ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
79014,м.Львів, вул.Личаківська, 128
УХВАЛА
22.11.2023 Справа № 914/3348/23
Господарський суд Львівської області, розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали заяви: Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Паблік Фінанс», м. Львів
про: банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Твін Експерт» (79067, м. Львів, вулиця Бескидська, будинок 41; ідентифікаційний код 39770434)
Суддя Артимович В.М.,
секретар судового засідання Березюк Ю.О.
За участю представників:
від кредитора: Стасишин Р.М.
від боржника: не з'явився.
ВСТАНОВИВ:
На розгляд Господарського суду Львівської області надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Паблік Фінанс» про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Твін Експерт» (79067, м. Львів, вулиця Бескидська, будинок 41; ідентифікаційний код 39770434).
13.11.2023 через канцелярію суду представником заявника подано заяву про долучення додаткових документів до поданої заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Паблік Фінанс» про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Твін Експерт».
Ухвалою суду від 14.11.2023 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Паблік Фінанс» про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Твін Експерт» (79067, м. Львів, вулиця Бескидська, будинок 41; ідентифікаційний код 39770434) прийнято до розгляду та призначено підготовче засідання суду на 22.11.2023.
22.11.2023 від боржника поступив відзив на заяву про відкриття провадження у справі.
У судове засідання 22.11.2023 з'явився представник ініціюючого кредитора. Боржник участі уповноваженого представника не забезпечив, однак подав клопотання про проведення підготовчого судового засідання за відсутності уповноваженого представника.
Слід зазначити, що відповідно до ч. 2 ст. 35 Кодексу України з процедур банкрутства підготовче засідання суду проводиться не пізніше 14 днів з дня постановлення ухвали про прийняття заяви про відкриття провадження у справі, а за наявності поважних причин (здійснення сплати грошових зобов'язань кредиторам тощо) - не пізніше 20 днів.
Відповідно до абз. 2 ч. 1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства неявка у підготовче засідання сторін та представника державного органу з питань банкрутства, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання.
Перевіривши обґрунтованість заяви, суд дійшов висновку, що кредитором доведено наявність підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство в порядку норм Кодексу України з процедур банкрутства.
Частиною 1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.
Відповідно до ч. 2 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, пов'язані з розглядом справи.
Частиною 3 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов'язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов'язання та погасити заборгованість.
Вимоги кредитора заява Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Паблік Фінанс» обґрунтовані наявністю заборгованості боржника, яка виникла на підставі договору поворотної фінансової допомоги №13-07 від 13.07.2023 та договору цесії №03-11-2023 від 03.11.2023.
Відповідно до ч. 1 ст. 11 ЦК України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки.
Згідно ч. 1 ст. 15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Статтею 16 Цивільного кодексу України передбачено, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.
Частиною 1 статті 626 ЦК України визначено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.
Згідно зі ст. 628 ЦК України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.
З огляду на матеріали справи, 13 липня 2023 року між ОСОБА_1 , як позикодавцем, та Товариством з обмеженою відповідальністю «Твін Експерт», як позичальником, було укладено Договір поворотної фінансової допомоги №13-07.
Відповідно до пункту 1.1. вказаного договору ОСОБА_1 зобов'язався надавати ТОВ «Твін Експерт» поворотну фінансову допомогу заявками останнього, а боржник зобов'язався повернути надані грошові кошти в порядку та на умовах, передбачених цим договором.
Згідно пункту 2.1. договору, позикодавець надає позичальнику поворотну фінансову допомогу в розмірі, що не перевищуватиме 1000000 (один мільйон) грн. 00 коп. ПДВ за даною операцією не передбачено. Сума договору складається з сум всіх наданих позичальнику траншів.
Поворотна фінансова допомога надається позичальнику без нарахування процентів або надання інших видів компенсацій як плати за користування такими коштами. (п. 2.2. договору).
Порядок надання поворотної фінансової допомоги сторонами врегульовано у пунктах 3.1. та 3.2. договору. Так, позикодавець зобов'язаний впродовж трьох календарних днів з моменту отримання усного замовлення від позичальника надати грошові кошти у безготівковій формі шляхом перерахування на поточний рахунок Позичальника. Позика може бути надана як на всю суму договору одноразово так і періодичними траншами у сумах згідно усних заявок позичальника (п.3.1. договору).
Кошти вважаються переданими позичальникові в момент їх зарахування на поточний рахунок позичальника (п. 3.2. договору).
На виконання умов договору від 13.07.2023 №13-07 та відповідно до усних заявок ТОВ «Твін Експерт», ОСОБА_1 передано товариству в якості поворотної фінансової допомоги грошові кошти на суму 913300,00 грн. шляхом здійснення періодичних безготівкових траншів, а саме згідно: платіжної інструкції від 13.07.2023 №0.0.3094652750.1 на суму 10000,00 грн.; платіжної інструкції від 19.07.2023 на суму 190000,00 грн.; платіжної інструкції від 19.07.2023 на суму 200000,00 грн.; платіжної інструкції від 20.07.2023 на суму 192000,00 грн.; платіжної інструкції від 17.08.2023 на суму 18500,00 грн.; платіжної інструкції від 01.09.2023 на суму 151700,00 грн.; платіжної інструкції від 18.10.2023 на суму 38000,00 грн.; платіжної інструкції від 26.10.2023 №0.0.3272544406.1 на суму 113100,00 грн.
Наведеними вище обставинами підтверджується, що між ОСОБА_1 та ТОВ «Твін Експерт» виникли правовідносини з договору поворотної фінансової допомоги, на виконання умов якого ОСОБА_1 надав товариству грошові кошти в розмірі 913300,00 грн. як поворотну фінансову допомогу, що підтверджується відповідними платіжними інструкціями.
Згідно пп. 14.1.257 ст. 14 Податкового кодексу України, поворотна фінансова допомога це - сума коштів, що надійшла платнику податків у користування за договором, який не передбачає нарахування процентів або надання інших видів компенсацій у вигляді плати за користування такими коштами, та є обов'язковою до повернення.
Надаючи оцінку означеним правовідносинам відзначаю, що укладений між сторонами Договір поворотної фінансової допомоги за своїм змістом та правовою природою є договором позики та підпадає під правове регулювання статей 1046-1051 Цивільного кодексу України.
Так, відповідно до ч. 1 ст. 1046 ЦК України, за договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобов'язується повернути позикодавцеві гаку ж суму грошових коштів (суму позики) або таку ж кількість речей того ж роду та такої ж якості. Договір позики є укладеним з моменту передання грошей або інших речей, визначених родовими ознаками.
Договір позики укладається у письмовій формі, якщо його сума не менш як у десять разів перевищує встановлений законом розмір неоподатковуваного мінімуму доходів громадян, а у випадках, коли позикодавцем є юридична особа, незалежно від суми (ч. 1 ст. 1047 ЦК України).
Позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором. Позика вважається повернутою в момент передання позикодавцеві речей, визначених родовими ознаками, або зарахування грошової суми, що позичалася, на його банківський рахунок (ст. 1049 ЦК України).
В силу положень пунктів 4.1., 4.2., 4.3. договору, строк повернення коштів - до 01 листопада 2023 року. Строк повернення коштів, установлений в п. 4.1, може бути продовжено за погодженням сторін, що оформляється додатковою угодою до договору.
Позичальник зобов'язаний достроково повернути всю фактично отриману суму коштів або їх частину на протязі 5 (п'яти) днів з дня отримання вимоги від позикодавця.
Сума коштів підлягає поверненню шляхом її перерахування на банківський рахунок позикодавця ( ОСОБА_1 ). Днем повернення коштів вважається день зарахування грошової суми (її частини), що надавалась, на банківський рахунок позикодавця, вказаний в пункті 5.1. цього договору (п.п. 5.1., 5.2. Договору).
Таким чином ОСОБА_1 надав боржнику у користування строком до 01.11.2023 грошові кошти в сумі 913300,00 гривень які боржник був зобов'язаний повернути не пізніше 31.10.2023 шляхом перерахування коштів на рахунок ОСОБА_1 .
Згідно ст. 530 ЦК України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов'язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події.
Статтею 526 ЦК України визначено, що зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
В силу вимог ст. 629 ЦК України, договір є обов'язковим для виконання сторонами. Одностороння відмова від виконання договору не допускається (ст. 525 ЦК України).
Якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін; ч. 1 ст. 530 ЦК України).
Разом з тим, в порушення взятих на себе за договором від 13.07.2023 №13-07 зобов'язань, ТОВ «Твін Експерт» отримані грошові кошти у встановлений цим договором строк не повернуло.
Вподальшому ОСОБА_1 відступив належне йому право вимоги до
ТОВ «Твін Експерт» щодо повернення поворотної фінансової допомоги в сумі 913300,00 грн. на користь ТОВ ФК «Паблік Фінанс» за наступних обставин.
03 листопада 2023 року між ОСОБА_1 , як цедентом (первісний кредитор) та ТОВ ФК «Паблік Фінанс», як цесіонарієм (новий кредитор), укладено договір цесії №03-11-2023.
Відповідно до пункту 1.1. договору цесії, ОСОБА_1 відступив за плату ТОВ ФК «Паблік Фінанс», належні йому права вимоги за договором поворотної фінансової допомоги, а цесіонарій замінив цедента як кредитора у договорі поворотної фінансової допомоги. Цесіонарій сплачує цеденту вартість права вимоги (ціну відступлення) в порядку та на умовах передбачених цим договором.
Цесіонарій набуває право на отримання від боржника всієї суми боргу та право на отримання будь-яких інших сум, що виникнуть у майбутньому з права вимоги.
За умовами договору цесії ТОВ ФК «Паблік Фінанс» (цесіонарій) набуває права вимоги до боржника (ТОВ «Твін Експерт») в день укладення такого правочину. При цьому, набуття права вимоги не ставиться в залежність від здійснення кредитором оплати чи вчинення сторонами будь яких інших дій.
Так, в пункті 2.2. договору цесії сторони визначили, що права вимоги переходять від цедента ( ОСОБА_1 ) до цесіонарія (ТОВ ФК «Паблік Фінанс») з моменту підписання сторонами даного договору і не залежать від виконання цесіонарієм пункту 3.2. цього договору. В момент підписання цього договору цедент вважається таким, що відступив, а цесіонарій таким, що набув права вимоги до боржника та набув усіх прав та обов'язків сторони - кредитора за договором поворотної фінансової допомоги. З моменту переходу права вимоги від цедента до цесіонарія останній набуває всіх прав кредитора щодо стягнення з боржника боргу та інших грошових сум, що випливають із права вимоги, в судовому порядку.
Загальна вартість прав вимоги за договором цесії становить 100000,00 грн., яку цесіонарій зобов'язаний сплатити суму коштів, вказану у п. 3.1. договору, у національній валюті протягом 90 днів (дев'яноста днів) з моменту підписання цього договору.
На виконання умов договору, 03 листопада 2023 року ОСОБА_1 , як цедент, передав ТОВ ФК «Паблік Фінанс», як цесіонарію, документи, що підтверджують наявність права вимоги за договором, про що сторонами було складно відповідний акт приймання-передачі документації за договором цесії від 03.11.2023 № 03-11-2023. Так, згідно акту приймання-передачі документації від 03.11.2023 за договором цесії ОСОБА_1 передав ТОВ ФК «Паблік Фінанс» договір поворотної фінансової допомоги від 13.07.2023 №13-07 та платіжні інструкції які підтверджують обставини перерахунку ОСОБА_1 коштів на користь боржника.
За змістом п. 1 ч. 1 ст. 512 Цивільного кодексу України, кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою внаслідок, зокрема передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги).
Правочин щодо заміни кредитора у зобов'язанні вчиняється у такій самій формі, що і правочин, на підставі якого виникло зобов'язання, право вимоги за яким передається новому кредиторові (ч. 1 ст. 513 ЦК України).
До нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов'язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 514 ЦК України).
Первісний кредитор у зобов'язанні повинен передати новому кредиторові документи, які засвідчують права, що передаються, та інформацію, яка є важливою для їх здійснення. Боржник має право не виконувати свого обов'язку новому кредиторові до надання боржникові доказів переходу до нового кредитора прав у зобов'язанні (ст. 517 ЦК України).
Відступлення права вимоги є договірною передачею вимог первісного кредитора новому кредиторові та відбувається на підставі укладеного між ними правочину, при цьому заміна кредитора саме у зобов'язанні допускається протягом усього часу існування зобов'язання, якщо це не суперечить договору та не заборонено законом.
Таким чином в силу змісту положень договору цесії та враховуючи факт передачі кредитору документів, що підтверджують право вимоги, 03.11.2023 ТОВ ФК «Паблік Фінанс» набуло права вимоги до ТОВ «Твін Експерт» за договором поворотної фінансової допомоги від 13.07.2023 №13-07 щодо повернення наданої поворотної фінансової допомоги в сумі 913300,00 грн.
Відповідно до пункту 2.5. договору цесії, не пізніше 5 календарних днів з дати відступлення права вимоги за договором поворотної фінансової допомоги, згідно умов договору, цедент та/або цесіонарій повідомляє Боржника про факт відступлення прав вимоги за Договором поворотної фінансової допомоги шляхом вручення чи направлення поштою відповідного повідомлення. Повідомлення направляється рекомендованим листом та/або вручається іншим способом, який дозволяє достовірно довести дату відправлення (вручення) повідомлення. Цесіонарій несе відповідальність за направлення зазначеного повідомлення, але не несе відповідальності за отримання боржником зазначеного повідомлення та ознайомлення із його змістом.
Згідно положень ст. 516 ЦК України, заміна кредитора у зобов'язанні здійснюється без згоди боржника, якщо інше не встановлено договором або законом. Якщо боржник не був письмово повідомлений про заміну кредитора у зобов'язанні, новий кредитор несе ризик настання несприятливих для нього наслідків. У цьому разі виконання боржником свого обов'язку первісному кредиторові є належним виконанням.
Виконуючи відповідні положення договору цесії та приписи закону ТОВ ФК «Паблік Фінанс» інформувало боржника про вказану обставину, що підтверджується повідомленням від 03.11.2023 №3/11-1 про відступлення права вимоги, отриманим директором ТОВ «Твін Експерт» 06.11.2023. При цьому, у повідомлення від 03.11.2023 №3/11-1 ТОВ ФК «Паблік Фінанс» вимагало погашення існуючої заборгованість за договором поворотної фінансової допомоги у розмірі 913300,00 грн., із зазначенням банківських реквізитів для цього.
Листом від 08.11.2023 №08/11-1 ТОВ «Твін Експерт» підтвердило факт існування в останнього заборгованості за договором поворотної фінансової допомоги від 13.07.2023 №13-07 на загальну суму 913300,00 грн., проте повідомило про неможливість на даний час виконати вказане грошове зобов'язання.
Таким чином, ТОВ ФК «Паблік Фінанс», як новий кредитор, набуло право вимоги повернення грошових коштів поворотної фінансової допомоги відповідно до договору від 13.07.2023 №13-07.
Враховуючи наведене, суд приходить до висновку, що ТОВ «Твін Експерт» не має можливості виконати наявні в нього відповідні грошові зобов'язання інакше, як через застосування процедур, передбачених Кодексом України з процедур банкрутства.
Крім того, як вбачається з Єдиного державного реєстру судових рішень у ТОВ «Твін Експерт» існують інші значні невиконані грошові зобов'язання та спори з іншими суб'єктами господарювання, зокрема:
- щодо оплати коштів в сумі 5000000,00 грн. на користь Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю «Зоря» що вбачається із рішення Господарського суду міста Києва від 13.09.2023 у справі №910/9988/23.
- щодо оплати коштів в сумі 736800,00 грн. на користь ТОВ «Зоря», що вбачається із рішення Господарського суду міста Києва від 26.09.2023 у справі №910/9989/23.
- щодо оплати коштів в сумі 1665000,00 грн. на користь Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційної фірми «Агро-Еко XXI», що вбачається із рішення Господарського суду міста Києва від 27.09.2023 у справі №910/10415/23.
- щодо оплати коштів в сумі 500000,00 грн. на користь ТОВ ВКФ «Агро-Еко ХХІ», що вбачається із рішення Господарського суду міста Києва від 25.09.2023 у справі №910/10420/23.
- щодо оплати коштів в сумі 3912000,00 грн. на користь ТОВ «Зоря», що вбачається із судових рішень Господарського суду міста Києва розміщених в ЄДРСР по справі №910/9986/23.
- щодо оплати коштів в сумі 2300000,00 грн. на користь ТОВ «Зоря», що вбачається із судових рішень Господарського суду міста Києва в ЄДРСР по справі №910/9987/23.
- щодо оплати коштів в сумі 9 147 050,00 грн. на користь ТОВ ВКФ «Агро-Еко XXI», що вбачається із судових рішень Господарського суду міста Києва в ЄДРСР по справі №910/10411/23.
- щодо оплати коштів в сумі 1500000.00 грн. на користь ТОВ ВКФ «Агро-Еко XXI», що вбачається із судових рішень Господарського суду міста Києва в ЄДРСР по справі №910/10412/23.
- щодо оплати коштів в сумі 1074000,00 грн. на користь ТОВ ВКФ «Агро-Еко XXI», що вбачається із судових рішень Господарського суду міста Києва в ЄДРСР по справі №910/10414/23.
- щодо оплати коштів в сумі 7848300,00 грн. на користь ТОВ ВКФ «Агро-Еко XXI», що вбачається із судових рішень Господарського суду міста Києва в ЄДРСР по справі №910/10417/23.
- щодо оплати коштів в сумі 2783000,00 грн. на користь ТОВ ВКФ «Агро-Еко XXI», що вбачається із судових рішень Господарського суду міста Києва в ЄДРСР по справі №910/10421/23.
- щодо оплати коштів в сумі 1369700,00 грн. на користь ТОВ ВКФ «Агро-Еко XXI», що вбачається із судових рішень Господарського суду міста Києва в ЄДРСР по справі №910/10422/23.
- щодо оплати коштів в сумі 9161040,00 грн. на користь ТОВ ВКФ «Агро-Еко XXI», що вбачається із судових рішень Господарського суду міста Києва в ЄДРСР по справі №910/10423/23.
- щодо оплати коштів в сумі 4009500,00 грн. на користь ТОВ ВКФ «Агро-Еко XXI», що вбачається із судових рішень Господарського суду міста Києва в ЄДРСР по справі №910/11922/23.
За твердженням кредитора тривале існування у боржника багатьох прострочених боргових зобов'язань, що підтверджені судовими рішеннями та іншими зібраним кредитором відомостями, та не вжиття боржником жодних заходів щодо погашення заборгованості, обгрунтовано може призвести до ситуації коли задоволення вимог одного або кількох кредиторів, призведе до неможливості виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами.
У відзиві на заяву ініціюйочого кредитора боржник визнав свою заборгованість в розмірі 913300,00 грн. Крім того, боржник також зазначив таке.
У ТОВ «Твін Експерт» 01.11.2023 виникли прострочені грошові зобов'язання перед ТОВ ФК «Паблік Фінанс» виконання яких на даний час унеможливлюється відсутністю у боржника грошових коштів.
Окрім вказаного зобов'язання у ТОВ «Твін Експерт» також можуть виникнути інші грошові зобов'язання перед іншими кредиторами на підставі судових рішень.
Так, боржник підтвердив існування зазначених у заяві ТОВ «ФК «Паблік Фінанс» судових
рішень Господарського суду міста Києва про стягнення значних заборгованостей із ТОВ «Твін Експерт» на користь Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю «ЗОРЯ» у справах №910/9988/23, №910/9989/23 та на користь Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційної фірми «Агро-Еко ХХІ» у справах №910/10415/23, №910/10420/23.
Також боржник повідомив, що ТОВ «Твін Експерт» виступило поручителем за виконання ОСОБА_2 (колишнім учасником Боржника) позикових зобов'язань перед ОСОБА_3 та ОСОБА_4 . Зокрема, згідно укладеного між ТОВ «Твін Експерт» та ОСОБА_3 договору іпотеки за реєстр. №2726 від 19.08.2019, боржник виступив майновим поручителем за виконання ОСОБА_2 зобов'язань із повернення ОСОБА_3 позики згідно договору поворотної позики від 19.08.2019р. та додаткових угод до нього.
Станом на сьогоднішній день зобов'язання ТОВ «Твін Експерт», як поручителя за зобов'язаннями ОСОБА_2 перед ОСОБА_3 , врегульовано на підставі укладеного між боржником та ОСОБА_3 договору про задоволення вимог іпотекодержателя від 22.09.2023.
Крім цього, ТОВ «Твін Експерт» інформує господарський суд про поручительство товариства за зобов'язаннями ОСОБА_2 (колишнього учасника боржника) перед ОСОБА_4 , проте не володіє інформацією щодо поточного стану розрахунків між цими особами, а відтак, не може повідомити про розмір поточних зобов'язань за цими правовідносинами.
За будь-яких обставин ТОВ «Твін Експерт» констатує той факт, що не може надати підтвердження спроможності на даний момент виконати свої зобов'язання та погасити заборгованість, зокрема перед ініціюючим кредитором.
Враховуючи наведене, перевіривши можливість боржника виконати майнові зобов'язання, строк яких настав, суд встановив, що такі зобов'язання виникли на підставах, передбачених законодавством України та не виконані боржником. Доказів, підтверджуючих спроможність їх виконати, боржник не надав.
Відповідно до ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства грошове зобов'язання (борг) - зобов'язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України. До грошових зобов'язань належать також зобов'язання щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування; зобов'язання, що виникають внаслідок неможливості виконання зобов'язань за договорами зберігання, підряду, найму (оренди), ренти тощо та які мають бути виражені у грошових одиницях. До складу грошових зобов'язань боржника, у тому числі зобов'язань щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування, не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції, визначені на дату подання заяви до господарського суду, а також зобов'язання, що виникли внаслідок заподіяння шкоди життю і здоров'ю громадян, зобов'язання з виплати авторської винагороди, зобов'язання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі. Склад і розмір грошових зобов'язань, у тому числі розмір заборгованості за передані товари, виконані роботи і надані послуги, сума кредитів з урахуванням відсотків, які зобов'язаний сплатити боржник, визначаються на день подання до господарського суду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), якщо інше не встановлено цим Кодексом. При поданні заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) розмір грошових зобов'язань визначається на день подання до господарського суду такої заяви.
Згідно з ч. 5 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про відкриття провадження у справі; відмову у відкритті провадження у справі.
Згідно з ч. 6 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства суд відмовляє у відкритті провадження у справі про банкрутство, якщо вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження, або якщо вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду.
У матеріалах справи відсутні докази, які б вказували на задоволення боржником вимог кредитора станом на дату підготовчого засідання, чи докази які б підтверджували спроможність боржника виконати свої зобов'язання. Також судом не встановлено інших підстав для відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство ТзОВ «Твін Експерт».
Таким чином, врахувавши, що сума основного зобов'язання (без штрафних санкцій) становить 913300,00 грн. та те, що в матеріалах справи відсутні докази, які б вказували на можливість боржника виконати свої зобов'язання та погасити заборгованість, суд вважає, що кредитором доведено неплатоспроможність боржника та обґрунтовано наявність підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство ТзОВ «Твін Експерт».
У підготовчому судовому засіданні судом встановлено наявність підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство, передбачених ст.ст. 34, 41, 44 Кодексом України з процедур банкрутства, введення мораторію на задоволення вимог кредиторів, введення процедури розпорядження майном та призначення розпорядника майна.
Відповідно до ч. 8 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство зазначається про: відкриття провадження у справі про банкрутство; визнання вимог кредитора та їх розмір; введення мораторію на задоволення вимог кредиторів; введення процедури розпорядження майном; призначення розпорядника майна, встановлення розміру його винагороди та джерела її сплати; строк подання розпорядником майна до господарського суду відомостей про результати розгляду вимог кредиторів, який не може перевищувати одного місяця та 20 днів після дати проведення підготовчого засідання суду; дату попереднього засідання суду, яке має відбутися не пізніше 70 календарних днів, а в разі великої кількості кредиторів - не пізніше трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду; строк проведення розпорядником майна інвентаризації майна боржника, який не може перевищувати двох місяців, а в разі значного обсягу майна - трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду.
З метою виявлення кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, у відповідності до ч. 9 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства, суд вважає за необхідне оприлюднити повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство ТзОВ «Твін Експерт» на офіційному веб - порталі судової влади України.
Відповідно до ч. 8 ст. 38 Кодексу України з процедур банкрутства питання введення процедури розпорядження майном боржника, призначення розпорядника майна, встановлення розміру його винагороди та джерела її сплати вирішується господарським судом в ухвалі підготовчого засідання.
Відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кодексу України з процедур банкрутства» від 05.06.2020 № 686-Х1 до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи призначення арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією у разі відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) здійснюється з урахуванням особливостей, визначених цим пунктом.
Заява ініціюючого кредитора або боржника - фізичної особи про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), крім відомостей, передбачених частиною першою статті 34, частиною другою статті 116 цього Кодексу, повинна містити пропозицію щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією.
Ініціюючий кредитор або боржник - фізична особа додає до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) заяву арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, про участь у справі, яка повинна відповідати вимогам, встановленим частиною третьою статті 28 цього Кодексу.
Господарський суд, відкриваючи провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), призначає арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, розпорядником майна або керуючим реструктуризацією.
Заява Товариства з обмеженою відповідальністю ФК «Паблік Фінанс» про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Твін Експерт» містить пропозицію щодо кандидатури арбітражного керуючого Плесканки Олега Володимировича для виконання повноважень розпорядника майна.
Частиною 3 статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що розпорядником майна, керуючим реструктуризацією, керуючим санацією, ліквідатором, керуючим реалізацією не можуть бути призначені арбітражні керуючі: які є заінтересованими особами у цій справі; які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня відсторонення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років; яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов'язків, визначених цим Кодексом; які мають конфлікт інтересів; які здійснювали раніше повноваження приватного виконавця щодо примусового виконання судових рішень або рішень інших органів (посадових осіб), у яких боржник був стороною виконавчого провадження; які є близькими особами боржника - фізичної особи. До призначення арбітражним керуючим особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до осіб, зазначених у цій частині.
До заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Твін Експерт» додано заяву-згоду арбітражного керуючого Плесканки Олега Володимировича про участь у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Твін Експерт», якою надано письмове підтвердження про те, що він не належить до жодної категорії осіб перелічених у ч. 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства.
Зважаючи на відсутність обставин, які б зумовили неможливість призначення вказаного арбітражного керуючого Плесканки О.В. розпорядником майна боржника у справі про банкрутство, встановлених ч. 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства, суд за наслідками розгляду заяви арбітражного керуючого вирішив призначити розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Твін Експерт» арбітражного керуючого Плесканку Олега Володимировича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 1779 від 21.12.2016) з процесуальними наслідками, встановленими Кодексом України з процедур банкрутства.
Керуючись ст. ст. 2, 8, 28, 30, 39, 41, 44 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. ст. 12, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд-
ПОСТАНОВИВ:
1. Відкрити провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Твін Експерт» (79067, м. Львів, вулиця Бескидська, будинок 41; ідентифікаційний код 39770434).
2. Визнати вимоги кредитора - Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Паблік Фінанс» (ідентифікаційний код 40090917) в сумі 913300,00 грн заборгованості, 60300,00 грн. авансування винагороди арбітражного керуючого, 26840,00 грн. судового збору.
3. Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю «Твін Експерт» (ідентифікаційний код 39770434).
4. Ввести процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю «Твін Експерт» (79067, м. Львів, вулиця Бескидська, будинок 41; ідентифікаційний код 39770434).
5. Розпорядником майна боржника призначити арбітражного керуючого Плесканку Олега Володимировича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 1779 від 21.12.2016, поштова адреса: а/с 9859, м. Львів, 79038; ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ).
6. Встановити розпоряднику майна арбітражному керуючому Плесканці Олегу Володимировичу грошову винагороду в розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень, за рахунок коштів, авансованих кредитором - Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Паблік Фінанс» на депозитний рахунок Господарського суду Львівської області, коштів, одержаних боржником у результаті господарської діяльності, або коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі.
7. Оприлюднити на офіційному веб-порталі судової влади України оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Твін Експерт» (79067, м. Львів, вулиця Бескидська, будинок 41; ідентифікаційний код 39770434).
8. Розпоряднику майна боржника арбітражному керуючому Плесканці О.В.:
- до 02.01.2024 надати суду відомості про результати розгляду вимог кредиторів із зазначенням загальної суми грошових вимог усіх кредиторів, а також щодо кожного кредитора - його імені або найменування, його місцезнаходження або місця проживання, ідентифікаційного коду юридичної особи та реєстраційного номера облікової картки платника податків, суми грошових вимог (загальної суми заборгованості, заборгованості за основним зобов'язанням та суми неустойки (штрафу, пені) окремо), підстав виникнення зобов'язань, а також строку їх виконання згідно із законом або договором;
- повідомити усіх виявлених кредиторів про час та місце проведення попереднього засідання суду, докази повідомлення надати суду;
- до 02.01.2024 організувати та забезпечити проведення інвентаризації майна боржника та визначити його вартість;
- надати суду відомості про майно боржника, а також про всі рахунки боржника в установах банків та інших фінансово-кредитних установах, реквізити рахунків;
- надати суду: витяг з Державного реєстру обтяжень рухомого майна по боржнику; інформаційну довідку з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо боржника;
- надати суду документально підтверджений висновок про фінансове становище боржника, а також про можливість проведення санації боржника;
- надати суду висновок щодо наявності ознак фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства;
- надати суду документально підтверджений звіт про проведену роботу.
9. Попереднє засідання суду призначити на 10.01.24 на 10:30 год. (засідання суду відбудеться в приміщенні Господарського суду Львівської області (м. Львів, вул. Личаківська, 128, 2-ий поверх).
10. Участь у судовому засіданні повноважних представників кредитора, боржника та розпорядника майна на власний розсуд.
12. Копію ухвали надіслати боржнику, кредитору, розпоряднику майна Плесканці О.В., ДПС України в особі ГУ ДПС у Львівській області, Галицькому відділу державної виконавчої служби у місті Львові Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції, Галицькому районному суду міста Львова, державному реєстратору, Західному міжрегіональному управлінню Міністерства юстиції (Відділу з питань банкрутства).
13. Ухвала набирає законної сили в порядку та строки, передбачені ст. 235 ГПК України.
14. Ухвала може бути оскаржена до Західного апеляційного господарського суду в порядку та строки, встановлені ст.ст. 256, 257 ГПК України.
Веб-адреса сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі інтернет, за якою учасники справи можуть отримати інформацію по справі, що розглядається - lv.arbitr.gov.ua/sud5015/.
Повний текст ухвали складено 30.11.2023.
Суддя Артимович В.М.