справа № 753/22285/23
провадження № 1-кс/753/4114/23
"27" грудня 2023 р. слідчий суддя Дарницького районного суду м. Києва ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , за участі адвоката ОСОБА_3 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Києва клопотання адвоката ОСОБА_4 , діючої в інтересах підозрюваного ОСОБА_5 , про тимчасовий доступ до речей та документів, у кримінальному провадженні відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 42023102070000340 від 24.11.2023 року за ознаками складу злочину, передбаченого ч.4 ст.368-3 України, -
Адвокат ОСОБА_4 , діюча в інтересах підозрюваного ОСОБА_5 , звернулась до слідчого судді з клопотанням про тимчасовий доступ, за матеріалами вказаного кримінального провадження, до документів, а саме речей та документів (інформації), яка перебуває у володіння оператора мобільного зв'язку « ІНФОРМАЦІЯ_1 », АДРЕСА_1 , а також інших будівлях і приміщеннях компанії її структурних підрозділів, де може знаходитися/зберігатися інформація у електронному та друкованому вигляді, з можливістю виготовлення копій документів, що містять відомості щодо часу, дати і тривалості вхідних та вихідних телефонних з'яєднань, з посиланням на ретранслятор, прив'язку до базових станцій та їх адресу, а також адресу місця перебування абонента відповідного телефонного номера в момент кожного вхідного та вихідного телефонного з'єднання із зазначенням типу з'єднання, ідентифікатора (ІМЕІ, ІМСІ), час та адреса вихідних та вхідних смс-повідомлень і інформацію про Інтернет-трафік, з урахуванням нульових дзвінків номеру телефона НОМЕР_1 , яким користується ОСОБА_6 , за період з 01.11.2023 року по 05.12.2023р. включно.
В обґрунтування клопотання зазначає, що у провадженні СВ Дарницького УП ГУ НП в м. Києві у м. Києвізнаходиться кримінальне провадження № 42023102070000340 від 24.11.2023 року за ознаками складу злочину, передбаченого ч.4 ст.368-3 України, й 05.12.2023р. ОСОБА_5 у межах вказаного кримінальне провадження повідомлено про підозру.
Сторона захисту не погоджується із версією слідства, оскільки дії заявника ОСОБА_7 містять ознаки провокації на вчинення злочину у формі утворення «пастки», штучної ситуації, спеціально зазнадегідь утвореної обстановки для скоєння злочину. Заявник та свідок ОСОБА_8 є викривачем у інших кримінальних провадженнях, очевидно, вбачається її співпраця з правоохоронними органами, яка може полягати в умисній провокації останньою разом із правоохоронцями до вчинення певними особами злочинів.
На підставі чого у сторони захисту виникла необхідність в отриманні тимчасового доступу до телефонних з'єднань оператора мобільного зв'язку « ІНФОРМАЦІЯ_1 » за номером НОМЕР_1 , яким користується ОСОБА_6 (начальник 4-го УСР в Київській обл. ДСР НП України), й за допомогою таких відомостей можна буде встановити, чи були факти позапроцесуального спілкування останнього з викривачем ОСОБА_9 для узгодження та відпрацювання заздалегідь наміченого плану, особливо ще до 24.11.2023 року, коли ОСОБА_9 ніби-то звернулась з повідомленням про вчинення ОСОБА_5 кримінального правопорушення.
В судовому засіданні адвокат ОСОБА_3 клопотання підтримав та просив його задовольнити.
Особа, у володінні якої знаходяться речі та документи, не з'явилась, будучи належним чином повідомленою про час та місце розгляду клопотання, її нез'явлення не перешкоджає розгляду поданого клопотання, що узгоджується із ст. 163 КПК України.
Положення статті 163 КПК України передбачає обов'язкову участь в судовому засіданні автора клопотання.
Розгляд клопотання здійснювався з викликом особи, у володінні якої знаходяться речі та документи.
Слідчий суддя, суд розглядає клопотання за участю сторони кримінального провадження, яка подала клопотання, та особи, у володінні якої знаходяться речі і документи, крім випадків, передбачених частиною другою цієї статті.
Вислухавши заявника, його доводи та обґрунтування, вивчивши матеріали клопотання, з урахуванням положення ст.163 КПК України, слідчий суддя вважає, що клопотання задоволенню не підлягає, виходячи з наступних підстав.
Частиною 1 статті 160 КПК України визначено, що сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутись із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.
Слідчим суддею встановлено, що у провадженні СВ Дарницького УП ГУ НП в м. Києві у м. Києвізнаходиться кримінальне провадження № 42023102070000340 від 24.11.2023 року за ознаками складу злочину, передбаченого ч.4 ст.368-3 України.
05.12.2023р. ОСОБА_5 у межах вказаного кримінальне провадження повідомлено про підозру.
Захисник ОСОБА_5 вважає, що на даний час виникла необхідність у отриманні тимчасового доступу до документів (інформації), яка перебуває у володіння оператора мобільного зв'язку « ІНФОРМАЦІЯ_1 », АДРЕСА_1 , а також інших будівлях і приміщеннях компанії її структурних підрозділів, де може знаходитися/зберігатися інформація у електронному та друкованому вигляді, з можливістю виготовлення копій документів, що містять відомості щодо часу, дати і тривалості вхідних та вихідних телефонних з'яєднань, з посиланням на ретранслятор, прив'язку до базових станцій та їх адресу, а також адресу місцяперебування абонента відповідного телефонного номера в момент кожного вхідного та вихідного телефонного з'єднання із зазначенням типу з'єднання, ідентифікатора (ІМЕІ, ІМСІ), час та адреса вихідних та вхідних смс-повідомлень і інформацію про Інтернет-трафік, з урахуванням нульових дзвінків номеру телефона НОМЕР_1 , яким користується ОСОБА_6 , за період з 01.11.2023 року по 05.12.2023р. включно.
Водночас, клопотання не містить належного обґрунтування.
Відповідно до ч.1 ст.131 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження.
Пунктом 5 ч.2 ст.131 КПК України передбачений такий вид заходів забезпечення кримінального провадження, як тимчасовий доступ до речей і документів.
Частиною 2 ст. 160 КПК України передбачено, що у клопотанні зазначаються: 1) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв'язку з яким подається клопотання; 2) правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; 3) речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; 4) підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 5) значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; 6) можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; 7) обґрунтування необхідності вилучення речей і оригіналів або копій документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.
Слідчий суддя, суд, відповідно до ч.5 ст. 163 КПК України, постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.
Й відповідно до ч. 6 ст. 163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п'ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.
Інформацією з обмеженим доступом є конфіденційна, таємно та службова інформація, відносини пов'язані з правовим режимом конфіденційної інформації регулюється законом (ст. 21 Закону України «Про інформацію»).
Оператори, провайдери телекомунікацій повинні забезпечувати і нести відповідальність за схоронність відомостей щодо споживача, отриманих при укладенні договору, наданих телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо (ч 1 ст. 34 Закону України «Про телекомунікації»).
Інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв'язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо належить до охоронюваної законом таємниці (п. 7 ч. 1 ст. 162 КПК України).
Автор клопотання вважає, що інформація (речі й документи) перебуває у володінні оператора мобільного зв'язку « ІНФОРМАЦІЯ_1 », АДРЕСА_1 ,проте вказану обставину не обґрунтовує, й, відповідно, у порушення п. 4 ч. 2 ст. 160 КПК України, не зазначає підстави, за яких вважає, що документи, тимчасовий доступ до яких просить, перебувають або можуть перебувати у володінні зазначеної ним юридичної особи.
Слідчим суддею також встановлено, що із поданого клопотання не доведено наявність достатніх підстав вважати, що документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати, перебувають або можуть перебувати у володінні вканої юридичної особи, оскільки у такому клопотанні відсутні вказані обґрунтування, й те, що самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, відсутнє обґрунтування неможливості іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, значення таких речей і документів (інформації) для встановлення обставин у кримінальному провадженні, що є підставою для відмови у його задоволенні відповідно до ч.2 ст. 160, ч.5, ч.6 ст.163 КПК України, адже згідно чинного кримінального процесуального законодавства України тягар доказування перед слідчим суддею, судом наявності підстав застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження покладено на заявника, як на суб'єкта сторони кримінальне провадження, а тому він має обґрунтувати необхідність застосування такого заходу його забезпечення, натомість обов'язку по доказуванню (обґрунтування) якого у даному клопотанні таким заявником не досягнуто.
На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст. 159, 161-164, 309 КПК України, слідчий суддя -
У клопотанніадвоката ОСОБА_4 , діючої в інтересах підозрюваного ОСОБА_5 , про тимчасовий доступ до речей та документів, у кримінальному провадженні відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 42023102070000340 від 24.11.2023 року за ознаками складу злочину, передбаченого ч.4 ст.368-3 України, - відмовити.
Ухвала оскарженню не підлягає й заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.