Справа № 157/249/22 Провадження №11-кп/802/747/23 Головуючий в 1 інстанції ОСОБА_1
Доповідач : ОСОБА_2
ВОЛИНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14 грудня 2023 року місто Луцьк
Волинський апеляційний суд в складі:
головуючого судді - ОСОБА_2 ,
суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з участю секретаря - ОСОБА_5 ,
прокурора - ОСОБА_6 ,
захисника - ОСОБА_7 ,
обвинуваченого - ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні суду в режимі відеоконференції матеріали кримінального провадження № 12022035530000024 за апеляційною скаргою першого заступника керівника Волинської обласної прокуратури ОСОБА_9 на вирок Камінь-Каширського районного суду Волинської області від 06 вересня 2023 року щодо ОСОБА_8 ,
ВСТАНОВИВ:
Вказаним вироком суду ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Луцьк, житель АДРЕСА_1 , громадянин України, з повною загальною середньою освітою, непрацюючий, неодружений, раніше судимий:
1) вироком Луцького міського суду Волинської області від 20 серпня 2002 року за ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки, на підставі статті 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 1 (один) рік;
2) вироком Луцького міського суду Волинської області від 06 листопада 2003 року за ч.2 ст.185, ст.71 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки 1 (один) місяць;
3) вироком Луцького міського суду Волинської області від 06 травня 2004 року за ч.2 ст.186 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки, на підставі ст.71 КК України шляхом часткового приєднання покарання за вироком Луцького міського суду Волинської області від 06 листопада 2003 року засуджений до остаточного покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки 6 (шість) місяців;
4) вироком Луцького міського суду Волинської області від 30 травня 2007 року за ч.2 ст.186 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки, на підставі ст.71 КК України шляхом часткового приєднання покарання за вироком Луцького міського суду Волинської області від 06 травня 2004 року засуджений до остаточного покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п'ять) років;
5) вироком Луцького міського суду Волинської області від 03 жовтня 2007 року за ч.2 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки, на підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом часткового приєднання покарання за вироком Луцького міського суду Волинської області від 30 травня 2007 року засуджений до остаточного покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п'ять) років 6 (шість) місяців;
6) вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 01 листопада 2012 року за ч.3 ст.185, ч.1 ст.309, ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки, на підставі ст. 71 КК України шляхом часткового приєднання покарання за вироком Луцького міського суду Волинської області від 03 жовтня 2007 року засуджений до остаточного покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки 6 (шість) місяців;
7) вироком Апеляційного суду Волинської області від 19 липня 2017 року за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.2 ст.263, ч.1 ст.71 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки 7 (сім) місяців;
8) вироком Апеляційного суду Волинської області від 17 травня 2018 року за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ст.71 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки 9 (дев'ять) місяців;
9) вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 13 червня 2018 року за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ст.ст.70, 71 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п'ять) років;
10) вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 19 липня 2018 року за ч.1 ст.263 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки, на підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом часткового приєднання покарання за вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 13 червня 2018 року засуджений до остаточного покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п'ять) років 2 (два) місяці, 04 червня 2020 року на підставі ухвали Маневицького районного суду Волинської області від 27 травня 2020 року звільнений умовно-достроково з невідбутим строком покарання 3 (три) місяці 4 (чотири) дні;
10) вироком Луцького міськрайонного суду Волинської області від 16 червня 2021 року за ч.2 ст.186 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки;
11) вироком Ківерцівського районного суду Волинської області від 29 листопада 2021 року за ч.1 ст.185, ч.1 ст.263, ч.1 ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки 2 (два) місяці;
12) вироком Локачинського районного суду Волинської області від 25 березня 2022 року за ч.1 ст.369 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 2 (два) роки;
13) вироком Луцького міськрайонного суду Волинської області від 09 серпня 2022 року за ч.3 ст.185, ч.2 ст.186, ч.1 ст.263, ч.1 ст.70, ч.4 ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п'ять) років;
14) вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 13 жовтня 2022 року, зміненого вироком Волинського апеляційного суду від 26 січня 2023 року, за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.1 ст.263, ч.1 ст.70, ч.4 ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п'ять) років 2 (два) місяці,
15) вироком Ківерцівського районного суду Волинської області від 20 жовтня 2022 року за ч.1 ст.304, ч.2 ст.185 КК України, на підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, призначено ОСОБА_8 остаточне покарання у виді 4 (чотирьох) років 6 (шести) місяців позбавлення волі, відповідно до ч.4 ст.70 КК України шляхом часткового складання покарань, призначено за цим та попереднім вироком Луцького міськрайонного суду Волинської області від 09.08.2022 року остаточне покарання у виді 5 (п'ять) років 6 (шість) місяців позбавлення волі.
засуджений за ч.2 ст.185 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі на строк 3 (три) роки.
На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом часткового складання покарання за цим вироком та невідбутого покарання за вироками Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 13 жовтня 2022 року та Волинського апеляційного суду від 26 січня 2023 року остаточно визначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 5 (п'ять) років 7 (сім) місяців.
Строк відбування покарання обвинуваченому ОСОБА_8 ухвалено рахувати з дня взяття під варту - 14 квітня 2022 року.
Вироком вирішено питання речових доказів, судових витрат та арештованого майна.
ОСОБА_8 визнаний винний та засуджений за те, що він 20 січня 2022 року близько 16 години, знаходячись на стоянці службових автомобілів, яка розміщена поруч приміщення Камінь-Каширської районної державної адміністрації Волинської області, що по вул. Воля, 2 у м. Камені-Каширському Волинської області, діючи умисно, з корисливих мотивів, керуючись метою таємного викрадення чужого майна, шляхом вільного доступу, повторно, таємно викрав велосипед марки «CONWAY», синього кольору, вартістю 2656 гривень 33 копійки, який належить ОСОБА_11 , чим спричинив потерпілому майнову шкоду на вказану суму.
В поданій апеляційній скарзі прокурор, не оспорюючи фактичних обставин кримінального провадження, кваліфікацію дій обвинуваченого, а також вид і розмір призначеного покарання за ч.2 ст.185 КК України, вважає вирок суду в частині призначеного покарання на підставі ч.4 ст.70 КК України незаконним. Посилається на те, що ОСОБА_8 судимий вироком Ківерцівського районного суду Волинської області від 20 жовтня 2022 року за ч.2 ст.185, ч.1 ст.304 КК України, із застосуванням положень ч.4 ст.70 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі на строк 5 років 6 місяців, а також вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 13 жовтня 2022 року за ч.ч.2, 3 ст.185, ч.1 ст.263 КК України, із застосуванням положень ч.1 ст.70 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі на строк 5 років 2 місяці. Вказує на те, що ОСОБА_8 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.185 КК України, за яке його засуджено оскаржуваним вироком, до постановлення та набрання законної сили зазначеними вироками, а тому слід застосувати положення ч.4 ст.70 КК України та призначити обвинуваченому покарання за сукупністю злочинів, зарахувавши у строк остаточного покарання відбутого частково за попередніми вироками. Просить вирок суду скасувати та ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_8 визнати винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.185 КК України та призначити покарання за ч.2 ст.185 КК України у вигляді позбавлення волі на строк 3 (три) роки, на підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом часткового складання покарань, призначених за даним вироком та вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 13.10.2022 з урахуванням вироку Волинського апеляційного суду від 26.01.2023 у вигляді позбавлення волі на строк 2 роки 7 місяців, вироком Ківерцівського районного суду Волинської області від 20.10.2022 у вигляді позбавлення волі на строк 5 років 7 місяців, остаточно призначити ОСОБА_8 покарання у вигляді позбавлення волі на строк 6 років, зарахувати у строк покарання, частково відбуті покарання за попередніми вироками. Також вступну і мотивувальну частину вироку доповнити посиланням на врахування не знятої і не погашеної судимості ОСОБА_8 за вироком Ківерцівського районного суду Волинської області від 20.10.2022.
Заслухавши доповідача, який виклав зміст оскаржуваного вироку суду та доводи апеляційної скарги, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу у повному обсязі та просив скасувати вирок і ухвалити новий, обвинуваченого та його захисника, які апеляцію заперечили в частині збільшення остаточного строку покарання і просили не збільшувати строк покарання обвинуваченому ОСОБА_8 , дослідивши матеріали провадження, апеляційний суд доходить висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з таких підстав.
Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_8 у таємному викраденні чужого майна (крадіжці), вчиненому повторно, та кваліфікація його дій за ч.2 ст.185 КК України є правильними і ніким з учасників судового провадження не оспорюються.
Також не оскаржується прокурором вид та розмір покарання, призначеного місцевим судом ОСОБА_8 за ч.2 ст.185 КК України.
Нормами ч.1 ст.404 КПК України передбачено, що суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Доводи, викладені в апеляційній скарзі прокурора про те, що при призначенні ОСОБА_8 остаточного покарання місцевим судом неправильно застосовано закон України про кримінальну відповідальність, на переконання суду апеляційної інстанції, заслуговують на увагу.
Місцевий суд при призначенні обвинуваченому остаточного покарання, на підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом часткового складання покарання за цим вироком та невідбутого покарання за вироками Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 13 жовтня 2022 року та Волинського апеляційного суду від 26 січня 2023 року остаточно визначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 5 (п'ять) років 7 (сім) місяців.
Однак, під час апеляційного розгляду встановлено, що в обвинуваченого ОСОБА_8 є судимість і за вироком Ківерцівського районного суду Волинської області від 20.10.2022, яким його засуджено до 5 років 6 місяців позбавлення волі.
Приписами ч.4 ст.70 КК України передбачено, що за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому кримінальному правопорушенні, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.
Положеннями п.25 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику призначення судами кримінального покарання» № 7 від 24.10.2003 визначено, що коли після постановлення вироку у справі буде встановлено, що засуджений винен ще в кількох злочинах, одні з яких вчинено до, а інші - після постановлення першого вироку, покарання за останнім за часом вироком призначається із застосуванням як ст.70, так і ст.71 КК України: спочатку - за правилами ч.1 ст.70 КК за сукупністю злочинів. вчинених до постановлення першого вироку; після цього - за правилами ч.4 ст.70 КК; потім - за сукупністю злочинів, вчинених після постановлення першого вироку; і остаточно - за сукупністю вироків.
Як вбачається з матеріалів провадження, кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.185 КК України, вчинене ОСОБА_8 20 січня 2022 року, тобто до ухвалення щодо нього вироків Ковельським міськрайонним судом Волинської області від 13.10.2022 та Ківерцівським районним судом Волинської області від 20.10.2022.
Суд першої інстанції застосував до обвинуваченого положення ч.4 ст.70 КК України, однак лише за вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 13.10.2022, не взявши до уваги вирок Ківерцівського районного суду Волинської області від 20.10.2022.
За таких обставин місцевий суд допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, що є підставою для скасування судового рішення судом апеляційної інстанції згідно положень п.4 ч.1 ст.409 КПК України з ухваленням нового вироку, як передбачено приписами п.1 ч.1 ст.420 КПК України.
Оскільки вид та розмір покарання, призначеного ОСОБА_8 за ч.2 ст.185 КК України в апеляційній скарзі не оскаржується, тому апеляційний суд вважає за необхідне скасувати оскаржуваний вирок суду лише в частині призначеного ОСОБА_8 покарання на підставі ч.4 ст.70 КК України.
Ухвалити в цій частині новий вирок, яким призначити ОСОБА_8 покарання на підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання призначеного вироком Камінь-Каширського районного суду Волинської області від 06.09.2023 у виді 3 (трьох) років позбавлення волі та вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 13.10.2022 з урахуванням вироку Волинського апеляційного суду від 26.01.2023 у виді 5 (п'яти) років 2 (двох) місяців позбавлення волі, більш суворим покаранням, призначеним вироком Ківерцівського районного суду Волинської області від 20.10.2022 у виді 5 (п'яти) років 6 (шести) місяців позбавлення волі, визначити ОСОБА_8 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 5 (п'ять) років 6 (шість) місяців.
Зарахувати у строк покарання, частково відбуті покарання за вироками Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 13.10.2022, з урахуванням вироку Волинського апеляційного суду від 26.01.2023 та Ківерцівського районного суду Волинської області від 20.10.2022.
Таке остаточне покарання, на думку суду апеляційної інстанції, повністю відповідає вимогам ст.ст.50, 65 КК України, а також принципам законності, справедливості, обґрунтованості та індивідуалізації покарання, буде необхідним і достатнім для виправлення обвинуваченого ОСОБА_8 та попередження вчиненню ним нових кримінальних правопорушень.
Відповідно до п.4 ч.2 ст.374 КПК України, у вступній частині вироку зазначаються прізвище, ім'я та по батькові обвинуваченого, рік, місяць і день його народження, місце народження і місце проживання, заняття, освіта, сімейний стан та інші відомості про особу обвинуваченого, що мають значення для справи.
Апеляційний суд вважає доводи сторони обвинувачення, викладені в апеляційній скарзі, про необхідність доповнення вступної і мотивувальної частин вироку посиланням на врахування не знятої і не погашеної судимості ОСОБА_8 за вироком Ківерцівського районного суду Волинської області від 20.10.2022 обґрунтованими, оскільки наявність вказаної судимості зумовлює застосування положень ч.4 ст.70 КК України при призначенні обвинуваченому ОСОБА_8 остаточного покарання.
Тому слід доповнити вступну і мотивувальну частини вироку посиланням на врахування не знятої і не погашеної судимості ОСОБА_8 за вироком Ківерцівського районного суду Волинської області від 20.10.2022.
В решті оскаржуваний вирок суду залишити без змін.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст.404, 405, 407, 420 КПК України, Волинський апеляційний суд,
УХВАЛИВ:
Апеляційну скаргу першого заступника керівника Волинської обласної прокуратури ОСОБА_9 - задовольнити частково.
Вирок Камінь-Каширського районного суду Волинської області від 06 вересня 2023 року в частині призначеного ОСОБА_8 покарання на підставі ч.4 ст.70 КК України - скасувати.
Ухвалити в цій частині новий вирок, яким призначити ОСОБА_8 покарання на підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання призначеного вироком Камінь-Каширського районного суду Волинської області від 06.09.2023 у виді 3 (трьох) років позбавлення волі та вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 13.10.2022 з урахуванням вироку Волинського апеляційного суду від 26.01.2023 у виді 5 (п'яти) років 2 (двох) місяців позбавлення волі, більш суворим покаранням, призначеним вироком Ківерцівського районного суду Волинської області від 20.10.2022 у виді 5 (п'яти) років 6 (шести) місяців позбавлення волі, визначити ОСОБА_8 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 5 (п'ять) років 6 (шість) місяців.
Зарахувати у строк покарання, частково відбуті покарання за вироками Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 13.10.2022, з урахуванням вироку Волинського апеляційного суду від 26.01.2023 та вироком Ківерцівського районного суду Волинської області від 20.10.2022.
Вступну і мотивувальну частини вироку доповнити посиланням на врахування не знятої і не погашеної судимості ОСОБА_8 за вироком Ківерцівського районного суду Волинської області від 20.10.2022.
В решті вирок суду - залишити без змін.
Вирок суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту його проголошення та може бути оскаржений в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту його проголошення, а засудженим ОСОБА_8 , який утримується під вартою, в той самий строк з моменту отримання копії даного вироку.
Головуючий
Судді: