ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027
E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63
РІШЕННЯ
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
09.11.2023р. Справа № 904/5130/23
За позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю «Твій Газзбут», м. Київ
До: Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз», м. Дніпро
Про: стягнення 3 490 931,12грн.
Суддя Васильєв О.Ю.
секретар судового засідання Помазан А.Р.
ПРЕДСТАВНИКИ:
Від позивача: Васільєв В.О. (адвокат);
Від відповідача: Азаренков С.М. (адвокат)
СУТЬ СПОРУ:
ТОВ «Твій Газзбут» (позивач) звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» (відповідач) про стягнення 3 490 931,12грн. (в т.ч. 1 937 058,94грн. - основна заборгованість, 35 610,64грн. - 3% річних, 498 234,93грн. - пеня, 20 649,45грн. - інфляційні втрати, 999 377,16грн. - штраф). Позовні вимоги обґрунтовані порушенням відповідачем зобов'язань за договором постачання природного газу №41АР200-92824-22 від 23.06.22р. в частині своєчасної оплати за спожитий природний газ.
Ухвалою суду від 27.09.23р. відкрито провадження у справі №904/5130/23, справу призначено до розгляду за правилами загального провадження у підготовчому засіданні.
АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» (відповідач) проти задоволення позовних вимог в частині стягнення пені, 3 % річних . інфляційних та штрафу заперечував , посилаючись на форс-мажорні обставини (введення воєнного стану на території України) Окрім того, просить суд зменшити штрафні санкції на 90% на підставі ст.233 ГК.
ТОВ «Твій Газзбут» (позивач) у відповіді на відзив вказує не те, що питання щодо зменшення розміру санкцій повинно вирішуватись із дотриманням балансу інтересів сторін. Факт скрутного фінансового становища не може бути підставою для зменшення штрафних санкцій без урахування ступеня виконання боржником договірних зобов'язань. Нараховані позивачем штрафні санкції у зв'язку з неналежним виконанням відповідачем зобов'язань за договором погоджені сторонами у договорі. Крім того, позивач зазначає, що відповідачем не надано доказів в підтвердження невиконання господарських зобов'язань саме через військову агресію на території України і що вжито всіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. Посилання відповідача на форс-мажорні обставини, які настали в процесі виконання договору є недоречним, оскільки сторонами укладено договір в червні 2022р., тобто вже після початку повномасштабної військової агресії рф.
26.10.23 суд закрив підготовче провадження та призначив справу до судового розгляду по суті в засіданні на 09.11.23.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд, -
ВСТАНОВИВ:
23.06.22р. між ТОВ «Твій Газзбут» (постачальник) та АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» (споживач) укладено договір постачання природного газу для потреб не побутових споживачів №41АР200-92824-22. Умовами вказаного договору визначено, що постачальник зобов'язувався передати у власність споживача у 2022 році природний газ, а споживач зобов'язувався прийняти га оплатити вартість газу у розмірах, строки та порядку, що визначені договором (п.1.1) Обсяг переданого (спожитого) газу за розрахунковий період (п.1.4), що підлягає оплаті споживачем, визначається на межі балансової належності між Оператором ГРМ та споживачем на підставі даних комерційних вузлів обліку (лічильників газу), визначених в заяві-приєднанні до договору розподілу природного гачу, укладеного між Оператором ГРМ та споживачем, а також з урахуванням процедур, передбачених кодексом ГРМ.(п.2.3) На підставі отриманих від споживача даних та/або даних Оператора ГТС постачальник протягом трьох робочих днів готує та надає споживачу два примірники акту приймання-передачі природного газу за розрахунковий період, підписані уповноваженими представникам постачальника або з використанням кваліфікованого електронного підпису відповідно до Закону України “Про електронні довірчі послуги”, “Про електронні документи та електронний документообіг” та Закону України “Про бухгалтерський облік та фінансову звітність”(п.2.5.2) Споживач протягом двох днів з дати одержання акта приймання-передачі природного газу зобов'язується повернути постачальнику один примірник оригіналу акта приймання-передачі природного газу, підписаний уповноваженим представником споживача, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта приймання-передачі природного газу. (п.2.5.3) У випадку відмови від підписання акта приймання-передачі газу споживачем, обсяг постачання (споживаний) газу встановлюється постачальником в односторонньому порядку на підставі даних Оператора ГРМ чи Оператора ГРС. Споживач в такому разі не позбавлений права звернутись до суду за вирішенням спору з приводу обсягів спожитого газу. До прийняття рішення судом та набрання таким рішенням законної сили, обсяг спожитого газу та вартість послуг з його постачання встановлюється відповідно до даних постачальника. У випадку не повернення споживачем підписаного оригіналу акту приймання-передачі природного газу, або ненадання письмової обґрунтованої відмови від його підписання протягом 2 календарних днів з дати отримання, такий акт вважається підписаним споживачем, а обсяг спожитого газу встановлюється відповідно до даних постачальника (п.2.5.4) Розрахунки за поставлений споживачеві газ здійснюється за цінами, що вільно встановлюються між постачальником та споживачем. Підписуючи цей договір, споживач підтверджує, що ознайомлений з тим, що протягом дії договору ціна на газ може змінюватися, про що сторони укладатимуть відповідні додаткові угоди. Підписуючи цей договір, споживач підтверджує, що йому надане належне повідомлення про порядок зміни ціни газу протягом дії договору і ніяких інших повідомлень про зміну ціни газу не вимагається.(п.3.1) Ціна одного кубічного метру (куб.м.) природного газу без урахування податку на додану вартість становить 40,83333333 грн, крім того компенсація вартості послуги доступу до потужності становить 0,13657600 грн. Ціна одного кубічного метру природного газу з урахуванням компенсації вартості послуги доступу до потужності складає 40,96990933 грн. Податок на додану вартість становить 8,19398187 грн. Всього ціна одного кубічного метру природного газу становить 49,16389120 грн. (п.3.2) Зміна ціни узгоджується шляхом підписання додаткової угоди до цього договору, крім випадку, визначеного п. 3.3.1 цього договору (п.3.3) Сторони домовились, що ціна газу, розрахована відповідно до пунктів 3.2 та 3.3 цього договору, застосовується сторонами при складанні актів приймання-передачі газу та розрахунках за цим договором (п.3.4) Розрахунковий період за договором становить один календарний місяць (п. 4.1) Оплата за договором здійснюється споживачем виключно грошовими коштами у національній валюті України - гривні в наступному порядку: - оплата в розмірі 100% за фактично переданий постачальником газ здійснюється споживачем до десятого числа місяця, наступного за звітним (п.4.2) Цей договір набуває чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін (за наявності) і діє в частині постачання природного газу з газової доби, з якої споживач включений до Реєстру споживачів ТОВ "Твій Газзбут" в інформаційній платформі оператора ГТС, до 31.12.2022, а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення (п.10.1)
Відповідно додаткової угоди №ДУ-1/41АР200-92824-22 від 31.08.22р. сторони домовились, що починаючи з 01.09.22р. ціна одного кубічного метру природного газу становить 53,16389120грн.
Відповідно до додаткової угоди №ДУ-2/41АР200-92824-22 від 28.10.22р. сторони домовились, що починаючи з 01.11.22р. ціна одного кубічного метру природного газу становить 40,06389120грн.
Відповідно до додаткової угоди №ДУ-3/41АР200-92824-22 від 28.11.22р. сторони домовились, що починаючи з 01.12.22р. ціна одного кубічного метру природного газу становить 39,06389120грн.
Відповідно до додаткової угоди №ДУ-4/41АР200-92824-22 від 14.12.22р. внесено зміни до п.1.1, п.10.1 договору, а саме викладено його в новій редакції: «п.1.1 Постачальник зобов'язувався передати у власність споживача у 2022-2023 році природний газ, а споживач зобов'язувався прийняти га оплатити вартість газу у розмірах, строки та порядку, що визначені договором»; «п.10.1 Цей договір набуває чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін (за наявності) і діє в частині постачання природного газу з газової доби, а споживач включений до Реєстру споживачів ТОВ «Твій Газзбут» в інформаційній платформі оператора ГТС, до 31.12.2022, а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення». Крім того, сторонами погоджено планові обсяги постачання газу у 2023 р. по місяцям в куб.м.
Відповідно до додаткової угоди №ДУ-5/41АР200-92824-22 від 28.12.22р. сторони домовились, що починаючи з 01.01.23р. ціна одного кубічного метру природного газу становить 35,06389120грн., а також виклали та п. 4.2. в такій редакції: «Оплата газу за договором здійснюється споживачем виключно грошовими коштами у національній валюті України - гривні в наступному порядку: - оплата в розмірі 100% за фактично переданий постачальником газ здійснюється споживачем до десятого числа місяця, наступного за звітним місяцем»
Відповідно до додаткової угоди №ДУ-6/41АР200-92824-22 від 27.01.23р. сторони домовились, що починаючи з 01.02.23р. ціна одного кубічного метру природного газу становить 31,06389120грн.»
Відповідно до додаткової угоди №ДУ-7/41АР200-92824-22 від 23.02.23р. сторонами внесено зміни до п.10.1 договору та викладено його в новій редакції: «п.10.1 Цей договір набуває чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін (за наявності) і діє в частині постачання природного газу з газової доби, а якої споживач включений до Реєстру споживачів ТОВ «Твій Газзбут» в інформаційній платформі оператора ГТС, до 28.02.23р., а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення».
На виконання умов договору позивач поставив відповідачу природний газ на загальну суму 2 677 369,95грн.:
- у липні 2022р. - обсягом 724,12м3 на загальну суму 35 600,56грн. ( що підтверджується актом приймання-передачі природного газу від 31.07.22р. №ТГЗ82048090);
- у серпні 2022р. - обсягом 639,53м3 на загальну суму 31 441,79 грн . ( що підтверджується актом приймання-передачі природного газу від 31.08.22р. №ТГЗ82053273);
- у вересні 2022р. - обсягом 928,22м3 на загальну суму 49 347,79грн. (що підтверджується актом приймання-передачі природного газу від 30.09.22р. №ТГЗ820722952);
- у жовтні 2022р. - обсягом 3 751,96м3 на загальну суму 199 468,79грн. ( що підтверджується актом приймання-передачі природного газу від 31.10.22р. №ТГЗ82093057);
- у листопаді 2022р. - обсягом 10 594,38м3 на загальну суму 424 452,08грн. ( що підтверджується актом приймання-передачі природного газу від 31.11.22р. №ТГЗ82113092);
- у грудні 2022р. - обсягом 17 784,26м3 на загальну суму 694 722,40грн. ( що підтверджується актом приймання-передачі природного газу від 31.12.22р. №ТГЗ82128171);
- у січні 2023р. - обсягом 19 202,43м3 на загальну суму 673 311,91грн. ( що підтверджується актом приймання-передачі природного газу від 31.01.23р. №ТГЗ83007998);
- у лютому 2023р. - обсягом 18 317,88м3 на загальну суму 569 024,63грн. ( що підтверджується актом приймання-передачі природного газу від 28.02.23р. №ТГЗ83027095).
Однак, відповідачем належним чином не виконані зобов'язання за договором щодо оплати природного газу та сплачено газ лише частково - у розмірі 740 311,01грн. , у зв'язку з чим заборгованість відповідача на час розгляду справи складає 1 937 058,94грн. На час розгляду справи, доказів погашення заборгованості суду не надано.
Відповідно до статті 714 ЦК України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов'язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов'язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання. До договору постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін. Законом можуть бути передбачені особливості укладення та виконання договору постачання енергетичними та іншими ресурсами.
Відповідно до п.6.2.1. договору у разі порушення споживачем строків оплати, передбачених розділом 4 договору, споживач сплачує постачальнику пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу, за кожен день прострочення платежу.
Крім того, п.10.12. визначено, що сторони домовились, що строк позовної давності, у тому числі щодо стягнення основної заборгованості, пені, штрафів, інфляційних нарахувань, відсотків річних, компенсацій , встановлюється тривалістю у 3 роки.
Позивачем надано розрахунок пені за період з 11.08.22р. по 10.09.23р. (по кожному акту окремо з урахуванням часткової оплати) у розмірі 498 234,93грн.
Також, згідно з п.6.2.2 договору встановлено, що за підсумками розрахункового періоду фактичний обсяг поставленого споживачеві газу буде перевищувати підтверджений обсяг газу на цей період (за умови, що підтверджений обсяг відповідав замовленому Споживачем), Споживач сплачує Постачальнику штраф за перевищення обсягу постання газу, що розраховується за формулою: В = (Vф - Vп) х Ц х К, де:
Vф - обсяг фактично поставленого газу протягом розрахункового періоду;
Vп - підтверджений обсяг газу на розрахунковий період;
Ц - вартість газу за Договором;
К - коефіцієнт, який дорівнює 0,1
Якщо за підсумками розрахункового періоду фактичний обсяг споживання газу буде менший від підтвердженого обсягу природного газу (за умови, що підтверджений обсяг відповідав замовленому споживачем), споживач зобов'язується сплатити постачальнику штраф у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період за який сплачується штраф від вартості необлікованого обсягу газу за звітний період.
Згідно з наданим позивачем розрахунком сума штрафу складає у розмірі 999 377,16грн.
Відповідно ст. 625 ЦК України боржник, який прострочив виконання грошових зобов'язань на вимогу кредитора, зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.
Позивачем надано розрахунок 3% річних за період 11.08.22р. по 12.09.23р. (по кожному акту окремо з урахуванням часткової оплати) та інфляційних втрат за період з 01.09.22р. по 31.08.23р. у розмірі 20 649,45грн. Судом здійснено перевірку наданих позивачем розрахунків пені, штрафу та 3% річних, інфляційних втрат та встановлено, що розрахунки здійснено арифметично правильно.
З приводу заперечень відповідача щодо відсутності відповідальність за невиконання зобов'язання у зв'язку з дією форс-мажорними обставини, існування яких підтверджено у встановленому порядку (лист Торгово-промислової палати України №2024/02.0-7.1 від 28.02.22) та є підставою для відмови в задоволенні позову в частині стягнення неустойки 9пені та штрафу), 3% річних та інфляційних втрат, суд зазначає наступне.
Посилаючись на форс-мажор, як на підставу звільнення від відповідальності, зацікавленій стороні обов'язково потрібно довести, як саме проявився форс-мажор у конкретному зобов'язанні. Одного лише абстрактного посилання на наявність форс-мажору буде однозначно недостатньо.
Форс-мажорні обставини не мають преюдиціальний (заздалегідь встановлений) характер. При їх виникненні сторона, яка посилається на дію форс-мажорних обставин, повинна це довести. Сторона яка посилається на конкретні обставини повинна довести те, що вони є форс-мажорними, в тому числі, саме для конкретного випадку. Виходячи з ознак форс-мажорних обставин, необхідно також довести їх надзвичайність та невідворотність. Те, що форс-мажорні обставини необхідно довести, не виключає того, що наявність форс-мажорних обставин може бути засвідчено відповідним компетентним органом.
Така позиція викладена в постанові Верховного Суду від 25.01.22р. у справі №904/3886/21.
Верховний Суд в постанові від 21.07.21 р. у справі №912/3323/20 зокрема зазначив, що єдиним доказом існування форс-мажорних обставин є довідка Торгово-промислової палати, втім ця позиція є помилковою. Існування обставин форс-мажору щодо порушення/невиконання зобов'язань, які виникли внаслідок укладення договору оренди між резидентами України, може доводитися будь-якими доказами (п. 44 постанови).
З огляду на це, суд зазначає, що абстрактний та загальний лист ТПП України від 28.02.2022 щодо засвідчення форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), зумовлених військовою агресією РФ проти України, не відповідає вимогам конкретизації впливу відповідної форс-мажорної обставини на конкретне зобов'язання (а доведення причинно-наслідкового зв'язку в такому випадку є обов'язковим).
Тому, твердження відповідача про неможливість виконання своїх зобов'язань є необґрунтованим, адже лист ТПП України в даному випадку не є належним та допустимим доказом.
Суд погоджується з твердженнями позивача, що посилання на форм-мажорні обставини, які настали в процесі виконання договору є недоречним, оскільки сторонами укладено договір в червні 2022, тобто вже після початку повномасштабної військової агресії рф. Таким чином, на момент укладання договору відповідач усвідомлював існування обставин непереборної сили і продовжував господарську діяльність та ніс ризики пов'язані з цим.
Щодо клопотання відповідач про зменшення штрафних санкції (пені та штрафу), 3% річних та інфляційних втрат на 90% на підставі ст. 233 ГК України, суд зазначає наступне.
В силу ст.233 ГК України у разі якщо належні до сплати штрафні санкції надмірно великі порівняно із збитками кредитора, суд має право зменшити розмір санкцій. При цьому повинно бути взято до уваги: ступінь виконання зобов'язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов'язанні; не лише майнові, але й інші інтереси сторін, що заслуговують на увагу. Якщо порушення зобов'язання не завдало збитків іншим учасникам господарських відносин, суд може з урахуванням інтересів боржника зменшити розмір належних до сплати штрафних санкцій.
Згідно з ч.3 ст.551 ЦК України розмір неустойки може бути зменшений за рішенням суду, якщо він значно перевищує розмір збитків, та за наявності інших обставин, які мають істотне значення.
При цьому повинно бути взято до уваги: ступінь виконання зобов'язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов'язанні; не лише майнові, але й інші Інтереси сторін, що заслуговують на увагу. Якщо порушення зобов'язання не завдало збитків іншим учасникам господарських відносин, суд може з урахуванням інтересів боржника зменшити розмір належних до сплати штрафних санкцій.
В обґрунтування клопотання зазначає, що заявник є підприємством критичної інфраструктури, яке забезпечує енергетичну незалежність в регіоні. Також посилається на настання форс-мажорних обставин та скрутне фінансове становище. На підтвердження чого надає звіт про фінансові результати за 2022 року, відповідно до якого збиток заявника складає 1 310 798 тис.грн, який утворився у зв'язку з воєнним станом.
Суд враховує заперечення позивача та посилання на те, що самий факт скрутного фінансового становища боржника не може бути підставою для зменшення штрафних санкцій без урахування ступеня виконання боржником договірних зобов'язань, які систематично порушувались відповідачем.
Зі змісту зазначених норм вбачається, що зменшення розміру заявленої до стягнення штрафних санкцій є правом суду, а за відсутності переліку таких виняткових обставин, господарський суд, оцінивши надані сторонами докази та обставини справи у їх сукупності, на власний розсуд вирішує питання про наявність або відсутність у кожному конкретному випадку обставин, за яких можливе зменшення пені та штрафу.
На підставі вищевикладеного, керуючись приписами ст.ст.13, 73, 80, 86, 92, 192, 232, 233, 236, 237, 238, 240, 241 ГПК України, господарський суд, -
ВИРІШИВ:
1.Позовні вимоги задовольнити у повному обсязі.
2.Стягнути з відповідача - Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» (49000, м. Дніпро, вул. Шевченка, 2, код ЄДРПОУ 03340920) на користь позивача - Товариства з обмеженою відповідальністю «Твій газзбут» (01010, м. Київ, вул. Князів Острозьких, буд. 32/2, код ЄДРПОУ 43965848): 1 937 058,94грн. - заборгованості, 498 234,93грн. - пені, 999 377,16грн. - штрафу, 35 610,64грн. - 3% річних, 20 649,45грн. - інфляційних втрат та 49 865,52грн. - витрат зі сплати судового збору.
Видати відповідний наказ після набрання рішенням чинності.
Відповідно до вимог ст. 241 ГПК України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Згідно до вимог ст. 256 ГПК України апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частину рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.
Відповідно до вимог ст. 257 ГПК України апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції.
Повне рішення складено 15.11.23р.
Суддя Васильєв О.Ю.