воєнного стану", військовослужбовця ОСОБА_2 його дружині ОСОБА_1 за період його зникнення та перебуванні у полон, а саме в період з 24.09.2022 року до моменту поки особу не буде звільнено з полону;
- зобов'язати Військову частину НОМЕР_1 нарахувати та виплатити дружині ОСОБА_1 в повному розмірі грошове забезпечення включно зі збільшеною додатковою винагородою відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім'ям під час дії воєнного стану", чоловіка військовослужбовця Збройних Сил України ОСОБА_2 за період його зникнення безвісти та перебуванні у полоні, а саме в період з 24.09.2022 року до дня поки останнього не буде звільнено, відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 30.11.2016 № 884 "Про затвердження Порядку виплати грошового забезпечення сім'ям військовослужбовцям, захоплених в полон або заручниками, а також інтернованих у нейтральних державах або безвісно відсутніх".
1.2. Ухвалою суду від 08.12.2023 року відкрито провадження у даній справі за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні).
ІІ. ОБСТАВИНИ СПРАВИ ТА АРГУМЕНТИ СТОРІН
Позиція позивача
2.1. Згідно поданої до суду позовної заяви, відповіді на відзив та доданих до них матеріалів, позиція позивача обґрунтовується наступним.
2.2. Так представник позивач зазначає, що ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 є дружиною військовослужбовця, старшого сержанта, командира ІНФОРМАЦІЯ_4, військової частини НОМЕР_2 , ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 .
2.3. 15-16 вересня 2022 року ОСОБА_2 було направлено в с. Оскіл Ізюмського району, Харківської області для участі у бойових діях та забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії з боку країни-агресора, після яких останній припинив виходити на зв'язок.
2.4. Відповідно до довідки №927/04 про самовільне залишення Військової частини (зі зброєю) військовослужбовцем Збройних Сил України обліковане у період з 00:00 24.09.2023 року до 00:00 25.09.2023 року, позивачу стало відомо, що її чоловік ОСОБА_2 начебто самовільно покинув військову частину НОМЕР_1 . За вказаним фактом Другим слідчим відділом (з дислокацією у м. Харкові) Територіального управління ДБР, розташованого у м. Полтава було розпочате кримінальне провадження, відомості про яке були внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №62022170020000906 від 22.10.2022 року за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч. 4 ст. 498 КК України, однак вказаний факт доведено не було.
2.5. Наголошує, що з відповіді на адвокатський запит від Військової частини НОМЕР_2 датованою 18.08.2023 року за №1506/1980 стало відомо, що ОСОБА_2 на підставі Наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) 77-РС від 15.05.2023 року сержант ОСОБА_2 був звільнений з займаної посади та йому було призупинено військову службу (22.10.2022 року), однак копію вказаного наказу надано не було. Окрім того, щодо відповідей на інші запитання зазначені в адвокатському запиті та надання документів фактично було відмовлено.
2.6. 03.08.2023 року слідчим Другого слідчого відділу (з дислокацією у м. Харкові) Територіального управління Державного бюро розслідувань розташованого у м. Полтаві, було винесено постанову про закриття кримінального провадження на підставі п. 2 ч.1 ст.284 КПК України, а саме за відсутністю в діях ОСОБА_2 складу кримінального правопорушення. Оскільки, на підставі листа ДП «Український Національний центр розбудови та миру» за № 9546-23 від 13.07.2023 року було встановлено, що чоловік позивача ОСОБА_2 перебуває у полоні держави-агресора через Центральне агентство з Розшуку Міжнародного комітету Червоного хреста та є військовополоненим.
2.7. З огляду на те, що кримінальне провадження закрито, а в діях військовослужбовця ОСОБА_2 відсутній склад інкримінуємого йому кримінального правопорушення, Наказ командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) 77-РС від 15.05.2023 року відповідно до якого сержанта ОСОБА_2 було звільнено з займаної посади та призупинено військову службу (22.10.2022 року) втратив свою чинність, а тому дружина, позивач у справі має право на отримання грошового забезпечення.
2.8. У подальшому, у відповідності до постанови Кабінету Міністрів України від 30 листопада 2016 року №884 «Про затвердження Порядку виплати грошового забезпечення сім'ям військовослужбовців, захоплених у полон або заручниками, а також інтернованих у нейтральних державах або безвісно відсутніх» ОСОБА_1 06.10.2023 року завернулась із заявою до командира Військової частини НОМЕР_1 щодо виплат їй належного грошового забезпечення ОСОБА_2 який знаходиться в полоні, на її банківську карту НОМЕР_3 АТ «Ощадбанк», код отримувача 2623710180.
2.9. Розгляд заяви згідно Постанови Кабінету Міністрів України № 884 від 30.11.2016 року повинен здійснюватися у 15-денний строк. Звернення саме до командира Військової частини НОМЕР_1 остання здійснювала, оскільки командуванням для військової частини НОМЕР_2 є військова частина НОМЕР_1 ( АДРЕСА_1 ), а вищим - Регіональне управління Сил територіальної оборони « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (м. Рівне), що підтверджується відповіддю Обласного Територіального центру комплектування та соціальної підтримки від 27.06.2023 року №5873.
2.10. Однак, протягом більш ніж п'ять місяців після отримання заяви та доданих до неї всіх необхідних для прийняття обґрунтованого рішення документів, рішення за заявою прийняте не було, жодних повідомлень про недостатність наданих або необхідність надання додаткових документів до Позивача з військової частини не надходило. Командуванням військової частини НОМЕР_1 проігноровано заяву позивача та наявність об'єктивних підстав для здійснення виплат грошового забезпечення сім'ям військовослужбовців, захоплених у полон або заручниками, а також інтернованих у нейтральних державах або безвісно відсутніх, що прямо порушує його права відповідно до чинного Законодавства України.
2.11. Враховуючи наведене, бездіяльність командування військової частини НОМЕР_1 щодо не виплат грошового забезпечення Позивачу, яка є дружиною військовослужбовця, захопленого у полон, щомісяця належного йому грошового забезпечення - виплат в розмірі посадового окладу за останнім місцем служби, окладу за військовим званням, надбавки за вислугу років, інших щомісячних додаткових видів грошового забезпечення постійного характеру та інші види грошового забезпечення з урахуванням зміни вислуги років та норм грошового забезпечення, починаючи з дня зникнення ОСОБА_2 та перебування у полоні держави-агресора, командування військової частини зобов'язане прийняти рішення щодо виплат Позивачу на підставі Постанови Кабінету Міністрів України № 884 від 30.11.2016 року «Про затвердження Порядку виплати грошового забезпечення сім'ям військовослужбовців, захоплених у полон або заручниками, а також інтернованих у нейтральних державах або безвісно відсутніх» та виплат передбачених Постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім'ям під час дії воєнного стану».
2.12. Починаючи з 24.09.2022 року і по сьогоднішній день за час зникнення та перебування у полоні ОСОБА_2 , відповідач не нарахував та не доплатив позивачу загальну суму грошового забезпечення, включно з додатковою грошовою винагородою, передбаченою Постановою КМУ від 28.02.2022 року №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового І начальницького складу та їх сім'ям під час дії воєнного стану», а тому просить позов задовольнити.
Позиція відповідача-1
2.13. До суду надійшов відзив на позовну заяву, в якому представник відповідача просить відмовити у задоволенні позовних вимог з огляду на наступне.
2.14. Так, представник відповідача-1 зазначає, що військовослужбовець військової частини НОМЕР_2 командир ІНФОРМАЦІЯ_4 старший сержант ОСОБА_2 проходив військову службу в складі військової частини НОМЕР_2 , яка отримала бойове розпорядження №713 та 15 вересня 2022 року направлена в с. Оскіл Ізюмського району, Харківської області для участі у бойових діях та забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії з боку російської федерації.
2.15. Відповідно до довідки №927/04 про самовільне залишення Військової частини (зі зброєю) військовослужбовцем Збройних Сил України обліковане у період з 00:00 24.09.2022 до 00:00 25.09.2022, ОСОБА_2 самовільно покинув військову частину НОМЕР_2 . За вказаним фактом було призначено службове розслідування, в ході якого опитані військовослужбовці військової частини НОМЕР_2 , з якими ніс службу ОСОБА_2 .
2.16. Так стрілець 2 стрілецького відділення 3 стрілецького взводу 1 стрілецької роти військової частини НОМЕР_2 солдат ОСОБА_3 пояснив, що 24.09.2022 року близько 11 годин 30 хвилин він знаходився з військовослужбовцями військової частини НОМЕР_2 ОСОБА_2 та ОСОБА_4 в будинку в якому вони всі разом проживали в с. Оскіл, Ізюмського району, Харківської області. В цей час старший сержант ОСОБА_2 сів на власний мотоцикл «Урал» та поїхав в невідомому напрямку. На питання куди він їде, ОСОБА_2 відповів, що скоро повернеться. При собі ОСОБА_2 мав свою зброю, автомат АК-74. Аналогічне пояснення дав стрілець 2 стрілецького відділення 3 стрілецького взводу 1 стрілецької роти військової частини НОМЕР_2 ОСОБА_4 . Безпосередній командир військовослужбовця ОСОБА_2 , командир 1 стрілецької роти військової частини НОМЕР_2 лейтенант ОСОБА_5 рапортом доповів про його зникнення. Отже ніякого бойового наказу на участь в бойових діях та забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії з боку російської федерації на той момент ОСОБА_2 не отримував, отже самовільно покинув військову частину НОМЕР_2 зі зброєю.
2.17. Даний факт був зафіксований матеріалами службового розслідування і матеріали передані в другим слідчим відділом (з дислокацією у м. Харкові) Територіального управління ДБР, розташованого у м. Полтава, де було розпочате кримінальне провадження, відомості про яке були внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №62022170020000906 від 22.10.2022 року за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч. 4 ст.498 КК України.
2.18. 15.07.2023 року за вх № ЗОН на військову частину НОМЕР_2 надійшов лист від державного підприємства «Український Національний центр розбудови та миру» за № 9546-23 від 13.07.2023 в якому вказується, що ОСОБА_2 перебуває у полоні держави-агресора що підтверджується через Центральне агентство з Розшуку Міжнародного комітету Червоного хреста та є військовополоненим. Інформацією яким чином ОСОБА_2 потрапив в полон і чи не було його дії добровільними ДП «Український Національний центр розбудови та миру» не володіє.
2.19. Відповідно до частини 6 статті 9 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» від 20.12.1991 № 2011-ХІІ (далі - Закон № 2011-ХІІ), за військовослужбовцями, захопленими в полон або заручниками, а також інтернованими в нейтральних державах або безвісно відсутніми, зберігаються виплати в розмірі посадового окладу за останнім місцем служби, окладу за військовим званням, надбавки за вислугу років, інших щомісячних додаткових видів грошового забезпечення постійного характеру та інші види грошового забезпечення з урахуванням зміни вислуги років та норм грошового забезпечення.
2.20. Сім'ям зазначених військовослужбовців щомісячно виплачується грошове забезпечення, в тому числі додаткові та інші види грошового забезпечення, у порядку та в розмірах, що встановлюються Кабінетом Міністрів України. Дія цього пункту не поширюється на військовослужбовців, які добровільно здалися в полон, самовільно залишили військові частини (місця служби) або дезертирували зі Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів.
2.21. Фактично ОСОБА_2 самовільно покинув військову частину НОМЕР_2 зі зброєю та ніяких документальних підтверджень того, що він не добровільно здався в полон на сьогоднішній день у Військової частини НОМЕР_1 не має. Відповідно до акту службового розслідування від 11.10.2023 року щодо встановлення факту знаходження ОСОБА_2 в полоні, причини потрапляння його в полон не встановлені.
2.22. Таким чином з урахування цього та того факту, що ОСОБА_2 самовільно, без дозволу командування, не маючи ніякого наказу на виконання будь-якого бойового завдання залишив місце розташування свого підрозділу представник відповідача-1 вважає, що виплати його грошового забезпечення позивачу здійснюватися не можуть.
Позиція відповідача-2
2.23. До суду надійшов відзив на позовну заяву, в якому представник відповідача просить відмовити у задоволенні позовних вимог з огляду на наступне.
2.24. Представник відповідача-2 зазначає, що 24 вересня 2022 року від командира 1 стрілецької роти військової частини НОМЕР_2 лейтенанта (примітка: далі по тексту посада та звання на дату події) ОСОБА_5 надійшов рапорт про те, що під час перевірки наявності особового складу (близько 13.00), який знаходився в н.п. Оскіл Харківської області, було виявлено відсутність командира ІНФОРМАЦІЯ_4 військової частини НОМЕР_2 старшого сержанта ОСОБА_2 . Телефонний зв'язок з ним був відсутній, пошукові заходи не дали результатів. Особиста зброя, чотири споряджених магазина, шолом та бронежилет ОСОБА_6 знаходилась з ним.
2.25. Керуючись приписами статті 85 Закону України «Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України» (далі по тексту - Дисциплінарний статут) приписами Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України затверджений наказом Міністерства оборони України від 21.11-2017 року №608, зареєстрований в Міністерстві Юстиції України 13.12.2017 за №1503/31371 (наказом командира військової частини НОМЕР_4 (з адміністративно-господарської діяльності) № 165 від 24.09.2022 року призначено службове розслідування.
2.26. В ході проведення службового розслідування було встановлено, що близько 13.00 годин було виявлено відсутність в місці дислокації (на дату події) 1 стрілецької роти військової частини НОМЕР_4 ( АДРЕСА_2 ) ОСОБА_6 . На телефонні дзвінки свого військового керівництва він не відповідав. Спроби знайти ОСОБА_6 не дали результатів. Станом на день складання акту службового розслідування 03.10.2022 року старший сержант військової служби за мобілізацією ОСОБА_2 до військової частини НОМЕР_2 так і не прибув.
2.27. Отже 24.09.2022 року виявлено відсутність старшого сержанта військової служби за мобілізацією ОСОБА_2 з місця дислокації (н.п. Оскіл Харківської області - місце на дату події) 1 стрілецької роти військової частини НОМЕР_2 , його місце знаходження невідоме на зв'язок не виходить.
2.28. Далі військовою частиною НОМЕР_2 на адресу Директора ТУ ДБР, розташованого у місті Полтава, подавалася заява вих.№1506/777 від 04.10.2022 року (яка була передана до ДБР через Харківське ЗВ ВСП) на вчинення злочину разом з матеріалами службового розслідування відносно ОСОБА_6 , який вчинив СЗЧ разом зі штатною зброєю. На підставі направлених матеріалів було порушено досудове розслідування та внесені відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №62022170020000906.
2.29. На підставі наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) 77 - PC від 15.05.2023 року сержант ОСОБА_2 був звільнений з займаної посади та йому було призупинено військову службу (з 22.10.2022 року).
2.30. 15.07.2023 року військовою частиною на запит вих. 1506/1669 від 11.06.2023 року було отримано лист від ДП «Український Національний Центр Розбудови Миру» №9546-23 від 13.07.2023 року, яким підтверджено перебування в полоні держави-агресора ОСОБА_6 ІНФОРМАЦІЯ_2 .
2.31. Наголошує, що лист ДП «Український Національний Центр Розбудови Миру» №9546-23 від 13.07.2023 року є офіційним підтвердженням перебування сержанта ОСОБА_2 в полоні.
2.32. 03.08.2023 року Постановою слідчого другого слідчого відділу (з дислокацією у м.Харкові) ТУ ДБР, розташованого у м. Полтаві Макаренко М.М. були внесені відомості до Єдиною реєстру досудових розслідувань про закриття кримінального провадження №62022170020000906, у зв'язку з відсутністю в діях ОСОБА_2 складу кримінальною правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 408 КК України.
2.33. Наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) від 04.10.2023 року №167-РС ОСОБА_6 поновлено на військовій службі з 22.10.2022 року із зараховано у розпорядження командира військової частини НОМЕР_1 . На період перебування у розпорядженні командира військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_2 залишається на всіх видах забезпечення та у списках військової частини НОМЕР_2 .
2.34. Представник відповідача-1 наголошує, що наказом командира військової частини НОМЕР_2 (з адміністративно-господарської діяльності) №435 від 19.10.2023 року «Про виплату грошового забезпечення та додаткової винагороди членам сім'ї військовослужбовців військової частини НОМЕР_2 , які захоплені у полон» було прийнято рішення про виплату грошового забезпечення та додаткової винагороди в розмірі 100000 гривень за місяць членам сім'ї старшого сержанта ОСОБА_2 , який захоплений в полон, за період 01 вересня 2022 року по 30 вересня 2023 року. Також була встановлена вислуга років у Збройних Силах України старшому сержанту ОСОБА_2 станом на 19 жовтня 2023 року. Зазначений наказ було направлено на реалізацію до військової частини НОМЕР_1 . Окремо зазначає, що військова частина НОМЕР_2 не є самостійним фінансовим суб'єктом та перебуває на грошовому забезпеченні у військової частини НОМЕР_1 .
2.35. Також зазначає, що до військової частини НОМЕР_2 надійшла заява від 17.11.2023 року (вх№4407 від 20.11.2023 року) від ОСОБА_1 щодо отримання довідки про перебування громадянина України з числа осіб, визначених пунктом 1 частини першої статті 2 Закону України "Про соціальний і правовий захист осіб, стосовно яких встановлено факт позбавлення особистої свободи внаслідок збройної агресії проти України, та членів їхніх сімен", у місцях несвободи внаслідок збройної агресії проти України, стосовно її чоловіка ОСОБА_2 . 20.11.2023 року Вказану довідку (вих.№ 1506/2429 від 20.11.2023 року), форма якої була затверджена постановою Кабінету Міністрів України №55 від 20.01.2023 року, було направлено через національного оператора поштового зв'язку на поштову адресу ОСОБА_1 .
2.36. З огляду на вказане повідомляє, що військова частина НОМЕР_2 зробила весь необхідний перелік дій передбачений методичними рекомендаціями посадових осіб при виявлені відсутності підлеглих військовослужбовців, зниклих безвісти за особливих обставин, військовополонених та виконала всі вимоги інших нормативно-правовими актів України.
ІІІ. ОБСТАВИНИ ВСТАНОВЛЕНІ СУДОМ
3.1. Дослідженням матеріалів справи та згідно аргументів сторін, судом встановлено, що згідно наказу командира Військової частини НОМЕР_1 №55 від 01.03.2022 року, старшого сержанта ОСОБА_2 , призначеного наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 01.03.2022 року №54 на посаду командира 2 стрілецького відділення 1 стрілецького взводу 3 стрілецької роти Військової частини НОМЕР_2 , який прибув із Вижницького районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки м. Вижниця, з 01.03.2022 року зараховано до списків особового складу, на всі види забезпечення.
3.2. Наказом командира Військової частини НОМЕР_2 (з адміністративно-господарської діяльності) від 24.09.2022 року №165 «Про призначення службового розслідування по факту СЗЧ старшого сержанта ОСОБА_7 » визначено провести службове розслідування по факту відсутності за місцем несення служби командира ІНФОРМАЦІЯ_4 військової частини НОМЕР_2 старшого сержанта ОСОБА_2 .
Підставою для призначення службового розслідування слугував рапорт командира 1 стрілецької роти Військової частини НОМЕР_2 лейтенанта ОСОБА_5 вх.№1411/1506 від 24.09.2022 року, про виявлену відсутність за місцем несення служби командира ІНФОРМАЦІЯ_4 старшого сержанта ОСОБА_2 .
3.3. 03.10.2022 року офіцером-психологом Військової частини НОМЕР_2 ОСОБА_8 оформлено Акт службового розслідування, яким встановлено наступне:
«…3. Обставини та факти, що були встановлені під час проведення службового розслідування.
В ході проведення службового розслідування було встановлено, що 24.09.2022 року близько 13.00 годин було виявлено відсутність в теперішньому місці дислокації 1 стрілецької роти військової частини НОМЕР_2 ( АДРЕСА_2 ) старшого сержанта ОСОБА_2 . На телефонні дзвінки свого військового керівництва не відповідав. Спроби знайти старшого сержанта ОСОБА_2 не дали результатів.
З пояснень лейтенанта ОСОБА_5 командира 1 стрілецької роти військової частини НОМЕР_2 , лейтенанта ОСОБА_9 заступника командира 1 стрілецької роти з МПЗ військової частини НОМЕР_2 , старшого матроса ОСОБА_4 стрільця 2 стрілецького відділення 3 стрілецького взводу 1 стрілецької роти військової частини НОМЕР_2 та солдата ОСОБА_3 стрільця 2 стрілецького відділення 3 стрілецького взводу 1 стрілецької роти військової частини НОМЕР_2 стало відомо, що 24.09.2022 року близько 11.30 з теперішнього місця дислокації (н.п. Оскіл Харківської області) військовослужбовець старший сержант ОСОБА_2 без дозволу сів на власний мотоцикл Урал (зеленого кольору) та поїхав у невідомому напрямку, повідомивши, що скоро повернеться, штатна зброя ( НОМЕР_5 ), чотири споряджені магазини, шоломом кевларовий балістичним (PASGT) пісочного кольору та бронежилет балістичним без захисту шиї пісочного кольору були з ним. На телефонні дзвінки свого військового керівництва не відповідав. Спроби знайти старшого сержанта ОСОБА_2 не дали результатів. Не статутні заходи впливу до старшого сержанта ОСОБА_2 не застосовувались, не статутних відносин не було, на здоров'я не скаржився до медичного пункту військової частини НОМЕР_2 не звертався.
Станом на день складання акту службового розслідування 03.10.2022 року старший сержант військової служби за мобілізацією ОСОБА_2 до військової частини НОМЕР_2 так і не прибув.
Отже 24.09.2022 року виявлено відсутність старшого сержанта військової служби за мобілізацією ОСОБА_2 з теперішнього місця дислокації (н.п. Оскіл Харківської області) 1 стрілецької роти військової частини НОМЕР_2 , його місце знаходження невідоме на зв'язок не виходить…».
Актом службового розслідування від 03.10.2022 року запропоновано за порушення вимог статей 6, 11, 12, 14, 16, 127, 128 Статуту та статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, керуючись статтями 8, 48, 54 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, на командира ІНФОРМАЦІЯ_4 військової частини НОМЕР_2 старшого сержанта ОСОБА_2 накласти дисциплінарне стягнення - «Сувора догана».
3.4. Рішенням командира військової частини НОМЕР_2 про притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності чи інші заходи впливу за результатами службового розслідування, призначеного наказом командира військової частини НОМЕР_2 від 24.09.2022 року № 165 «Про призначення службового розслідування по факту СЗЧ старшого сержанта ОСОБА_7 » визначено; за порушення вимог статей 6, 11, 12, 14, 16, 127, 128 Статуту та статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, керуючись статтями 8, 48, 54 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, на командира ІНФОРМАЦІЯ_4 військової частини НОМЕР_2 старшого сержанта ОСОБА_2 накласти дисциплінарне стягнення - «Сувора догана»; офіцеру групи ЦВС військової частини НОМЕР_2 лейтенанту ОСОБА_10 , у зв'язку з тим, що в діях старшого сержанта ОСОБА_2 встановлені ознаки кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України, підготувати примірник матеріалів проведеного службового розслідування разом з повідомленням про вчинення старшим сержантом ОСОБА_2 кримінального правопорушення для направлення до територіального слідчого підрозділу ТУ ДБР, розташованого у м. Полтаві.
3.5. 03.10.2022 року командиром військової частини НОМЕР_2 прийнято наказ №174 «Про результати проведення службового розслідування по факту СЗЧ старшого сержанта ОСОБА_7 », згідно якого визначено: за порушення вимог статей 6, 11, 12, 14, 16, 127, 128 Статуту та статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, керуючись статтями 8, 48, 54 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, на командира ІНФОРМАЦІЯ_4 військової частини НОМЕР_2 старшого сержанта ОСОБА_2 накласти дисциплінарне стягнення - «Сувора догана» (пункт 2 наказу); офіцеру групи ЦВС військової частини НОМЕР_2 лейтенанту ОСОБА_10 , у зв'язку з тим, що в діях старшого сержанта ОСОБА_2 встановлені ознаки кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України, підготувати примірник матеріалів проведеного службового розслідування разом з повідомленням про вчинення старшим сержантом ОСОБА_2 кримінального правопорушення для направлення до територіального слідчого підрозділу ТУ ДБР, розташованого у м. Полтаві (пункт 6 наказу).
3.6. З матеріалів справи судом також встановлено, що Військовою частиною НОМЕР_2 на адресу Харківського Зонального відділу Військової служби правопорядку спрямовано заяву про вчинення ОСОБА_2 злочину (вих.№1506/777 від 04.10.2022 року). На підставі направлених матеріалів Другим слідчим відділом (з дислокацією у м. Харкові) Територіального управління ДБР, розташованого у місті Полтава було порушено досудове розслідування та внесені відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №62022170020000906 (дата реєстрації 22.10.2022 року).
3.7. На підставі наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) 77-PC від 15.05.2023 року звільнено з займаної посади та призупинено військову службу старшому сержанту ОСОБА_2 , командиру стрілецького відділення стрілецького взводу стрілецької роти військової частини НОМЕР_2 військової частини НОМЕР_1 , з 22 жовтня 2022 року
3.8. 15.07.2023 року військовою частиною НОМЕР_2 (на запит вих. 1506/1669 від 11.06.2023 року) отримано лист від ДП «Український Національний Центр Розбудови Миру» №9546-23 від 13.07.2023 року, яким підтверджено перебування в полоні держави-агресора ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 .
3.9. Військовою частиною НОМЕР_2 службовим листом від 17.07.2023 року №1506/83 направлено лист ДП «Український Національний Центр Розбудови Миру» №9546-23 від 13.07.2023 року на адресу директора ТУ ДБР, розташованого у місті Полтаві, для врахування під час проведення досудового розслідування кримінальної справи відносно ОСОБА_2 .
3.10. 03.08.2023 року Постановою про закриття кримінального провадження слідчого другого слідчого відділу (з дислокацією у м.Харкові) ТУ ДБР, розташованого у м.Полтаві Макаренко М.М., закрито кримінальне провадження №62022170020000906, у зв'язку з відсутністю в діях ОСОБА_2 , складу кримінальною правопорушення, передбаченого ч.4 ст.408 КК України.
3.11. На підставі наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) 167-PC від 04.10.2023 року ОСОБА_2 поновлено на військовій службі з 22.10.2022 року і зараховано у розпорядження командира військової частини НОМЕР_1 . Вказаним наказом також визначено, що на час перебування у розпорядженні командира військової частини НОМЕР_1 військової частини НОМЕР_6 військової частини НОМЕР_7 ОСОБА_2 залишається на всіх видах забезпечення та у списках військової частини НОМЕР_2 військової частини НОМЕР_1 військової частини НОМЕР_6 військової частини НОМЕР_7 .
3.12. Згідно наказу командира Військової частини НОМЕР_2 від 06.10.2023 року №283 старшого сержанта ОСОБА_2 поновлено у списках Військової частини НОМЕР_2 та на всіх видах грошового забезпечення з 22.10.2022 року.
3.13. 09.10.2023 року командиром Військової частини НОМЕР_2 видано наказом (з адміністративно-господарської діяльності) №419 «Про призначення службового розслідування по факту закриття кримінального провадження відносно сержанта ОСОБА_2 та офіційного підтвердження перебування сержанта ОСОБА_2 у полоні через Центральне Агентство з Розшуку Міжнародного комітету Червоного Хреста».
3.14. 19.10.2023 року командиром військової частини НОМЕР_2 прийнято наказ №169 «Про результати проведення службового розслідування по факту закриття кримінального провадження відносно сержанта ОСОБА_2 та офіційного підтвердження перебування сержанта ОСОБА_2 у полоні через Центральне Агентство з Розшуку Міжнародного комітету Червоного Хреста», згідно якого визначено: начальнику групи персоналу військової частини НОМЕР_2 , встановленим порядком облікувати як «полоненого» ОСОБА_2 (пункт 2 наказу); начальнику групи персоналу військової частини НОМЕР_2 та Начальнику фінансово-економічної служби - головному бухгалтеру військової частини НОМЕР_2 , строк призупинення військової служби старшого сержанта ОСОБА_2 зарахувати до вислуги років для виплати надбавки за вислугу років і призначення пенсії, а також до строку вислуги років для присвоєння чергового військового звання, та поновити пільги і соціальні гарантії, встановлені законодавством для військовослужбовців (пункт 4 наказу); начальнику фінансово-економічної служби - головному бухгалтеру військової частини НОМЕР_2 провести нарахування за весь час необґрунтованого призупинення військової служби старшого сержанта ОСОБА_2 його недоотримане грошове та інші види забезпечення з 24.09.2022 року (пункт 5 наказу).
3.15. Поряд з цим, ОСОБА_1 (дружина старшого сержанта ОСОБА_2 ) звернулася до командиром військової частини НОМЕР_1 із заявою від 06.10.2023 року, згідно якої у відповідності до постанови Кабінету Міністрів України від 30 листопада 2016 року №884 «Про затвердження Порядку виплати грошового забезпечення сім'ям військовослужбовців, захоплених у полон або заручниками, а також інтернованих у нейтральних державах або безвісно відсутніх» просила виплатити та у подальшому виплачувати їй належне грошове забезпечення ОСОБА_2 .
3.16. Заява ОСОБА_1 від 06.10.2023 року була спрямована військовою частиною НОМЕР_1 разом із супровідним листом від 09.10.2023 року №1504/2642 за належністю до військової частини НОМЕР_2 .
3.17. 19.10.2023 року командиром військової частини НОМЕР_2 прийнято наказ (з адміністративно-господарської діяльності) №435 «Про виплату грошового забезпечення та додаткової винагороди членам сім'ї військовослужбовців військової частини НОМЕР_2 , які захоплені у полон», яким відповідно до постанов Кабінету Міністрів України від 30 листопада 2016 року №884 "Про затвердження Порядку виплати грошового забезпечення сім'ям військовослужбовців, захоплених у полон або заручниками, а також інтернованих у нейтральних державах або безвісно відсутніх " та від 28 лютого 2022 року № 168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім'ям під час дії воєнного стану", наказу Міністерства оборони України від 07 червня 2018 року №260 "Про затвердження Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам" та на підставі окремих доручень Міністра оборони України від 23 червня 2022 року № 912/з/29 та від 06 березня 2023 року №5718/з, наказано:
- виплатити грошове забезпечення та додаткову винагороду в розмірі 100 000 гривень за місяць членам сім'ї старшого сержанта ОСОБА_2 , який захоплений в полон, за період з 01 вересня 2022 року по 30 вересня 2023 року (пункт 1 наказу);
- вислуга років у Збройних Силах України старшого сержанта ОСОБА_2 станом на 19 жовтня 2023 року становить: календарна: 03 роки 06 місяців 21 день; пільгова: немає; загальна: 03 роки 06 місяців 21 день (пункт 2 наказу);
- фінансово-економічній службі здійснити всі необхідні перерахунки (пункт 3 наказу).
3.18. Також судом встановлено, що за заявою ОСОБА_1 (дружини старшого сержанта ОСОБА_2 ) військовою частиною НОМЕР_2 видано довідку від 20.11.2023 року №1506/2429 про перебування старшого сержанта ОСОБА_2 з 24.09.2022 року по час видачі довідки в місцях несвободи внаслідок збройної агресії проти України.
ІV. РЕЛЕВАНТНІ ДЖЕРЕЛА ПРАВА ТА ПОЗИЦІЯ СУДУ
4.1. Указом Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні" у зв'язку з військовою агресією російської федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України "Про правовий режим воєнного стану" в Україні введено воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.
4.2. На момент розгляду цієї адміністративної справи строк дії воєнного стану в Україні продовжено.
4.3. Суд звертає увагу, що правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв'язку з виконанням ними конституційного обов'язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також загальні засади проходження в Україні військової служби визначає Закон України «Про військовий обов'язок і військову службу» від 25.03.1992 № 2232-XII (далі - Закон №2232-ХІІ).
4.4. Порядок проходження військової служби, права та обов'язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами (частина 4 статті 2 Закону №2232-ХІІ).
4.5. Сутність військової дисципліни, обов'язки військовослужбовців, а також військовозобов'язаних та резервістів під час проходження навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг визначає Дисциплінарний статут Збройних Сил України, затверджений Законом України від 24 березня 1999 року № 551-XIV (далі - Дисциплінарний статут, в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин).
4.6. Статтею 83 Дисциплінарного статуту передбачено, що на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення.
Відповідно до статті 84 Дисциплінарного статуту прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини. У кожному випадку вчинення корупційного або пов'язаного з корупцією правопорушення, інших порушень вимог Закону України "Про запобігання корупції" з метою виявлення причин та умов, що сприяли його вчиненню, службове розслідування призначається командиром самостійно або проводиться за його рішенням за поданням спеціально уповноваженого суб'єкта у сфері протидії корупції.
4.7. У частині 1 статті 85 Дисциплінарного статуту встановлено, що службове розслідування призначається письмовим наказом командира (начальника), який прийняв рішення притягти військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності. Воно може бути проведено особисто командиром (начальником), доручено військовослужбовцю офіцерського складу, а в разі вчинення правопорушення військовослужбовцем рядового, сержантського (старшинського) складу - також військовослужбовцю сержантського (старшинського) складу.
4.8. Якщо під час службового розслідування буде з'ясовано, що правопорушення військовослужбовця містить ознаки кримінального правопорушення, командир військової частини письмово повідомляє про це орган досудового розслідування (частина 4 статті 85 Дисциплінарного статуту).
4.9. Підстави та механізм проведення службового розслідування стосовно військовослужбовців Збройних Сил України (далі - Збройні Сили), а також військовозобов'язаних та резервістів (далі - військовослужбовці), які не виконали (неналежно виконали) свої службові обов'язки або вчинили правопорушення під час проходження служби (зборів), а також дії (бездіяльність) яких призвели до завдання шкоди державі визначає Порядок проведення службового розслідування у Збройних Силах України, затверджений наказом Міністерства оборони України від 21.11.2017 року № 608 та зареєстрований в Міністерстві юстиції України 13.12.2017 за № 1503/31371 (далі - Порядок №608).
4.10. Пунктом 1 розділу I Порядку №608 встановлено, що службове розслідування може призначатися у разі:
- невиконання або неналежного виконання військовослужбовцем службових обов'язків, перевищення своїх повноважень, що призвело до людських жертв або загрожувало життю і здоров'ю особового складу, цивільного населення чи заподіяло матеріальну або моральну шкоду; невиконання або неналежного виконання вимог наказів та інших керівних документів, що могло негативно вплинути чи вплинуло на стан боєздатності, бойової готовності підрозділу чи військової частини або на стан виконання покладених на Збройні Сили завдань;
- неправомірного застосування військовослужбовцем фізичного впливу, зброї, спеціальних засобів або інших засобів ураження до інших військовослужбовців чи цивільних осіб, особливо, якщо це призвело до їх поранення, травмування або смерті;
- дій військовослужбовця, які призвели до спроби самогубства іншого військовослужбовця; втрати або викрадення зброї чи боєприпасів;
- порушення порядку та правил несення чергування (бойового чергування), вартової (вахтової) або внутрішньої служби, що могло спричинити або спричинило негативні наслідки;
- недозволеного розголошення змісту або втрати службових документів; внесення до Єдиного реєстру досудових розслідувань відомостей про скоєне військовослужбовцем кримінальне правопорушення; повідомлення військовослужбовцю про підозру у вчиненні ним кримінального правопорушення;
- скоєння військовослужбовцем під час виконання обов'язків військової служби дорожньо-транспортної пригоди, внаслідок якої загинули або отримали тілесні ушкодження інші особи.
Службове розслідування може проводитися і в інших випадках з метою уточнення причин та умов, що сприяли правопорушенню, та встановлення ступеня вини посадових (службових) осіб.
4.11. За результатами службового розслідування складається акт службового розслідування, який містить вступну, описову та резолютивну частини (пункт 1 розділу V Порядку №608).
4.12. Відповідно до пункту 1 розділу VI Порядку №608 за результатами розгляду акта та матеріалів службового розслідування, якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир (начальник) приймає рішення про притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності, визначає вид дисциплінарного стягнення та призначає особу, якій доручає підготувати проект відповідного наказу. Вид дисциплінарного стягнення визначається особисто службовою особою, яка призначила службове розслідування, в аркуші резолюції або на висновку за результатами службового розслідування або безпосередньо в наказі про притягнення до дисциплінарної відповідальності.
4.13. Якщо під час службового розслідування буде з'ясовано, що правопорушення військовослужбовця містить ознаки кримінального правопорушення, командир військової частини (начальник) письмово повідомляє про це орган досудового розслідування (пункт 6 розділу VI Порядку №608).
4.14. Водночас, порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та регулювання питань, пов'язаних з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов'язку в запасі визначається Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10.12.2008 року №1153/2008 (далі - Положення №1153/2008).
4.15. Пунктом 144-1 Положення №1153/2008 встановлено, що для військовослужбовця, який самовільно залишив військову частину або місце служби, дезертирував із Збройних Сил України або добровільно здався в полон, військова служба призупиняється відповідно до ч. 2 ст. 24 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу». Військова служба для такого військовослужбовця призупиняється з дня внесення відповідних відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань на підставі заяви, повідомлення командира (начальника) військової частини про вчинене кримінальне правопорушення, поданих відповідно до частини четвертої статті 85 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.
4.16. Військовослужбовці, військову службу яким призупинено, звільняються з посад та вважаються такими, що не виконують (не несуть) обов'язків військової служби. Контракт про проходження військової служби, а також виплата грошового та здійснення продовольчого, речового, інших видів забезпечення таким військовослужбовцям призупиняються. Час призупинення військової служби військовослужбовцям не зараховується до строку військової служби, вислуги у військовому званні та до вислуги років для виплати надбавки за вислугу років і призначення пенсії. На них не поширюються пільги та соціальні гарантії, встановлені законодавством для військовослужбовців. Військовослужбовці, військову службу яким призупинено, не входять до чисельності Збройних Сил України (пункту 144-2 Положення №1153/2008).
4.17. Поряд з цим, суд зазначає, що основні засади державної політики у сфері соціального захисту військовослужбовців та членів їх сімей, встановлює єдину систему їх соціального та правового захисту, гарантує військовослужбовцям та членам їх сімей в економічній, соціальній, політичній сферах сприятливі умови для реалізації їх конституційного обов'язку щодо захисту Вітчизни та регулює відносини у цій галузі визначає Закон України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» від 20.12.1991 № 2011-XII (далі - Закон № 2011-XII, в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин).
4.18. Відповідно до статті 2 Закону №2011-XII, ніхто не вправі обмежувати військовослужбовців та членів їх сімей у правах і свободах, визначених законодавством України.
4.19. Частиною 1 статті 9 Закону №2011-XII передбачено, що держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.
4.20. У відповідності до частин 2-4 статті 9 Закону №2011-XII, до складу грошового забезпечення входять: посадовий оклад, оклад за військовим званням; щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премія); одноразові додаткові види грошового забезпечення.
Грошове забезпечення визначається залежно від посади, військового звання, тривалості, інтенсивності та умов військової служби, кваліфікації, наукового ступеня і вченого звання військовослужбовця. Грошове забезпечення підлягає індексації відповідно до закону.
Грошове забезпечення виплачується у розмірах, що встановлюються Кабінетом Міністрів України, та повинно забезпечувати достатні матеріальні умови для комплектування Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів кваліфікованим особовим складом, враховувати характер, умови служби, стимулювати досягнення високих результатів у службовій діяльності.
Порядок виплати грошового забезпечення визначається Міністром оборони України, керівниками центральних органів виконавчої влади, що мають у своєму підпорядкуванні утворені відповідно до законів України військові формування та правоохоронні органи, керівниками розвідувальних органів України.
Порядок і розміри грошового забезпечення військовослужбовців, відряджених до державних органів, підприємств, установ, організацій, а також державних та комунальних навчальних закладів для виконання завдань в інтересах оборони держави та її безпеки із залишенням на військовій службі, визначаються Кабінетом Міністрів України.
4.21. Відповідно до частини 6 статті 9 Закону № 2011-XII за військовослужбовцями, захопленими в полон або заручниками, а також інтернованими в нейтральних державах або безвісно відсутніми, зберігаються виплати в розмірі посадового окладу за останнім місцем служби, окладу за військовим званням, надбавки за вислугу років, інших щомісячних додаткових видів грошового забезпечення постійного характеру та інші види грошового забезпечення з урахуванням зміни вислуги років та норм грошового забезпечення. Сім'ям зазначених військовослужбовців щомісячно виплачується грошове забезпечення, в тому числі додаткові та інші види грошового забезпечення, у порядку та в розмірах, що встановлюються Кабінетом Міністрів України. Дія цього пункту не поширюється на військовослужбовців, які добровільно здалися в полон, самовільно залишили військові частини (місця служби) або дезертирували зі Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів.
Грошове забезпечення виплачується таким членам сімей військовослужбовців: дружині (чоловіку), а в разі її (його) відсутності - повнолітнім дітям, які проживають разом з нею (ним), або законним представникам (опікунам, піклувальникам) чи усиновлювачам неповнолітніх дітей (осіб з інвалідністю з дитинства - незалежно від їх віку), а також особам, які перебувають на утриманні військовослужбовців, або батькам військовослужбовців рівними частками, якщо військовослужбовці не перебувають у шлюбі і не мають дітей. Виплата грошового забезпечення цим членам сімей здійснюється до повного з'ясування обставин захоплення військовослужбовців у полон або заручниками, інтернування військовослужбовців або їх звільнення, або визнання їх у встановленому законом порядку безвісно відсутніми чи померлими. У всіх випадках виплата грошового забезпечення здійснюється не більше ніж до дня виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини.
У разі індексації грошового забезпечення, в тому числі додаткового та інших видів грошового забезпечення, військовослужбовців Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів грошове забезпечення членам сімей військовослужбовців, захоплених у полон або заручниками, а також інтернованих у нейтральних державах або безвісно відсутніх, виплачується з урахуванням такої індексації - з дня прийняття рішення про проведення такої індексації. Порядок та умови перерахунку розміру грошового забезпечення, в тому числі додаткового та інших видів грошового забезпечення, військовослужбовців Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів встановлюються Кабінетом Міністрів України.
4.22. Наказом Міністерства оборони України від 07.06.2018 року № 260 затверджено Порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам (далі - Порядок № 260), який визначає механізм та умови виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України, Державної спеціальної служби транспорту України та деяким іншим особам.
4.23. Пунктом 15 вказаного Порядку № 260 встановлено, що грошове забезпечення не виплачується, в тому числі, за час тримання військовослужбовців під вартою чи перебування під цілодобовим домашнім арештом.
Військовослужбовцям, які самовільно залишили військові частини або місця служби, виплата грошового забезпечення призупиняється з дня самовільного залишення військової частини або місця служби та поновлюється з дня повернення.
В цьому ж пункті зазначено, що призупинення та поновлення виплати грошового забезпечення оголошується наказом командира військової частини.
4.24. Розділом ХХХ вказаного Порядку регулюється питання щодо виплати грошового забезпечення в разі захоплення в полон чи заручниками, смерті (загибелі) військовослужбовців або якщо вони визнані безвісно відсутніми чи оголошені померлими.
4.25. Відповідно до пункту 1 Розділу ХХХ Порядку № 260, у разі смерті (загибелі) військовослужбовця належне, але не отримане ним до дня смерті (загибелі) грошове забезпечення (у тому числі за весь місяць, у якому військовослужбовець помер (загинув)) виплачується військовою частиною, в якій перебував на грошовому забезпеченні військовослужбовець, дружині (чоловіку), а в разі якщо її (його) немає, - повнолітнім дітям, які проживали разом з нею (ним), або законним представникам (опікунам, піклувальникам) чи усиновлювачам неповнолітніх дітей (осіб з інвалідністю з дитинства - незалежно від їх віку), а також особам, які перебувають на утриманні військовослужбовців, або батькам військовослужбовців рівними частками, якщо військовослужбовці не перебувають у шлюбі та не мають дітей. У разі відсутності зазначених осіб належні суми грошового забезпечення виплачуються іншим спадкоємцям відповідно до чинного законодавства України.
4.26. Грошове забезпечення, в тому числі одноразові додаткові види грошового забезпечення, право на які у військовослужбовця виникло включно до дня його загибелі (смерті) або до дня визнання його судом безвісно відсутнім, оголошення померлим, виплачується зазначеним в пункті 1 цього розділу членам його сім'ї, а в разі їх відсутності - спадкоємцям за їх зверненням на підставі наказу командира військової частини про виплату. Грошове забезпечення зазначеним особам виплачується, якщо звернення за одержанням надійшло до закінчення трьох років із дня смерті (загибелі) військовослужбовця або з дня набрання законної сили рішенням суду про визнання військовослужбовця безвісно відсутнім, оголошення померлим (пункт 2 Розділу ХХХ Порядку № 260).
4.27. За приписами пункту 3 Розділу ХХХ Порядку № 260 грошове забезпечення військовослужбовцям, захопленим у полон або заручниками (крім військовослужбовців, які здалися в полон добровільно), а також інтернованим в нейтральних державах або безвісно відсутнім, виплачується відповідно до Порядку виплати грошового забезпечення сім'ям військовослужбовців, захоплених у полон або заручниками, а також інтернованих у нейтральних державах або безвісно відсутніх, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 30.11.2016 року № 884, військовою частиною, в якій перебував на грошовому забезпеченні військовослужбовець.
4.28. Механізм виплати грошового забезпечення, в тому числі додаткових та інших видів грошового забезпечення, сім'ям військовослужбовців Збройних Сил, інших утворених відповідно до законів військових формувань та правоохоронних органів спеціального призначення, Держспецтрансслужби та Держспецзв'язку, захоплених у полон або заручниками, а також інтернованих у нейтральних державах або безвісно відсутніх визначає Порядок виплати грошового забезпечення сім'ям військовослужбовців, захоплених у полон або заручниками, а також інтернованих у нейтральних державах або безвісно відсутніх, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 30.11.2016 року №884 (далі - Порядок №884).
4.29. Згідно з пунктом 3 Порядку №884 за військовослужбовцями зберігаються виплати в розмірі посадового окладу за останнім місцем служби, окладу за військовим званням, надбавки за вислугу років, інших щомісячних додаткових видів грошового забезпечення постійного характеру та інші види грошового забезпечення (далі - грошове забезпечення) з урахуванням зміни вислуги років та норм грошового забезпечення.
Грошове забезпечення підлягає індексації відповідно до закону.
4.30. Відповідно до пункту 4 Порядку №884 виплата грошового забезпечення здійснюється з дня захоплення військовослужбовців у полон або заручниками, а також інтернування в нейтральних державах або зникнення безвісти, членам сімей військовослужбовців за їх заявою на ім'я командира (начальника, керівника) військової частини (установи, організації).
До заяви додаються: копії сторінок паспорта повнолітніх членів сім'ї з даними про прізвище, ім'я та по батькові і реєстрацію місця проживання (перебування); довідка про реєстрацію місця проживання (перебування) членів сім'ї (у разі відсутності такої інформації в паспорті); копія свідоцтва про шлюб (у разі наявності); копії свідоцтв про народження дітей (у разі наявності); копія документа, що засвідчує реєстрацію в Державному реєстрі фізичних осіб - платників податків (для осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та повідомили про це контролюючому органу і мають відмітку в паспорті, - копія сторінки паспорта з такою відміткою).
4.31. Пунктом 5 зазначеного Порядку №884 визначено, що командир (начальник, керівник) військової частини (установи, організації) розглядає протягом 15 днів подані документи та приймає рішення щодо виплати або відмови у виплаті грошового забезпечення, про що повідомляється заявнику в письмовій формі.
У рішенні про відмову у виплаті грошового забезпечення обов'язково зазначаються підстави для такої відмови.
Командир (начальник, керівник) військової частини (установи, організації) приймає рішення про відмову у виплаті у разі:
- подання заяви особами, що не зазначені в пункті 7 цього Порядку;
- подання не в повному обсязі документів, зазначених у пункті 4 цього Порядку;
- подання заяви з порушенням строків, визначених абзацами шостим і сьомим пункту 6 цього Порядку;
- з'ясування в установленому законодавством порядку обставин щодо добровільної здачі військовослужбовця в полон, самовільного залишення військової частини (установи, організації), місця служби або дезертирування.
4.32. Згідно пунктом 6 Порядку №884 виплата грошового забезпечення здійснюється щомісяця на підставі наказів командирів (начальників, керівників) військових частин (установ, організацій) членам сімей:
- військовослужбовців, захоплених у полон або заручниками, інтернованих у нейтральних державах, - до дня їх звільнення включно;
- військовослужбовців, безвісно відсутніх, - до дня набрання законної сили рішенням суду про визнання їх безвісно відсутніми або оголошення померлими.
Виплата грошового забезпечення членам сімей військовослужбовців здійснюється до повного з'ясування обставин захоплення військовослужбовців у полон або заручниками, їх інтернування або звільнення, або визнання їх в установленому законом порядку безвісно відсутніми чи померлими. У всіх випадках виплата грошового забезпечення здійснюється не більше ніж до дня виключення військовослужбовця із списків особового складу військової частини (установи, організації).
Виплата грошового забезпечення членам сімей військовослужбовців здійснюється у разі, коли заява про його виплату надійшла до військової частини (установи, організації):
- до дня звільнення військовослужбовців, захоплених у полон або заручниками, інтернованих у нейтральних державах;
- протягом трьох років з дня набрання законної сили рішенням суду про визнання військовослужбовців безвісно відсутніми або оголошення померлими, але не пізніше ніж до дня набрання законної сили рішенням суду про скасування рішення про визнання їх безвісно відсутніми або оголошення померлими.
4.33. Відповідно до пункту 7 Порядку №884 виплата грошового забезпечення здійснюється таким членам сімей військовослужбовців: дружині (чоловіку), а в разі її (його) відсутності - повнолітнім дітям, які проживають разом з нею (ним), або законним представникам (опікунам, піклувальникам) чи усиновлювачам неповнолітніх дітей (інвалідів з дитинства - незалежно від їх віку), а також особам, які перебувають на утриманні військовослужбовців, або батькам рівними частками, якщо військовослужбовці не перебувають у шлюбі і не мають дітей.
У разі письмової відмови однієї з осіб від виплати грошового забезпечення її частка рівномірно розподіляється між іншими особами, які мають право на його одержання.
Міноборони, СБУ, Служба зовнішньої розвідки, Головне управління розвідки Міноборони, Головний орган військового управління Національної гвардії, Адміністрація Держприкордонслужби, Управління державної охорони, Адміністрація Держспецзв'язку, Адміністрація Держспецтрансслужби мають право отримувати з державних реєстрів інформацію щодо осіб, які мають право на отримання грошового забезпечення військовослужбовців, шляхом доступу до таких реєстрів та/або шляхом електронної інформаційної взаємодії державних електронних інформаційних ресурсів у порядку, встановленому законодавством.
4.34. Також, пунктом 8 Порядку №884 визначено, що виплата грошового забезпечення членам сімей військовослужбовців, які добровільно здалися в полон, самовільно залишили військові частини (установи, організації), місця служби або дезертирували, не здійснюється.
4.35. З огляду на вищезазначені норми, з дня потрапляння у полон військовослужбовця (крім військовослужбовців, які здалися в полон добровільно) членам сім'ї військовослужбовця (визначеним у Законі №2011-XII та Порядку №884) за їх заявою виплачується грошове забезпечення до повного з'ясування обставин захоплення військовослужбовців у полон або заручниками, їх інтернування або звільнення, або визнання їх в установленому законом порядку безвісно відсутніми чи померлими, або внесення відомостей до єдиного держаного реєстру досудових розслідувань (військова служба для такого військовослужбовця припиняється) тобто до того моменту, виключення військовослужбовця із списків особового складу військової частини (установи, організації).
4.36. Крім того, суд зазначає, що приписами пунктів 5, 6 Порядку № 884 передбачено, що обов'язок щодо з'ясування всіх обставин та вирішення питання щодо призначення або непризначення виплати грошового забезпечення, додаткових та інших видів грошового забезпечення належне, але не отримане військовослужбовцем, який захоплений у полон або заручниками, а також інтернований в нейтральних державах або зник безвісти, членам сім'ї такого військовослужбовця, покладається саме на командира військової частини.
4.37. Однією з підстав для відмови у виплаті грошового забезпечення є з'ясування в установленому законодавством порядку обставин щодо добровільної здачі військовослужбовця в полон, самовільного залишення військової частини (установи, організації), місця служби або дезертирування.
4.38. Судом у цій справі досліджено тривалий процес встановлення обставин захоплення військовослужбовця старшого сержанта ОСОБА_2 у полон, та як наслідок встановлено, що накази та інші розпорядчі акти, які видавалися відповідачами за наслідком першочергового службового розслідування (призначеного командира Військової частини НОМЕР_2 (з адміністративно-господарської діяльності) від 24.09.2022 року №165 «Про призначення службового розслідування по факту СЗЧ старшого сержанта ОСОБА_7 ») були безпідставними.
4.39. Так, судом встановлено, що 15.07.2023 року військовою частиною НОМЕР_2 (на запит вих. 1506/1669 від 11.06.2023 року) було отримано лист від ДП «Український Національний Центр Розбудови Миру» №9546-23 від 13.07.2023 року, яким підтверджено перебування в полоні держави-агресора ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 .
4.40. У подальшому, 03.08.2023 року Постановою про закриття кримінального провадження слідчого другого слідчого відділу (з дислокацією у м.Харкові) ТУ ДБР, розташованого у м.Полтаві Макаренко М.М., закрито кримінальне провадження №62022170020000906, у зв'язку з відсутністю в діях ОСОБА_2 , складу кримінальною правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 408 КК України.
4.41. Наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) 167-PC від 04.10.2023 року ОСОБА_2 поновлено на військовій службі з 22.10.2022 року і зараховано у розпорядження командира військової частини НОМЕР_1 . Вказаним наказом також визначено, що на час перебування у розпорядженні командира військової частини НОМЕР_1 військової частини НОМЕР_6 військової частини НОМЕР_7 ОСОБА_2 залишається на всіх видах забезпечення та у списках військової частини НОМЕР_2 військової частини НОМЕР_1 військової частини НОМЕР_6 військової частини НОМЕР_7 .
4.42. 09.10.2023 року командиром Військової частини НОМЕР_2 видано наказом (з адміністративно-господарської діяльності) №419 «Про призначення службового розслідування по факту закриття кримінального провадження відносно сержанта ОСОБА_2 та офіційного підтвердження перебування сержанта ОСОБА_2 у полоні через Центральне Агентство з Розшуку Міжнародного комітету Червоного Хреста», за результатами якого 19.10.2023 року командиром військової частини НОМЕР_2 прийнято наказ №169 «Про результати проведення службового розслідування по факту закриття кримінального провадження відносно сержанта ОСОБА_2 та офіційного підтвердження перебування сержанта ОСОБА_2 у полоні через Центральне Агентство з Розшуку Міжнародного комітету Червоного Хреста», яким визначено: начальнику групи персоналу військової частини НОМЕР_2 , встановленим порядком облікувати як «полоненого» ОСОБА_2 (пункт 2 наказу); начальнику групи персоналу військової частини НОМЕР_2 та Начальнику фінансово-економічної служби - головному бухгалтеру військової частини НОМЕР_2 , строк призупинення військової служби старшого сержанта ОСОБА_2 зарахувати до вислуги років для виплати надбавки за вислугу років і призначення пенсії, а також до строку вислуги років для присвоєння чергового військового звання, та поновити пільги і соціальні гарантії, встановлені законодавством для військовослужбовців (пункт 4 наказу); начальнику фінансово-економічної служби - головному бухгалтеру військової частини НОМЕР_2 провести нарахування за весь час необґрунтованого призупинення військової служби старшого сержанта ОСОБА_2 його недоотримане грошове та інші види забезпечення з 24.09.2022 року (пункт 5 наказу).
4.43. Такі обставини свідчать про те, що під час проведення службових розслідувань відносно ОСОБА_2 не було встановлено добровільної здачі ним в полон, самовільного залишення військової частини (установи, організації), місця служби або дезертирування.
4.44. Відносно ОСОБА_2 відсутні дані про внесення до Єдиного реєстру досудових розслідувань відомостей про скоєння ним злочину, передбаченого ст. 407 та/або ст. 408 та/або ст. 430 Кримінального кодексу України, відсутній і обвинувальний вирок відносно ОСОБА_2 за скоєння ним злочинів, передбачених вказаними статтями Кримінального кодексу України.
4.45. Більше того, у наказі командира військової частини НОМЕР_2 від 19.10.2023 року №169 «Про результати проведення службового розслідування по факту закриття кримінального провадження відносно сержанта ОСОБА_2 та офіційного підтвердження перебування сержанта ОСОБА_2 у полоні через Центральне Агентство з Розшуку Міжнародного комітету Червоного Хреста» визначено наступне: «…Службовим розслідуванням неправомірних дій вчинених військовослужбовцем військової служби за мобілізацією старшим сержантом ОСОБА_2 не встановлено, що підтверджується постановою від 03.08.2023 року слідчого другого слідчого відділу (з дислокацією у м.Харкові) ТУ ДБР, розташованого у м.Полтаві Макаренко М.М. та витягом з ЄРДР від 19.09.2023 року про закриття кримінального провадження №62022170020000906.
Вина військовослужбовця: відсутня, що підтверджується постановою від 03.08.2023 року слідчого другого слідчого відділу (з дислокацією у «.Харкові) ТУ ДБР, розташованого у м.Полтаві Макаренко М.М. та витяг з ЄРДР від 19.09.2023 року про закриття кримінального провадження №62022170020000906. Своїми діями військовослужбовець військової служби за мобілізацією старший сержант ОСОБА_2 військової частини НОМЕР_2 , не порушив вимоги нормативно-правових актів, що підтверджується постановою від 03.08.2023 року слідчого другого слідчого відділу (з дислокацією у м.Харкові) ТУ ДБР, розташованого у м.Полтаві Макаренко М.М. та витягом з ЄРДР від 19.09.2023 року про закриття кримінального провадження №62022170020000906. Причини та умовами, що сприяли потраплянню до полону старшим сержантом ОСОБА_2 не встановлені…»
4.46. З урахуванням наведеного, суд вважає, що на день прийняття судом рішення відсутні будь-які фактичні дані, встановлені законним порядком, про добровільну здачу старшим сержантом ОСОБА_2 в полон. Також, у відповідності до пункту 6 Порядку №884, у матеріалах справи відсутні і відомості щодо визнання старшого сержанта ОСОБА_2 в установленому законом порядку померлим.
При цьому суд звертає увагу на те, що відповідно до наведених вище нормативно-правових актів виплата грошового забезпечення членам сімей військовослужбовця, що потрапив у полон, здійснюється до повного з'ясування обставин захоплення військовослужбовця у полон. Тобто, фактично презюмується правомірна поведінка військовослужбовця щодо його захоплення в полон, якщо інше не буде встановлено.
4.47. Вказані судом обставини свідчать про наявність у членів сім'ї ОСОБА_2 права на виплату їм його грошового забезпечення згідно Порядку №884.
4.48. Суд звертає увагу, що позивачем, як дружиною старшого сержанта ОСОБА_2 , було у повній мірі дотримано процедури звернення до відповідачів, передбаченого Порядком №884, з метою виплати їй його грошового забезпечення.
4.49. У свою чергу, командиром Військової частини НОМЕР_2 з дотриманням вимог пункту 5 Порядку №884 прийнято наказ (з адміністративно-господарської діяльності) №435 «Про виплату грошового забезпечення та додаткової винагороди членам сім'ї військовослужбовців військової частини НОМЕР_2 , які захоплені у полон», яким наказано виплатити грошове забезпечення та додаткову винагороду в розмірі 100000 гривень за місяць членам сім'ї старшого сержанта ОСОБА_2 , який захоплений в полон, за період з 01 вересня 2022 року по 30 вересня 2023 року (пункт 1 наказу).
4.50. Однак, даний наказ на період розгляду справи у суді є нереалізованим, оскільки грошове забезпечення та додаткова винагорода членам сім'ї ОСОБА_2 , зокрема його дружині, яка є позивачем у справі, не виплачені.
4.51. При цьому суд звертає увагу на те, що у відзиві на позов представник військової частини НОМЕР_2 , в обґрунтування своєї позиції зазначає, що наведений наказ було надіслано на реалізацію до військової частини НОМЕР_1 , оскільки військова частина НОМЕР_2 не є самостійним фінансовим суб'єктом та перебуває на грошовому забезпеченні у військової частини НОМЕР_1 .
4.52. З цього приводу суд вважає за необхідним зазначити, що відповідно до відзиву на позов військової частини НОМЕР_1 , остання позов не визнає, вважає його необґрунтованим, оскільки на сьогодні відсутні докази того, що ОСОБА_2 потрапив у полон не добровільно, а отже наведене свідчить, що реалізовувати наказ Військової частини НОМЕР_2 №435 «Про виплату грошового забезпечення та додаткової винагороди членам сім'ї військовослужбовців військової частини НОМЕР_2 , які захоплені у полон», вона не буде.
4.53. Вище суд звертав увагу на те, що відповідно до чинного законодавства України виплата грошового забезпечення членам сімей військовослужбовця, що потрапив у полон, здійснюється до повного з'ясування обставин захоплення військовослужбовця у полон.
Оскільки жодних доказів того, що ОСОБА_2 потрапив у полон добровільно немає, слідує, що до з'ясування обставин захоплення його у полон, члени сім'ї, зокрема дружина має право на отримання грошового забезпечення та додаткової винагороди, за наявності відповідного звернення.
4.54. Окремо суд звертає увага на те, що відповідно до пункту 6 Порядку №884 виплата грошового забезпечення здійснюється щомісяця на підставі наказів командирів (начальників, керівників) військових частин (установ, організацій) членам сімей: військовослужбовців, захоплених у полон або заручниками, інтернованих у нейтральних державах, - до дня їх звільнення включно.
Тобто, наведений наказ Військової частини НОМЕР_2 №435 «Про виплату грошового забезпечення та додаткової винагороди членам сім'ї військовослужбовців військової частини НОМЕР_2 , які захоплені у полон», яким наказано виплатити грошове забезпечення та додаткову винагороду в розмірі 100000 гривень за місяць членам сім'ї старшого сержанта ОСОБА_2 , який захоплений в полон, за період з 01 вересня 2022 року по 30 вересня 2023 року (пункт 1 наказу), не охоплює усі періоди виплати грошового забезпечення та додаткової винагороди, на які позивач має право.
4.55. У силу положень пункту 6 Порядку №884 позивач має право на отримання грошового забезпечення щомісячно на підставі наказу командира - до дня звільнення з полону ОСОБА_2 , включно.
V. ВИСНОВКИ СУДУ
5.1. Статтею 19 Конституції України визначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. На розвиток зазначених положень Конституції України частиною другою статті 2 КАС України визначені критерії законності рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень, яким є відповідач.
5.2. Відповідно до частин 1 та 2 статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.
5.3. У цій справі суд дійшов висновку, що з матеріалів справи вбачається порушення прав позивача, оскільки остання протиправно не отримує належне їй грошове забезпечення та додаткову винагороду відповідно до Порядку №884, у зв'язку із потраплянням в полон її чоловіка ОСОБА_2 .
5.4. Наявність не реалізованого наказу Військової частини НОМЕР_2 №435 (з адміністративно-господарської діяльності) «Про виплату грошового забезпечення та додаткової винагороди членам сім'ї військовослужбовців військової частини НОМЕР_2 , які захоплені у полон», жодним чином не поновило порушене право позивача, про що йдеться вище.
5.5. За таких обставин суд прийшов до висновку, що зазначений позов підлягає задоволенню повністю, з підстав викладених у його мотивувальній частині.
VІ. РОЗПОДІЛ СУДОВИХ ВИТРАТ
6.1. У цій справі позивач не сплачувала судовий збір, оскільки звільнена від нього відповідно до Закону України "Про судовий збір" від 08.07.2011 року, №3674-VI, у зв'язку із чим, суд не стягує та не присуджує на її користь судові витрати.
На підставі викладеного, керуючись статтями 73-77, 90, 241-246, 250 КАС України, суд -
1. Позов ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_2 , Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправною бездіяльності та зобов'язання вчинити дії, задовольнити повністю.
2. Визнати протиправною бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 щодо ненарахування та невиплати в повному обсязі грошового забезпечення включно зі збільшеною додатковою винагородою, передбаченою Постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім'ям під час дії воєнного стану", військовослужбовця ОСОБА_2 його дружині ОСОБА_1 за період перебування у полоні, а саме в період з 24.09.2022 року до моменту поки особу не буде звільнено з полону.
3. Зобов'язати Військову частину НОМЕР_1 нарахувати та виплатити ОСОБА_1 в повному розмірі грошове забезпечення включно зі збільшеною додатковою винагородою відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім'ям під час дії воєнного стану", її чоловіка військовослужбовця Збройних Сил України ОСОБА_2 за період перебування у полоні, а саме в період з 24.09.2022 року до дня поки останнього не буде звільнено, відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 30.11.2016 № 884 "Про затвердження Порядку виплати грошового забезпечення сім'ям військовослужбовцям, захоплених в полон або заручниками, а також інтернованих у нейтральних державах або безвісно відсутніх".
Згідно статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.
У відповідності до статей 293, 295 Кодексу адміністративного судочинства України рішення суду першої інстанції можуть бути оскаржені в апеляційному порядку повністю або частково. Апеляційна скарга на рішення подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення (складання).
Повне найменування учасників процесу:
Позивач - ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_8 ).
Відповідач-1 - Військова частини НОМЕР_1 ( АДРЕСА_1 , код ЄДРПОУ НОМЕР_9 ).
Відповідач-2 - Військова частини НОМЕР_2 ( АДРЕСА_1 , код ЄДРПОУ НОМЕР_10 ).
Суддя О.В. Анісімов