Номер провадження 1-кп/754/462/23
Справа№754/9926/18
Вирок
Іменем України
12 грудня 2023 року Деснянський районний суд м.Києва в складі:
головуючого - судді ОСОБА_1 ,
секретарі судового засідання - ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві кримінальне провадження № 12018100070002434 від 19.06.2018 р. відносно
ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Києва, громадянина України, неодруженого, не працюючого, зареєстрованого та проживаючого в АДРЕСА_1 , не судимого,
про обвинувачення за ч.1 ст. 307 КК України,
за участі сторони обвинувачення - прокурорів ОСОБА_6 , ОСОБА_7 ,
сторони захисту - захисників - адвокатів ОСОБА_8 , ОСОБА_9 ,
обвинуваченого ОСОБА_5 ,
УСТАНОВИВ:
ОСОБА_5 обвинувачується в тому, що він, переслідуючи мету отримання прибутку за рахунок незаконного збуту наркотичного засобу, обіг якого обмежено, з метою реалізації протиправних намірів, незаконно збував на території міста Києва наркотичний засіб, обіг якого обмежено, - кокаїн.
У невстановленому місці, у невстановлений час у ОСОБА_5 з корисливих мотивів виник умисел, спрямований за збут наркотичного засобу, обіг якого обмежено, - кокаїну.
25.01.2018 р. у період часу з 19.37 год. до 20.40 год. за адресою: м.Київ, вул. Миколи Закревскього, 61\2, було проведено оперативну закупку, а саме, о 19.37 год. ОСОБА_10 , анкетні дані якої змінені у зв"язку із застосуванням заходів безпеки, перебуваючи за адресою: м.Київ, вул. Миколи Закревського, 61\2, з метою придбання наркотичного засобу, обіг якого обмежено, - кокаїну, зустрілась с ОСОБА_5 та в салоні його автомобіля "AUDI", реєстраційний номер НОМЕР_1 , передала йому грошові кошти в сумі 1500 грн., які їй були надані працівниками поліції для проведення оперативної закупки. Останній, в свою чергу, діючи умисно, після отримання грошей вийшов з автомобіля та направився до центрального входу магазину "Сільпо" по вул. Миколи Закревського, 61\2 в м.Києві, де о 19.40 год. зустрівся з ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , у якого придбав наркотичний засіб, обіг якого обмежено, - кокаїн та почав його незаконно зберігати з метою збуту. Після придбання наркотичного засобу повернувся до свого автомобіля та разом з ОСОБА_10 , анкетні дані якої змінені у зв"язку із застосуванням заходів безпеки, попрямував до будинку № 31 по вул. Закревського в м.Києві, де передав останній згорток з грошової купюри НБУ номіналом одна гривня, який містив порошкоподібну речовину білого кольору, яку в подальшому вилучено.
Згідно висновку експерта № 11-2\645 від 30.01.2018 р. у наданій на дослідження порошкоподібній речовині білого кольору виявлено накркотичний засіб, обіг якого обмежено, - кокаїн масою 0,053 г.
Дії ОСОБА_5 досудовим розслідуванням кваліфіковано за ч.1 ст. 307 КК України як незаконне придбання, зберігання з метою збуту та збут наркотичного зсобу.
ОСОБА_5 свою вину в інкримінованому кримінальному правопорушенні не визнав і показав, що 29.01.2018 р. він їхав на автомобілі, на якому, не пам"ятає, з дому - з села Щасливе Київської області до станції метро "Харківська", де повинен був зустрітись з колегою і їхати судити футбол, оскільки він являється суддею чемпіонату України по футболу. По дорозі заїхав на АЗС "КЛО" біля станції метро "Петрівка". Там його затримали працівники поліції, при цьому, нічого не пояснюючи, збили з ніг, наділи кайданки, били по обличчю. Потім поїхали до нього додому, де провели обшук, під час якого нічого не знайшли. Де він перебував 25.01.2018 р., не пам"ятає, наркотичні засоби цього дня він нікому не збував. Сам наркотики не вживає, займається спортом, здає тричі на рік тести. Автомобіль "AUDI", реєстраційний номер НОМЕР_1 , йому не належить, з ОСОБА_11 він не знайомий.
Під час судового розгляду судом безпосередньо досліджено надані стороною обвинувачення докази, зокрема:
- витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань № 12018100070002434 від 19.06.2018 р., відповідно до якого внесено інформацію за ч.1 ст. 307 КК України про те, що 25.01.2018 р. у період часу з 20.15 год. до 20.40 год. за адресою: АДРЕСА_1 , проведено перший етап контролю за вчиненням золочину у формі оперативної закупки наркотичного засобу "кокаїн" у ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 (т. 1 а.с. 134);
- постанова прокурора Київської місцевої прокуратури № 7 ОСОБА_12 від 19.06.2018 р. про виділення з матеріалів досудового розслідування № 42017101070000182 від 26.07.2017 р. матеріалів досудового розслідування щодо вчинення ОСОБА_5 кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 307 КК України, в окреме провадження та продовження досудового розслідування у кримінальному провадженні, відомості щодо якого внесено до ЄРДР за № 12018100070002434 від 19.06.2018 р. за фактом вчинення злочину (т.1 а.с. 138-139);
- постанова прокурора Київської місцевої прокуратури № 7 ОСОБА_13 про проведення контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки від 17.01.2018 р., згідно якої для отримання доказів злочинної діяльності, пов'язаної з незаконним обігом наркотичних засобів та психотропних речовин, постановлено провести контроль за вчиненням злочину у формі оперативної закупки у ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживаючого в АДРЕСА_1 , який у ході своєї протиправної діяльності використовує засіб мобільного зв'язку з номером НОМЕР_2 (карта мобільного оператора ТОВ «Лайфселл»), психотропної речовини - екстазі за грошові кошти у сумі від 350 до 400 гривень у кількості 3 таблеток на загальну суму 1200 грн. та наркотичного засобу - кокаїну за грошові кошти від 1000 до 6000 грн. у кількості від 0,01 до 1,0 грама в один етап (т.1 а.с. 209-210); - протокол огляду грошових коштів для проведення контролю за вчиненням злочину (оперативна закупка) від 25.01.2018 р., відповідно до якого у період часу з 18.40 год. до 18.45 год. в рамках досудового розслідування кримінального провадження № 4201710107000182 у службовому кабінеті № 8 Управління протидії наркозлочинності ГУ НП в м. Києві по вул. Тургенівській, 43 в м. Києві було проведено огляд особи, яка дала добровільну згоду на проведення оперативної закупки наркотичного засобу - кокаїну у ОСОБА_5 . Особа обрала анкетні дані - ОСОБА_10 ; під час огляду у вказаному приміщенні на письмовому столі знаходяться грошові кошти в сумі 1500 грн., а саме дві купюри номіналом по 500 грн., одна купюра номіналом 200 грн., дві купюри номіналом по 100 грн., дві купюри номіналом по 50 грн. - ФД5952914, ФЗ9855612, ЕЮ4277561, ВЩ3337241, КА2089642, СВ7140074, ГП1586691, які в подальшому ОСОБА_10 оглянув та поклав до кишені штанів (т.1 а.с. 145-148);
- протокол огляду особи та вручення грошових коштів для проведення контролю за вчиненням злочину (оперативна закупка) від 25.01.2018 р., згідно якого 25.01.2018 р. у період часу з 18.46 год. до 18.50 год. у службовому кабінеті № 8 Управління протидії наркозлочинності ГУ НП в м. Києві по вул. Тургенівській, 43 в м. Києві було проведено огляд особи - ОСОБА_10 . ІНФОРМАЦІЯ_3 , яка дала добровільну згоду на проведення оперативної закупки наркотичного засобу - кокаїну у ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в ході огляду сторонніх речей у ОСОБА_10 виявлено не було, ОСОБА_10 для проведення оперативної закупки були видані грошові кошти в сумі 1500 грн., а саме, дві купюри номіналом по 500 грн., одна купюра номіналом 200 грн., дві купюри номіналом по 100 грн., дві купюри номіналом по 50 грн., а також вручено спеціальний технічний засіб аудіо-відеофіксації (Вибір'К»), всім учасникам було повідомлено, що ОСОБА_10 на автомобілі «Фольксваген» сірого кольору, д.н.з. НОМЕР_3 , який було оглянуто та сторонніх речей, речовин та грошових коштів в якому виявлено не було, буде слідувати на місце, попередньо вказане ОСОБА_5 (т.1 а.с. 149-150);
- протокол огляду місця події від 25.01.2018 р., відповідно до якого предметом огляду є ділянка місцевості по вул. Закревського,12 в м. Києві, де знаходиться ОСОБА_10 , у якої було вилучено згорток з купюри номіналом одна гривня, в середині якого знаходиться порошкоподібна речовина світлого кольору, яка зі слів ОСОБА_10 є кокаїном, який вона придбала на 1500 грн. у ОСОБА_5 (т. 1 а.с. 151);
- протокол старшого оперуповноваженого в ОВС Управління протидії наркозлочинності ГУНП в м. Києві ОСОБА_14 про результати контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки від 26.01.2018 року, згідно якого ОСОБА_10 на автомобілі «Фольксваген» сірого кольору, д.н.з. НОМЕР_3 , прослідувала разом з понятими та працівниками поліції на вул. Закревського, 61\2 в м. Києві, де о 19.37 год. поблизу магазину «Меблі» вийшла з автомобіля та попрямувала до магазину «Сільпо», де сіла в автомобіль «Ауді», д.н.з. НОМЕР_4 , під керуванням ОСОБА_5 , який повідомив, що йому необхідні грошові кошти в сумі 1500 грн., які вона передала ОСОБА_5 ; близько 19.40 год. ОСОБА_5 вийшов з автомобіля та направився до центрального входу магазину «Сільпо» по вул. Закревського, 61\2 в м. Києві, де зустрівся з ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , якому передав грошові кошти за отриманий наркотичний засіб - кокаїн, після чого ОСОБА_5 сів до салону власного автомобіля та показав ОСОБА_10 згорток з наркотичним засобом - кокаїном; близько 19.50 год. ОСОБА_5 та ОСОБА_10 на автомобілі «Ауді» з"їхали на узбіччя дороги поряд з магазином «АТБ» по вул. Закревського, 31 в м. Києві, де ОСОБА_5 частину придбаного кокаїну вжив шляхом вдихання, а іншу частину у грошовій купюрі передав ОСОБА_10 , який також вжив частину кокаїну; о 19.56 год. ОСОБА_10 вийшла з салону автомобіля, а ОСОБА_5 поїхав у невідомому напрямку; близько о 20.08 год. ОСОБА_10 повернулась до автомобіля з понятими та працівниками поліції на вул. Закревського, 37 в м. Києві, де повідомила всі обставини оперативної закупки, та в подальшому в ході огляду місця події у неї було вилучено наркотичний засіб - кокаїн (т. 1 а.с. 152-154);
- висновок експерта № 11-2/645 від 30.01.2018 року, згідно якого у наданій на дослідження порошкоподібній речовині білого кольору масою 0,070 г, що була вилучена у ОСОБА_10 , виявлено наркотичний засіб - кокаїн масою 0,053 г (т.1 а.с. 157-160);
- протокол обшуку від 29.01.2018 р., відповідно до якого за місцем проживання ОСОБА_5 за адресою: АДРЕСА_1 , було виявлено та вилучено чотири пластикові банківські картки, три мобільні телефони, електронні ваги, крафт-пакети, пристрій для куріння, мобільний телефон «Айфон» (т.1 а.с. 167-171);
- висновок експерта № 11-2\808 від 14.02.2018 р., згідно якого в нашаруванні речовини чорно-коричневого кольору на поверхні наданого на дослідження предмету - пристрою для куріння, виявлено наркотичний засіб - екстракт канабісу, масою 0,070 г (т.1 а.с. 174-177);
- протокол старшого оперуповноваженого в ОВС Управління протидії наркозлочинності ГУНП в м. Києві ОСОБА_14 про результати проведення аудіо, відео контролю особи від 12.04.2018 р., відповідно до якого в ході проведення аудіо, відеоконтролю ОСОБА_15 встановлено, що ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , яка дала добровільну згоду на проведення оперативної закупки наркотичного засобу - кокаїну у ОСОБА_5 , 25.01.2018 року о 19.35 год. зустрілась з останнім біля магазину «Сільпо» по вул. Закревського, 61\2 в м. Києві та сіла в автомобіль «Ауді», де ОСОБА_5 попросив у ОСОБА_10 гроші та повідомив, що поряд знаходиться особа, у якої можна придбати кокаїн; ОСОБА_10 передала ОСОБА_5 1500 грн., о 19.36 год. ОСОБА_5 вийшов з салону автомобіля, пішов у невідомому напрямку; о 19.37 год. ОСОБА_5 повернувся до салону автомобіля та передав ОСОБА_10 згорток з одногривневої купюри, в якому знаходився кокаїн; до 19.56 год. ОСОБА_10 та ОСОБА_5 в салоні автомобіля спілкувались на побутові теми, після чого ОСОБА_10 та ОСОБА_5 попрощались та розійшлись (т.1 а.с. 236-239);
- протокол огляду від 26.05.2018 р. паперового конверту, при розпечатуванні якого було виявлено карту пам'яті MiKroSD 32Gb, інв.№272т від 21.06.2017 р., за допомогою ноутбуку «Леново» було встановлено, що на даній карті пам'яті знаходиться файл формату sfr, з назвою «1801251934» (т.1 а.с. 238-239);
- протокол старшого оперуповноваженого в ОВС Управління протидії наркозлочинності ГУНП в м. Києві ОСОБА_14 від 21.04.2018 р. про результати зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж, згідно якого зафіксовано телефонні розмови 25.01.2018 р. між ОСОБА_5 та абонентами НОМЕР_5 о 11.49 год., о 17.25 год. та НОМЕР_6 о 23.58 год (т.1 а.с. 242-244);
- протокол огляду від 28.05.2018 р. паперового конверту, при розпечатуванні якого було виявлено оптичний диск із написами DVD Verbatim 4.7Gb. 120min., розсекречено 23.03.2018 року; за допомогою ноутбуку «Леново» було встановлено, що на диску знаходиться папка з назвою «965-2018», у якій міститься 51 файл (т.1 а.с. 245-249).
Крім того, під час судового розгляду допитано свідків сторони обвинувачення, а саме:
- свідка ОСОБА_16 , з показань якого вбачається, що в 2018 р. він разом зі своїм товаришем ОСОБА_17 був присутній в якості понятого при врученні дівчині грошей і при вилученні у молодого чоловіка пакетика з наркотичним засобом на Лівому березі м.Києва біля якогось торгового центру, при цьому, працівниками поліції було складено протокол, який він підписав, оскільки викладені в ньому обставини відповідали дійсності;
- свідка ОСОБА_18 , який показав, що приблизно 5 років тому він був разом зі знайомим ОСОБА_19 понятим під час закупки наркотичного засобу хлопцем, якому працівники поліції у відділі поліції в районі цирку дали гроші, після чого цей хлопець, працівники поліції і вони з Шевчуком поїхали до якогось торгового центру, хлопець, якому дали гроші, кудись відлучився, а потім повернувся і у нього було вилучено у відділі поліції порошкоподібну речовину, працівниками поліції було складено документи, які він підписав, оскільки в них все було зазначено вірно;
- свідка ОСОБА_20 , який показав, що працюючи оперуповноваженим відділу по боротьбі з наркозлочинністю, супроводжував кримінальне провадження та в кінці січня 2018 р. проводив оперативну закупку наркотичного засобу у обвинуваченого на підставі доручення прокурора Подільської окружної прокуратури, при цьому, з державного казначейства були виділені грошові кошти в сумі приблизно 1500 грн., які разом зі спецзасобом (записуючим пристроєм) були вручені особі, що обрала псевдонім ОСОБА_21 , яка на масиві Троєщина біля магазину "Сільпо" зустрілась зі своїм знайомим ОСОБА_5 , сіла до нього в автомобіль та придбала у нього кокаін, частину якого, з її слів, вжила.
Від допиту свідків ОСОБА_22 і ОСОБА_23 під час судового розгляду прокурор відмовився.
Також прокурором не забезпечено допит судом свідка сторони обвинувачення ОСОБА_10
Допитавши обвинуваченого, свідків, дослідивши надані стороною обвинувачення та стороною захисту докази, керуючись ст. 129 Конституції України, ст.ст. 17, 22, 23 КПК України щодо презумпції невинуватості та забезпечення доведеності вини, змагальності сторін та свободи в поданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості, забезпечуючи відповідно до вимог ст. 321 КПК України здійснення учасниками кримінального провадження їхніх процесуальних прав і виконання ними обов'язків, спрямувавши судовий розгляд на забезпечення, з'ясування всіх обставин кримінального провадження, надавши сторонам кримінального провадження можливість подання ними суду доказів, самостійного обстоювання стороною обвинувачення та стороною захисту їхніх правових позицій, провівши судовий розгляд у відповідності до вимог ст. 337 КПК України лише стосовно особи, якій висунуте обвинувачення, і лише в межах висунутого обвинувачення відповідно до обвинувального акту, суд вважає не доведеним обвинувачення ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 307 КК України, а саме у незаконному придбанні і зберіганні з метою збуту та збуті наркотичного засобу та дійшов висновку про виправдування обвинуваченого ОСОБА_5 за висунутим йому обвинуваченням з наступних підстав.
Відповідно до вимог ст. 94 КПК України, суд за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, повинен оцінити кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності для прийняття відповідного процесуального рішення.
Згідно ч .2 ст. 84 КПК України, процесуальними джерелами доказів є показання, речові докази, документи, висновки експертів.
Відповідно до ст. 93 КПК України, збирання доказів здійснюється сторонами кримінального провадження у порядку, передбаченому цим Кодексом. Сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.
Відповідно до рішення Конституційного Суду України № 12рп/2011 від 20 жовтня 2011 року (справа № 1-31/2011) положення статті 62 Конституції України спрямовані на забезпечення прав і свобод людини і громадянина, а саме: обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, тобто обвинувачення у вчиненні злочину не може ґрунтуватися на фактичних даних, одержаних у результаті оперативно-розшукової діяльності уповноваженою на те особою без дотримання конституційних положень або з порушенням порядку, встановленого законом, а також одержаних шляхом вчинення цілеспрямованих дій щодо застосуванням заходів, передбачених Законом України № 2135-ХІІ від 18 лютого 1992 року «Про оперативно-розшукову діяльність», особою, не уповноваженою на здійснення такої діяльності. Визнаватися допустимими і використовуватися як докази в кримінальній справі можуть тільки фактичні дані, одержані відповідно до вимог кримінально-процесуального законодавства. Перевірка доказів на їх допустимість є найважливішою гарантією забезпечення прав і свобод людини і громадянина у кримінальному процесі та ухвалення законного і справедливого рішення у справі.
Оперативно-розшукова діяльність в Україні регулюється, зокрема, Законом № 2135-ХІІ від 18 лютого 1992 року, який є складовою кримінального процесуального законодавства.
Водночас, відповідно до положень частини третьої статті 9 КПК України, закони та інші нормативно-правові акти України, положення яких стосуються кримінального провадження, повинні відповідати цьому Кодексу. При здійсненні кримінального провадження не може застосовуватися закон, який суперечить цьому Кодексу.
Статтею 8 Закону № 2135-ХІІ від 18 лютого 1992 року встановлено права підрозділів, які крім іншого, здійснюють оперативно-розшукову діяльність. Такі підрозділи мають право проводити контрольовану поставку та контрольовану і оперативну закупку товарів, предметів та речовин, у тому числі заборонених для обігу, у фізичних та юридичних осіб незалежно від форми власності з метою виявлення та документування фактів протиправних діянь. Проведення контрольованої поставки, контрольованої та оперативної закупок здійснюється згідно з положеннями статті 271 КПК України у порядку, визначеному нормативно-правовими актами Міністерства внутрішніх справ України, центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну податкову і митну політику. Служби безпеки України, погодженими з Генеральною прокуратурою України та зареєстрованими у Міністерстві юстиції України.
Згідно ч. 1 ст. 86 КПК України доказ визнається допустимим, якщо він отриманий у порядку, встановленому цим Кодексом.
Доказами у кримінальному провадженні є фактичні дані, отримані у передбаченому КПК України порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню (ч.1 ст. 84 КПК України).
Відповідно до вимог ч. 2 ст. 99 КПК України, матеріали, в яких зафіксовано фактичні дані про протиправні діяння окремих осіб та груп, зібрані оперативними підрозділами з дотриманням вимог Закону № 2135-ХІІ від 18 лютого 1992 року, за умови відповідності вимогам цієї статті, є документами та можуть використовуватися у кримінальному провадженні як докази. Ці вимоги належать і до фактичних даних, отриманих у ході проведення контрольованої та оперативної закупки, проведеної в межах оперативно-розшукової справи до внесення відомостей про вчинення кримінального правопорушення до ЄРДР.
Порядок, встановлений КПК України (процесуальний порядок, форма, процедура),
це певна послідовність (кроки) прийняття кримінальних процесуальних рішень і здійснення кримінальних процесуальних дій. Першим кроком, спрямованим на проведення контрольованої і оперативної закупки товарів, предметів та речовин, є прийняття відповідного рішення прокурором. Прийняття останнього (постанови) є винятковим правом прокурора (ч.4 ст. 246 КПК України). Постанова прокурора про проведення зазначеної закупки в межах оперативно-розшукової справи має свої особливості: у ній не можуть бути зазначені найменування кримінального провадження та його реєстраційний номер у зв"язку з невнесенням на цьому етапі відомостей про злочин до ЄРДР.
Пунктом 1 частини сьомої статті 271 КПК України на прокурора покладений обов'язок у постанові про проведення зазначеної дії викласти обставини, які свідчать про відсутність під час дії провокування особи на вчинення злочину.
Європейський суд з прав людини при вирішенні питання справедливості судового розгляду в цілому враховує, у тому числі, й спосіб отримання доказів. Не виключаючи можливості використання особливих слідчих, агентурних методів, що само по собі не порушує права на справедливий судовий розгляд, ЄСПЛ висловив позицію, що у зв'язку з ризиком підбурювання з боку поліції при використанні таких методів, їх використання має бути обмежено чіткими рамками (справа «Раманаускас проти Литви»).
Відповідно до витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань № 12018100070002434 від 19.06.2018 р. внесено інформацію за ч.1 ст. 307 КК України про те, що 25.01.2018 р. у період часу з 20.15 год. до 20.40 год. за адресою: АДРЕСА_1 , проведено перший етап контролю за вчиненням золочину у формі оперативної закупки наркотичного засобу "кокаїн" у ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 (т. 1 а.с. 134).
Згідно постанови прокурора Київської місцевої прокуратури № 7 від 19.06.2018 р. виділено з матеріалів досудового розслідування № 42017101070000182 від 26.07.2017 р. матеріали досудового розслідування щодо вчинення ОСОБА_5 кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 307 КК України, в окреме провадження та продовжено досудове розслідування у кримінальному провадженні № 12018100070002434 від 19.06.2018 р. за фактом вчинення злочину (т.1 а.с. 138-139).
Відповідно до витягу з ЄРДР № 42017101070000182 від 26.07.2017 р. внесено відомості про кримінальні правопорушення:
- 26.07.2017 р. за ч.2 ст. 307 КК України, а саме збут 30.09.2017 р. з 19.20 год. до 19.50 год. під час оперативної закупки ОСОБА_24 . ОСОБА_25 психотропної речовини;
- 30.01.2018 р. за ч.2 ст. 307 КК України, а саме збут 29.01.2018 р. прибилзно о 14.30 год. за адресою: м.Київ, вул. Єреванська, 20 ОСОБА_26 психотропної речовини ОСОБА_27 ;
- 30.01.2018 р. за ч.2 ст. 309 КК України - 29.01.2018 р. у перід часу з 14.35 год. до 16.10 год. під час обшуку за місцем проживання ОСОБА_24 , за адресою: АДРЕСА_2 , виявлено та вилучено двадцять пакетів з прозорого полімерного матеріалу з пазовими застібками, в середині яких знаходились порошкоподібні речовини білого кольору - кокаїн;
- 31.01.2018 р. за ч.1 ст. 307 КК України - 25.01.2018 р. у період часу з 20.15 год. по 20.40 год. за адресою АДРЕСА_1 проведено перший етап контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки наркотичного засобу "кокаін" у ОСОБА_5 ;
- 31.01.2018 р. за ч.2 ст. 307 КК України - 21.12.2017 у період часу з 16.45 по 16.50 год. по вул. Лагерна 30\32 у м.Києві проведено перший етап контролю за вчиненням злочину у форма оперативної закупки психотропної речовини "МДМА" у ОСОБА_28 ;
- 31.01.2018 р. за ч.2 ст. 307 КК України - з приводу оперативної закупки 10.11.2017 р.-11.11.2017 р. у ОСОБА_24 кокаїну та МДМА;
- 26.04.2018 р. за ч.1 ст. 263 КК України - з приводу виявлення і вилучення під час обшуку за місцем проживання ОСОБА_24 зброї та боєприпасів (т.2 а.с. 38-42).
ОСОБА_5 обвинувачується у незаконному збуті наркотичного засобу - кокаїну ОСОБА_10 25.01.2018 р. у період часу з 19.37 год. до 20.40 год. по вул. Закревського, 31 в м.Києві під час проведення оперативної закупки, тобто під контролем правоохоронних органів.
Відомості про зазначене кримінальне правопорушення внесено 31.01.2018 р. до ЄРДР за № 42017101070000182 від 26.07.2017 р. (проте, місце вчинення кримінального правопорушення вказано інше), в рамках якого здійснювалось досудове розслідування стосовно конкретних інших осіб.
З кримінального провадження № 42017101070000182 від 26.07.2017 р. відповідно до постанови прокурора Київської місцевої прокуратури № 7 від 19.06.2018 р. виділено матеріали досудового розслідування щодо вчинення ОСОБА_5 кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 307 КК України, в окреме провадження, відомості щодо якого внесено до ЄРДР за № 12018100070002434 від 19.06.2018 р. за фактом вчинення злочину.
Відповідно до вимог ч.1 ст. 214 КПК України, слідчий, дізнавач, прокурор невідкладно, але не пізніше 24 годин після подання заяви, повідомлення про вчинене кримінальне правопорушення або після самостійного виявлення ним з будь-якого джерела обставин, що можуть свідчити про вчинення кримінального правопорушення, зобов'язаний внести відповідні відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань, розпочати розслідування та через 24 години з моменту внесення таких відомостей надати заявнику витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань.
Згідно ч.2 цієї статті досудове розслідування розпочинається з моменту внесення відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань.
У відповідності до ч.3 ст. 214 КПК України, здійснення досудового розслідування до внесення відомостей до реєстру або без такого внесення не допускається і тягне за собою відповідальність, встановлену законом. У невідкладних випадках до внесення відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань може бути проведений огляд місця події (відомості вносяться невідкладно після завершення огляду).
Надані суду стороною обвинувачення на доведення вини ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 307 КК України, докази - протокол огляду грошових коштів для проведення контролю за вчиненям злочину (оперативна закупка), протокол огляду особи та вручення грошових коштів для проведення контролю за вчиненням злочину (оперативна закупка), протокол огляду місця події, під час якого у залученого до оперативної закупки покупця вилучено порошкоподібну речовину, отримані 25.01.2018 р., прокурором Київської місцевої прокуратури № 7 17.01.2018 р. винесено постанову про проведення контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки у ОСОБА_5 , протокол старшого оперуповноваженого в ОВС Управління протидії наркозлочинності ГУНП в м. Києві про результати контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки складено 26.01.2018 р.
Відомості про вчинення ОСОБА_5 зазначеного кримінального правопорушення внесено 31.01.2018 р. до ЄРДР у кримінальному провадженні № 42017101070000182 від 26.07.2017 р., в рамках якого здійснювалось з 26.07.2017 р. досудове розслідування стосовно інших осіб, стосовно інших кримінальних правопорушень.
Тобто, як свідчить Єдиний реєстр досудових розслідувань, дані у який були внесені 26.07.2017 року, досудове розслідування у кримінальному провадженні № 4201710107000182 проводилось щодо подій 30 вересня 2017 року, а саме щодо проведення першого етапу оперативної закупки психотропної речовини у ОСОБА_24 , і саме на підставі цих даних, внесених в ЄРДР, проводилось досудове розслідування щодо ОСОБА_5 . Інших доказів, які б свідчили, що досудове розслідування проводилось на підставі інших даних, внесених 26.07.2017 року до ЄРДР, з іншим змістом короткого викладу обставин, що можуть свідчити про кримінальне правопорушення, прокурором суду не надано.
Таким чином, постанова прокурора Київської місцевої прокуратури № 7 про проведення контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки від 17.01.2018 р. у ОСОБА_5 була винесена за матеріалами досудового розслідування кримінального провадження № 4201710107000182 від 26.07.2017 року, внесеними до ЄРДР відносно збуту таблеток бежевого кольору ОСОБА_24. Водночас, відповідно до протоколу про результати здійснення оперативно-технічного заходу від 26 січня 2018 року, оперативна закупка наркотичної речовини відбувалась у ОСОБА_5 .
Будь-яких даних про те, що злочинна діяльність ОСОБА_5 була виявлена правоохоронними органами під час здійснення досудового розслідування інших кримінальних проваджень, відносно інших осіб, в тому числі, і відносно ОСОБА_24 , стороною обвинувачення не надано.
Навпаки, аналіз досліджених доказів, відповідно до яких було проведено оперативну закупку наркотичного засобу у ОСОБА_5 , свідчить про те, що правоохоронними органами заздалегідь було заплановано проведення слідчих (розшукових) дій (оперативної закупки наркотичного засобу) відносно конкретної особи - ОСОБА_5 .
Підставами для проведення оперативно-розшукової діяльності, відповідно до вимог пункту 1 частини першої статті 6 Закону № 2135-ХІ1, є наявність достатньої інформації, одержаної в установленому законом порядку, що потребує перевірки за допомогою оперативно-розшукових заходів і засобів, про: злочини, що готуються; осіб, що готують вчинення злочину. Інформація про те, що особа вчиняє або вже вчинила злочин, може бути перевірена лише шляхом проведення негласних слідчих (розшукових) дій після внесення відомостей до ЄРДР, тобто в межах кримінального провадження.
Матеріали кримінального провадження щодо ОСОБА_5 не містять фактичних даних, які б свідчили, яка саме достатня інформація, одержана в установленому законом порядку, стала підставою для проведення оперативно-розшукових заходів щодо нього.
Таким чином, оперативно-розшукові заходи щодо ОСОБА_5 були проведені до внесення відомостей до ЄРДР, що є фундаментальним порушенням прав і своблод особи, а тому фактичні дані, які були отримані у результаті оперативної закупки в рамках досудового розслідування, внесеного до ЄРДР 26.07.2017 року, не можуть вважатись допустимими та використовуватись як докази у кримінальному провадженні, оскільки вони отримані не в порядку, передбаченому КПК України, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про оперативно-розшукову діяльність».
Крім того, відповідно до витягу з ЄРДР за № 4201710107000182 від 26.07.2017 р., 31.01.2018 року до ЄРДР внесено дані про те, що 25.01.2018 року у період з 20.15 год. до 20.40 год. за адресою АДРЕСА_1 проведено перший етап контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки наркотичного засобу «Кокаїн» у ОСОБА_5 , в той час як оперативна закупка проводилась по вул. Закревського в м.Києві, і це було очевидно для реєстратора, що потягло за собою порушення правил підслідності.
Таким чином, суд визнає недопустимими доказами постанову прокурора Київської місцевої прокуратури про проведення контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки від 17.01.2018 р., протокол старшого оперуповноваженого в ОВС Управління протидії наркозлочинності ГУНП в м. Києві ОСОБА_14 огляду грошових коштів для проведення контролю за вчиненням злочину (оперативна закупка) від 25.01.2018 року, протокол старшого оперуповноваженого в ОВС Управління протидії наркозлочинності ГУНП в м. Києві ОСОБА_14 огляду особи та вручення грошових коштів для проведення контролю за вчиненням злочину (оперативна закупка) від 25.01.2018 р., протокол огляду місця події від 25.01.2018 р., протокол старшого оперуповноваженого в ОВС Управління протидії наркозлочинності ГУНП в м. Києві ОСОБА_14 про результати контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки від 26.01.2018 року, і, як похідні, висновок експерта № 11-2/645 від 30.01.2018 р., клопотання прокурора Київської місцевої прокуратури № 7 від 10.01.2018 р. про дозвіл на проведення негласної слідчої(розшукової) дії - зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж, клопотання прокурора Київської місцевої прокуратури № 7 від 11.01.2018 р. про дозвіл на проведення негласної слідчої(розшукової) дії - аудіо-, відеоконтроль особи, ухвали слідчих суддів Апеляційного суду м. Києва від 12.01.2018 р., доручення прокурора Київської місцевої прокуратури № 7 від 12.01.2018 р. на проведення негласних слідчих(розшукових) дій в порядку ст . 36 КПК України, доручення прокурора Київської місцевої прокуратури № 7 від 17.01.2018 р. на проведення негласних слідчих(розшукових) дій в порядку ст. 36 КПК України, оскільки органом досудового розслідування не дотримано встановленої КПК України процедури проведення оперативної закупки, зазначені докази зібрані з порушенням закону, поза межами досудового розслідування відносно ОСОБА_5 .
Крім того, у клопотаннях прокурора Київської місцевої прокуратури № 7 ОСОБА_13 від 10.01.2018 року про дозвіл на проведення негласної слідчої (розшукової) дії - зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж, а також клопотання прокурора Київської місцевої прокуратури № 7 ОСОБА_13 від 11.01.2018 року про дозвіл на проведення негласної слідчої(розшукової) дії - аудіо-, відеоконтролю особи ставилося питання про надання дозволу на проведення зазначених дій відносно ОСОБА_5 .
Відповідно до ухвали слідчого судді Апеляційного суду м. Києва від 12.01.2018 р. надано дозвіл прокурору Київської місцевої прокуратури № 7 в м. Києві ОСОБА_13 на проведення негласної слідчої(розшукової) дії - аудіо-, відеоконтролю особи ОСОБА_5 , та відповідно до ухвали слідчого судді Апеляційного суду м. Києва від 12.01.2018 р. надано дозвіл прокурору Київської місцевої прокуратури № 7 в м. Києві ОСОБА_13 на проведення негласної слідчої(розшукової) дії - зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж мобільних телефонів з номером НОМЕР_2 , яким користується ОСОБА_5 .
Згідно обвинувального акту у кримінальному провадженні, що розглядається, обвинувачення у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 307 КК України, пред'явлено ОСОБА_5 , відносно якого, враховуючи зміст ухвал слідчих суддів Апеляційного суду м. Києва, дозвіл на проведення негласних слідчих(розшукових) дій: зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж, аудіо-, відеоконтроль особи - не надавався.
Суд, враховуючи зміст прохальної частини клопотань прокурора Київської місцевої прокуратури № 7 в м. Києві ОСОБА_13 на проведення негласних слідчих(розшукових) дій, не вважає опискою відомості щодо особи, відносно якої планується проведення негласних слідчих(розшукових) дій, які вказані в ухвалах слідчих суддів Апеляційного суду м. Києва, а тому вважає клопотання прокурора Київської місцевої прокуратури № 7 ОСОБА_13 від 10.01.2018 р. про дозвіл на проведення негласної слідчої(розшукової) дії - зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж, від 11.01.2018 року про дозвіл на проведення негласної слідчої(розшукової) дії - аудіо-, відеоконтролю особи, ухвали слідчого судді Апеляційного суду м. Києва від 12.01.2018 р. про дозвіл прокурору Київської місцевої прокуратури № 7 в м. Києві ОСОБА_13 на проведення негласної слідчої(розшукової) дії - аудіо-, відеоконтроль особи; про дозвіл прокурору Київської місцевої прокуратури № 7 в м. Києві ОСОБА_13 на проведення негласної слідчої(розшукової) дії - зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж, а також дані, які були отримані в ході вказаних негласних слідчих(розшукових) дій, неналежними та недопустимими доказами у справі.
Відповідно до ст. 246 КПК України різновидом негласних слідчих(розшукових) дій є, зокрема, аудіо-,відеоконтроль особи; зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж.
Згідно ст. 258 КПК України втручання у приватне спілкування є доступ до змісту спілкування за умови, що учасники спілкування мають достатні підстави вважати, що спілкування є приватним. Різновидом втручання у приватне спілкування є аудіо-, відеоконтроль особи, зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж.
Відповідно до ст. 260 КПК України аудіо-,відеоконтроль особи проводиться без її відома на підставі ухвали слідчого судді, якщо є достатні підстави вважати, що розмови цієї особи або інші звуки, рухи, дії, пов'язані з її діяльністю або місцем перебування тощо, можуть містити відомості, які мають значення для досудового розслідування.
Відповідно до вимог ст. 263 КПК України зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж проводиться без відома осіб, які використовують засоби телекомунікацій для передавання інформації, на підставі ухвали слідчого судді, якщо під час його проведення можна встановити обставини, які мають значення для кримінального провадження.
Згідно частини 6 ст. 246 КПК України, проводити негласні слідчі(розшукові) дії має право слідчий, який здійснює досудове розслідування злочину, або за його дорученням - уповноважені оперативні підрозділи Національної поліції, органів безпеки, Націоналі антикорупційного бюро України, Державного бюро розслідувань, органів, що здійснюють контроль за додержанням податкового і митного законодавства, органів Державної кримінально-виконавчої служби України, органів Державної прикордонної служби України. За рішенням слідчого чи прокурора для проведення негласних слідчих (розшукових) дій можуть залучатись також інші особи.
Тобто, згідно вимог КПК України виключне право проводити негласні слідчі(розшукові) дії має лише слідчий, який здійснює досудове розслідування, або за його дорученням - уповноважені оперативні підрозділи.
Ці норми КПК України узгоджуються з Інструкцією про організацію проведення негласних слідчих дій та використання їх результатів у кримінальному провадженні, відповідно до якої доручення складається у двох примірниках на офіційні бланку органу досудового розслідування чи прокуратури відповідного рівня. Доручення повинно бути мотивованим, містити інформацію, яка необхідна для його виконання, чітко поставлене завдання, що підлягає вирішенню, строки його виконання, визначати конкретного прокурора, якому слід направляти матеріали в порядку, передбаченому ст. 252 КПК України.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, у ході досудового розслідування до Апеляційного суду м. Києва направлялись для розгляду клопотання щодо отримання дозволу на проведення негласної слідчої(розшукової) дії аудіо-, відеоконтроль особи від 11.01.2018 року, клопотання щодо отримання дозволу на проведення негласної слідчої(розшукової) дії - зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж від 10.01.2018 року.
Відповідно до ухвал слідчих суддів Апеляційного суду м. Києва, саме прокурору Київської місцевої прокуратури № 7 ОСОБА_13 було доручено проведення вищевказаних негласних слідчих (розшукових) дії.
Відповідно до матеріалів кримінального провадження, негласні слідчі (розшукові дії: аудіо,-відеоконтроль особи, зняття інформації з транспортних телекомунікаційний мереж були проведені старшим оперуповноваженим в ОВС управління протидії наркозлочинності ГУНП в м. Києві ОСОБА_20 в той час як згідно доручення від 12.01.2018 року на проведення негласних слідчих(розшукових) дій в порядку ст. 36 КПК України, виконання ухвал Апеляційного суду м. Києва від 12.01.2018 року було доручено начальнику УПН ГУНП в м. Києві ОСОБА_30 .
Вказане доручення не відповідає вимогам КПК України та Інструкції про організацію проведення негласних слідчих дій та використання їх результатів у кримінальному провадженні, а саме, з доручення не зрозуміло, хто ініціює та яку негласну слідчу (розшукову) дію необхідно виконати, відсутнє чітко поставлене завдання, що підлягає вирішенню.
В матеріалах кримінального провадження відсутні будь-які докази, які б свідчили, що проведення негласних слідчих(розшукових) дій - аудіо-,відеоконтроль особи, зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж було доручено ОВС управління протидії наркозлочинності ГУНП в м. Києві, а саме оперуповноваженому ОСОБА_20 , а тому доручення від 12.01.2018 року на проведення негласних слідчих(розшукових) дій в порядку ст. 36 КПК України, протокол про результати проведення аудіо-, відеоконтролю від 12.04.2018 року та протокол про результати зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж від 21.04.2018 року, а також інформацію, яка міститься на карті пам'яті micro SDHC 32Gb. інв.№272т, оптичних носіях - аудіо-диску ДВД-R, Verbatim інв.№677т, суд визнає недопустимими доказами.
Крім того, стороною обвинувачення не надано доказів, які встановлюють джерело походження грошових коштів в сумі 1500 грн., що використовуювались під час проведення оперативної закупки наркотичного засобу.
Відповідно до пред"явленого ОСОБА_5 обвинувачення, отримавши гроші від ОСОБА_10 , він направився до центрального входу магазину "Сільпо" по вул. Закревського, 61\2 в м.Києві, де о 19.40 год. зустрівся з ОСОБА_11 , у якого придбав наркотичний засіб - кокаїн, який передав ОСОБА_10 біля будинку 31 по вул. Закревського в м.Києві .
ОСОБА_5 категорично заперечив факт знайомства з ОСОБА_11 та придбання у останнього наркотичних засобів. Будь-яких доказів придбання обвинуваченим у ОСОБА_11 наркотичного засобу стороною обвинувачення суду не надано, дані про особу останнього та про його причетність до інкримінованого ОСОБА_5 крмінального правопорушення відсутні.
Додержуючись закріпленого в ст.6 Європейської Конвенції з прав людини та в ст. 62 Конституції України принципу презумпції невинуватості, суд всі сумніви щодо доведеності вини обвинуваченого тлумачить на його користь.
Відповідно до вимог ч.3 ст. 373 КПК України, обвинувальний вирок не може ґрунтуватись на припущеннях і ухвалюється лише за умови доведення у ході судового розгляду винуватості особи у вчиненні кримінального правопорушення.
Сторона обвинувачення не надала суду переконливих доказів вчинення обвинуваченим ОСОБА_5 кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 307 КК України. В ході судового розгляду не було встановлено належних і допустимих доказів на доведення вини ОСОБА_5 у вчиненні зазначеного кримінального правопорушення, а тому всі сумніви щодо доведеності винуватості обвинуваченого слід тлумачити на його користь.
Згідно з положеннями п. 2 ч.1 ст. 373 КПК України виправдувальний вирок ухвалюється, зокрема, у разі, якщо не доведено, що кримінальне правопорушення вчинене обвинуваченим.
Стороною обвинувачення не доведено поза розумним сумнівом, що кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст. 307 КК України, вчинено обвинуваченим ОСОБА_5 , а тому останній підлягає виправданню на підставі п. 2 ч.1 ст. 373 КПК України.
Оскільки обвинувачений ОСОБА_5 підлягає виправданню, то процесуальні витрати на проведення експертиз по справі підлягають віднесенню за рахунок держави.
Речові докази - наркотичний засіб - кокаїн - підлягає знищенню, флешнакопичувачі - підлягають збереженню в матеріалах справи.
На підставі викладеного, керуючись, ст.ст. 368, 370, 373, 374 КПК України
УХВАЛИВ:
ОСОБА_5 визнати невинуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 307 КК України та відповідно до п.2 ч.1 ст. 373 КПК України виправдати у зв"язку з недоведеністю, що кримінальне правопорушення вчинене обвинуваченим.
Речові докази - наркотичний засіб - кокаїн - знищити, флешнакопичувачі - зберігати у матеріалах кримінального провадження.
Судові витрати - вартість проведених експертиз на загальну суму 2002 грн. - віднести за рахунок держави.
Вирок може бути оскаржений до Київського апеляційного суду через Деснянський районний суд м.Києва протягом тридцяти днів з дня його проголошення.
Вирок набирає законної сили після закінчення строку на подачу апеляційної скарги за відсутності такої скарги, а при оскарженні вироку - після постановлення ухвали апеляційним судом.
Копія вироку негайно після його проголошення вручається обвинуваченому та прокурору.
Головуючий -