ЧЕРКАСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/821/502/23 Справа № 711/772/22 Категорія: ч. 1, ч.2 ст.307 КК України Головуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
31 жовтня 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Черкаського апеляційного суду в складі:
головуючого судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
за участю секретаря ОСОБА_5
прокурораОСОБА_6
захисника ОСОБА_7
обвинуваченого ОСОБА_8
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Черкаси в режимі відеоконференції кримінальне провадження за апеляційними скаргами захисника ОСОБА_7 , що діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 та обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Придніпровського районного суду м.Черкаси від 17 травня 2023 року, яким
ОСОБА_8 ,
ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Черкаси, громадянина України, українця за національністю, з середньою освітою, не одруженого, утриманців не маючого, не працюючого, депутатом, учасником бойових дій, інвалідом не являється, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого:
- 03.11.2009 року вироком Соснівського районного суду м. Черкаси за ч.2 ст.186, ч.2 ст.187, ст.69, 70 КК України до 5 років позбавлення волі. На підставі ст.104 КК України звільнений від відбуття покарання з іспитовим терміном 2 роки;
- 02.11.2010 року вироком Соснівського районного суду м. Черкаси за ч.2 ст.185, ч.2 ст.186, ч.2 ст.190, ч.2 ст.187, ст.70 КК України до 8 років позбавлення волі, 15.03.2011 ухвалою апеляційного суду Черкаської області вирок змінено, пом'якшено покарання за ч.2 ст.187 КК України та на підставі ст.70 КК України призначено покарання 7 років позбавлення волі;
- 21.07.2017 року Галицьким районним судом м. Львова за ч.2 ст.186 КК України 5 років позбавлення волі, 31.12.2020 року звільнений по відбуттю строку покарання, -
визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушення, передбаченого ч.1 ст.307 КК України та кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.307 КК України і призначити йому покарання:
- за ч.1 ст.307 КК України - 6 (шість) років позбавлення волі;
- за ч.2 ст.307 КК України - 8 (вісім) років позбавлення волі з конфіскацією майна.
На підставі ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим покаранням, остаточно призначено ОСОБА_8 покарання у виді 8 (восьми) років позбавлення волі з конфіскацією майна.
Строк відбування покарання ОСОБА_8 рахується з дня його затримання, тобто з 23.12.2021.
Запобіжний захід ОСОБА_8 у вигляді тримання під вартою до набрання вироком законної сили - залишений без змін.
Стягнуто із ОСОБА_8 на користь держави процесуальні витрати:
- за проведення експертизи №СЕ-19/124-21/14868 - НЗПРАП від 22.12.2021 - 686 грн. 48 коп.;
- за проведення експертизи №СЕ-19/124-21/14921 - НЗПРАП від 24.12.2021 - 686 грн. 48 коп.;
- за проведення експертизи №СЕ-19/124-22/151 - ФХД від 21.01.2022 - 858 грн. 10 коп.;
- за проведення експертизи №СЕ-19/124-22/731 - КТ від 25.01.2022 - 686 грн. 48 коп.
Вирішено долю речових доказів у відповідності до вимог ст.100 КПК України,
ВСТАНОВИЛА:
Вироком суду першої інстанції ОСОБА_8 визнаний винуватим та засуджений за те, що він маючи умисел на незаконне придбання з метою збуту психотропної речовини «амфетамін», діючи цілеспрямовано, усвідомлюючи суспільну небезпеку свого діяння і бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, у невстановлений слідством період часу та місці умисно придбав задля подальшого збуту у невстановлений спосіб та у невстановленої особи поліетиленові пакети із вмістом психотропної речовини «амфетамін», та з моменту придбання зберігав її до 12 години 20 хвилин 20.12.2021 з метою подальшого збуту для особистого матеріального збагачення, після чого 20.12.2021 близько 12 години 20 хвилин, перебуваючи неподалік від будинку 116 по вул. В. Чорновола у м. Черкаси, здійснюючи свій злочинний намір з метою власного матеріального збагачення, незаконно збув поліетиленовий пакет із вказаною речовиною ОСОБА_9 , особі зі зміненими анкетними даними, а саме: поліетиленовий пакет з речовиною, яка, відповідно до висновку судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів №СЕ-19/124-21/14868-НЗПРАП від 22.12.2021 містить у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, маса якої становить 0,122 г, за що отримав грошові кошти у розмірі 150 гривень, після чого придбаний поліетиленовий пакет із речовиною ОСОБА_9 було добровільно видано працівникам поліції у якості доказу та поміщено до сейфпакету №INZ1042298.
Крім цього, ОСОБА_8 , за повторно виниклим умислом, маючи умисел на незаконне придбання з метою збуту психотропної речовини «амфетамін», діючи цілеспрямовано, усвідомлюючи суспільну небезпеку свого діяння і бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, у невстановлений слідством період часу та місці, умисно придбав задля подальшого збуту у невстановлений спосіб та у невстановленої особи поліетиленові пакети із вмістом психотропної речовини «амфетамін», та з моменту придбання зберігав її до 13 години 15 хвилин 23.12.2021 з метою подальшого збуту для особистого матеріального збагачення, після чого 23.12.2021 близько 13 години 15 хвилин, перебуваючи неподалік від кінотеатру «Мир», що знаходиться за адресою: м. Черкаси, вул. В. Чорновола, 54, здійснюючи свій злочинний намір з метою власного матеріального збагачення, незаконно збув поліетиленовий пакет із вказаною речовиною ОСОБА_9 , особі із зміненими анкетними даними, а саме: поліетиленовий пакет з речовиною, яка, відповідно до висновку судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів № СЕ-19/124-21/14921-НЗПРАП від 24.12.2021, містять у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, маса якої становить 0,111 г, за що отримав грошові кошти у розмірі 150 гривень, після чого придбаний поліетиленовий пакет із речовиною ОСОБА_9 було добровільно видано працівникам поліції у якості доказу та поміщено до сейфпакету № INZ1042299.
Не погоджуючись із вироком районного суду, в апеляційних скаргах:
- Обвинувачений ОСОБА_8 , просить переглянути вирок районного суду, вважає, що його засудили не справедливо. Вказує про те, що в ухвалі, яку надав прокурор через півроку щодо дозволу на аудіо та відеофіксацію вказано номер телефону, який йому не відомий. Також вказує про мічені купюри, які йому підкинули коли проводили обшук. При затриманні не було ні свідків, ні захисника, а перед відео- фіксацією затримання, його двічі обшукували. Вважає, що у нього повинні були взяти мазки рук, що б з'ясувати чи торкався він цих коштів, однак цього зроблено не було. Вважає, що покази свідка ОСОБА_9 , який начебто упізнав ОСОБА_8 , який продав йому наркотики є неправдивими.
- Захисник ОСОБА_7 порушує питання про скасування вироку районного суду та просить ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_8 виправдати. В обґрунтування своїх вимог зазначає, що її підзахисний злочину не вчиняв, вину, як на досудовому розслідування так і в суді першої інстанції не визнав.
Вилучені у ОСОБА_8 грошові кошти не належали йому, а належали його братові. На грошових коштах не виявлено слідів рук ОСОБА_8 , тобто не призначалась дактилоскопічна експертиза, а також на аудіозапису, як стверджує ОСОБА_10 , розмовляв не він, однак фоноскопічної експертизи проведено не було.
Таким чином у даному кримінальному провадженні відсутні будь-які докази, які підтверджують винуватість ОСОБА_8 .
Під час розгляду кримінального провадження в суді апеляційної інстанції ОСОБА_10 дав пояснення, що визнає свою винуватість в інкримінованих злочинах, визнав фактичні обставини справи, жалкує про вчинення ним даних кримінальних правопорушень, просив пом'якшити покарання призначене судом першої інстанції.
Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, думку прокурор, який заперечив проти апеляційних скарг, доводи обвинуваченого та його захисника, які підтримали свої апеляційні скарги, вивчивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги обвинуваченого ОСОБА_8 та його захисника з урахуванням позиції в суді апеляційної інстанції, слід задовольнити частково виходячи з наступних підстав.
Відповідно до ст.370 КПК України, вирок суду повинен бути законним та обґрунтованим. Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтуються на всебічному, повному і об'єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.
Ці вимоги закону місцевим судом виконані в повному обсязі.
Дії ОСОБА_8 судом кваліфіковані за ч.1 ст. 307 КПК України - незаконне придбання, зберігання психотропної речовини з метою збуту та незаконний збут психотропної речовини, та за ч.2 ст.307 КК України - незаконне придбання, зберігання психотропної речовини з метою збуту та незаконний збут психотропної речовини, вчинений повторно.
Висновок суду щодо доведеності вини у вчиненні інкримінованих діяннях підтверджується наведеними у вироку доказами, які досліджено повно та об'єктивно.
Як свідчать матеріали кримінального провадження і дані журналу судового засідання, органом досудового розслідування й судом першої інстанції досліджено всі ті обставини, які мали значення для прийняття рішення у справі, а тому доводи обвинуваченого та його захисника, що злочинів, передбачених ч.1, ч.2 ст.307 КК України ОСОБА_10 не вчиняв, а будь-які докази, які підтверджують вину ОСОБА_8 - відсутні, не ґрунтуються на матеріалах кримінального провадження та не заслуговують на увагу.
Немає підстав вважати, що викладені у вироку висновки суду не відповідають фактичним обставинам справи.
Ці заперечення обвинувачення були детально розглянуті судом першої інстанції та спростовані наведеними у його вироку доказами, а саме показами свідка ОСОБА_9 , (особу свідка, зі зміненими анкетними даними, в судовому засіданні підтвердив оперуповноважений ЧРУП ГУНП в Черкаській області ОСОБА_11 , що саме дана особа була залучена до конфіденційного співробітництва та проводила закупку наркотичних речовин у ОСОБА_8 ), який показав, що працівниками ЧРУП ГУНП в Черкаській області він був залучений для оперативної закупки наркотичних речовин у ОСОБА_8 20.12.2022 року приблизно о 12 годині він зустрівся з працівниками поліції, де йому було проведено особистий огляд та видано апаратуру аудіо та відео фіксації, а також грошові кошти в сумі 150 грн., які були помічені. Після цього зателефонував ОСОБА_8 , щоб домовитися про зустріч для покупки амфетаміну, на що йому було повідомлено, що можуть зустрітися біля піцерії «Мадагаскар». Зустрівшись він віддав ОСОБА_8 кошти в сумі 150 грн., а той дав йому пакетик з речовиною, яку він потім видав працівникам поліції. 23.12.2022 року він знову зустрівся з працівниками поліції, де була проведена така ж процедура, а саме видача пристрою аудіо та відео фіксації і грошові кошти в сумі 150 грн., приблизно о 12 годині він знову зателефонував ОСОБА_8 та запропонував зустрітися, на що останній відповів, що перебуває біля кінотеатру «Мир». Приїхавши на місце він побачив, що ОСОБА_8 був позаду кінотеатру, впізнав його відразу, так як перед цим вже зустрічався з ним, передав йому грошові кошти в сумі 150 грн., а він йому пакетик з рожевим порошком, який він знову видав працівникам поліції. При цьому повідомив, що два рази купував у ОСОБА_8 амфетамін за грошові кошти 150 та 150 грн., які йому давали працівники поліції, додав, що проводилася під час оперативної закупки аудіо та відео фіксація. До цього ОСОБА_8 йому не був відомим, погодився на проведення даної оперативної закупки, так як сам не вживає наркотичні засоби та категорично щодо цього відноситься, до кримінальної відповідальності ніколи не притягувався. Кошти тримав у руках, передавав при ввімкненій аудіо та відео фіксації. На номер телефону на який він телефонував відповідав ОСОБА_8 . На даний час по відеозв'язку впізнає особу в якої робив оперативну закупку наркотичних речовин.
Крім того винуватість ОСОБА_10 в інкримінованих діяннях підтверджується:
- даними протоколу огляду та помітки грошей, складеного старшим о/у ВКП ЧРУП ГУНП в Черкаській області ОСОБА_12 від 20.12.2021 року, згідно якого комісією проведено огляд предмету, а саме грошових купюр номіналом: 50 (п'ятдесят) - 1 шт.: СЙ 3091397; 50 (п'ятдесят) - 1 шт.: СН 9725173; 50 (п'ятдесят) - 1 шт.: ФЖ 5671693, під час огляду було здійснено копіювання грошових купюр, призначених для проведення оперативної закупки психотропної речовини «амфетамін» у ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживаючого за адресою АДРЕСА_1 , дані купюри були покладені на стіл та з одного боку кожної купюри, спеціальною хімічною рідиною, зроблено напис «ЗБУТ». При обробленні даних купюр спеціальною хімічною рідиною на них проявляється надпис «ЗБУТ». Також для подальшої ідентифікації, зроблено зразок на окремому аркуші паперу, а саме спеціальною хімічною рідиною було зроблено напис та упаковано в паперовий конверт із фототаблицями грошових купюр номіналом: 50 (п'ятдесят) грн. СЙ 3091397; СН 9725173; ФЖ 5671693;
- даними протоколу огляду покупця та вручення грошей, складеного старшим о/у ВКП ЧРУП ГУНП в Черкаській області ОСОБА_12 від 20.12.2021 року, згідно якого комісією проведено поверхневий огляд особи, яка дала добровільну згоду на проведення через неї оперативної закупки психотропної речовини «амфетамін» у гр. ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , та має псевдонім: ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , мешканець АДРЕСА_3 . На момент огляду гр. ОСОБА_9 був одягнений в куртку чорного кольору, штани темного кольору та кросівки різних кольорів. Після огляду гр. ОСОБА_9 було вручено технічні засоби аудіо-, відео- контролю та грошові кошти в сумі 150 (сто п'ятдесят) гривень, а саме купюри 50 (п'ятдесят) - 1 шт.:СЙ 3091397, 50 (п'ятдесят) - 1 шт.:СН 9725173, 50 (п'ятдесят) - 1 шт.:ФЖ 5671693. Перед врученням гр. ОСОБА_9 , на вищевказаних купюрах, спеціальною хімічною рідиною було зроблено напис «ЗБУТ»;
- даними протоколу видачі предметів, складеного старшим о/у ВКП ЧРУП ГУНП в Черкаській області ОСОБА_12 від 20.12.2021 року, згідно якого комісія отримала добровільно передані гр. ОСОБА_9 предмети, а саме: поліетиленовий пакет в якому знаходилась порошкоподібна речовина рожевого кольору, технічні засоби аудіо-, відео- контролю. Як пояснив гр. ОСОБА_9 , порошкоподібна речовина, яка знаходиться у поліетиленовому пакеті є психотропною речовиною - «амфетамін», котру він придбав 20.12.2021 року приблизно в 12 год. 20 хв. за грошові кошти в сумі 150 (сто п'ятдесят) гривень у гр. ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , неподалік будинку АДРЕСА_4 . Зазначені предмети поміщено: в спеціальний експертний пакет №ІNZ 1042298, та опечатано з підписами членів комісії. Технічні засоби аудіо-, відео контролю передані працівникам УОТЗ ГУНП в Черкаській області з фототаблицею із зображенням спеціального експертного пакету ІNZ 1042298, складеною старшим о/у ВКП ЧРУП ГУНП в Черкаській області ОСОБА_12 ;
- даними протоколом про результати контролю вчинення злочину, складеного старшим о/у ВКП ЧРУП ГУНП в Черкаській області ОСОБА_12 від 20.12.2021 року, згідно якого 20.12.2021 року, співробітниками поліції було проведено огляд гр. ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , потім йому було вручено технічні засоби аудіо-, відео- контролю та грошові кошти в сумі 150 (сто п'ятдесят) гривень (50 (п'ятдесят) - 1 шт.: СЙ 3091397; 50 (п'ятдесят) - 1 шт.: СН 9725173; 50 (п'ятдесят) - 1 шт.: ФЖ 5671693), для проведення оперативної закупки психотропної речовини - «амфетамін» у гр. ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 . 20.12.2021 року близько 12 год. 19 хв. гр. ОСОБА_9 рухається до будинку за адресою: АДРЕСА_4 , де зустрівся з гр. ОСОБА_8 . При зустрічі гр. ОСОБА_9 передав гр. ОСОБА_8 грошові кошти в сумі 150 (сто п'ятдесят) гривень для придбання «амфетаміну». В подальшому ОСОБА_10 передав йому поліетиленовий пакет із рожевою порошкоподібною речовиною. Отримавши «амфетамін» попрямував на зустріч з працівниками поліції, а гр. ОСОБА_8 попрямував у інший бік. По приїзду до Черкаського РУП, в складі комісії, гр. ОСОБА_9 добровільно видав придбаний у гр. ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , поліетиленовий пакет із порошкоподібною речовиною - «амфетамін»;
- даними протоколу за результатами проведення негласної слідчої (розшукової) дії аудіо-, відеоконтроль особи в рамках досудового розслідування кримінального провадження №12021250310002495 від 12.09.2021 року, складеного старшим о/у ВКП ЧРУП ГУНП в Черкаській області ОСОБА_12 від 05.01.2022 року, згідно якого о 12 годині 19 хвилині ОСОБА_9 , знаходиться на вулиці В.Чорновола, в м. Черкаси, неподалік піцерії «Мадагаскар», де до нього на зустріч іде ОСОБА_8 . Зустрівшись із гр. ОСОБА_8 неподалік будинку АДРЕСА_4 , та привітавшись, гр. ОСОБА_9 передав грошові кошти в сумі 150 гривень, для придбання психотропної речовини «амфетамін». Отримавши грошові кошти гр. ОСОБА_8 разом із гр. ОСОБА_9 почали рухатись по вулиці В.Чорновола у напрямку вулиці Молоткова. Пройшовши декілька десятків метрів гр. ОСОБА_8 передав гр. ОСОБА_9 поліетиленовий пакет із речовиною. В подальшому гр. ОСОБА_9 попрямував на зустріч з працівниками поліції, а гр. ОСОБА_8 попрямував у інший бік;
- даними картами пам'яті №886т, 887т, які є додатками до протоколу за результатами проведення негласної слідчої (розшукової) дії аудіо-, відео контроль особи в рамках досудового розслідування кримінального провадження №12021250310002495 від 12.09.2021 року, складеного 05.01.2022, на яких міститься відеозапис подій від 20.12.2021, викладених в протоколі;
- даними конвертом, в який поміщено зразок спеціальної хімічної речовини, якою здійснювалась помітка грошових купюр, які використовувалися під час проведення оперативної закупки;
- даними висновку експерта №СЕ-19/124-21/14868-НЗПРАП від 22.12.2021 року, згідно якого порошкоподібна речовина рожевого кольору, яка надана на експертизу, містить у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін. Маса психотропної речовини амфетамін (в перерахунку на амфетамін - основу) становить 0,122 г;
- даними протоколу огляду та помітки грошей, складеного старшим о/у ВКП ЧРУП ГУНП в Черкаській області ОСОБА_13 від 23.12.2021 року, згідно якого, в присутності понятих, проведено огляд предмету, а саме грошових купюр номіналом: 50 (п'ятдесят) - 1 шт.: СС3813066, 50 (п'ятдесят) - 1 шт.: УБ 1635467, 50 (п'ятдесят) - 1 шт.: СЙ 6237643. Під час огляду було здійснено помітку грошових коштів, призначених для проведення оперативної закупки психотропної речовини «амфетамін» у ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживаючого за адресою АДРЕСА_1 . Дані купюри були покладені на стіл та з одного боку кожної купюри, спеціальною хімічною рідиною, зроблено напис «ЗБУТ». При обробленні даних купюр спеціальною хімічною рідиною на них проявляється надпис «ЗБУТ». Також для подальшої ідентифікації, зроблено зразок на окремому аркуші паперу, а саме спеціальною хімічною рідиною було зроблено напис «ЗБУТ» та упаковано в паперовий пакет та фото таблицями грошових купюр номіналом: 50 (п'ятдесят) - 1 шт.: СС3813066, 50 (п'ятдесят) - 1 шт.: УБ 1635467, 50 (п'ятдесят) - 1 шт.: СЙ 6237643;
- даними протоколу огляду покупця та вручення грошей, складеного старшим о/у ВКП ЧРУП ГУНП в Черкаській області ОСОБА_12 від 23.12.2021 року, згідно якого, в присутності понятих, проведено поверхневий огляд особи, яка дала добровільну згоду на проведення через неї оперативної закупки психотропної речовини «амфетамін» у гр. ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , та має псевдонім: ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , мешканець АДРЕСА_3 . На момент огляду гр. ОСОБА_9 був одягнений в куртку чорного кольору, штани темного кольору та різнокольорові кросівки. Після огляду гр. ОСОБА_9 було вручено технічні засоби аудіо-, відео- контролю та грошові кошти в сумі 150 (сто п'ятдесят) гривень, а саме купюри 50 (п'ятдесят) - 1 шт.: СС3813066, 50 (п'ятдесят) - 1 шт.: УБ 1635467, 50 (п'ятдесят) - 1 шт.: СЙ 6237643. Перед врученням гр. ОСОБА_9 , на вищевказаних купюрах, спеціальною хімічною рідиною було зроблено напис «ЗБУТ»;
- даними протоколу видачі предметів, складеного старшим о/у ВКП ЧРУП ГУНП в Черкаській області ОСОБА_12 від 23.12.2021 року, згідно якого, в присутності понятих, отримано добровільно передані, особою зі зміненими даними ОСОБА_9 предмети, а саме: один поліетиленовий пакетик в якому знаходилась порошкоподібна речовина рожевого кольору, технічні засоби аудіо-, відео контролю. Вказана особа дала добровільну згоду на проведення через неї оперативної закупки психотропної речовини «амфетамін» у гр. ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , та має псевдонім: ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , мешканець АДРЕСА_3 . Як пояснив ОСОБА_9 , порошкоподібна речовина, яка знаходиться у поліетиленовому пакеті є психотропною речовиною - «амфетамін», котру він придбав 23.12.2021 року близько 13 год. 15 хв. неподалік будинку АДРЕСА_5 , за грошові кошти в сумі 150 (сто п'ятдесят) гривень у гр. ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 . Зазначені предмети поміщено: в спеціальний експертний пакет № ІNZ 1042299, та опечатано з підписами понятих. Технічні засоби аудіо-, відео контролю передані працівникам УОТЗ ГУ НП в Черкаській області з фототаблицею із зображенням спеціального експертного пакету ІNZ 1042299, складеною старшим о/у ВКП ЧРУП ГУНП в Черкаській області ОСОБА_12 ;
- даними протоколу про результати контролю за вчиненням злочину, складеного старшим о/у ВКП ЧРУП ГУНП в Черкаській області ОСОБА_12 від 23.12.2021 року, згідно якого, 23.12.2021 року співробітниками поліції було проведено огляд гр. ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , потім йому було вручено технічні засоби аудіо-, відео- контролю та грошові кошти в сумі 150 (сто п'ятдесят) гривень, а саме купюри 50 (п'ятдесят) - 1 шт.: СС3813066, 50 (п'ятдесят) - 1 шт.: УБ 1635467, 50 (п'ятдесят) - 1 шт.: СЙ 6237643, для проведення оперативної закупки психотропної речовини - «амфетамін» у гр. ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 . 23.12.2021 року близько 13 год. 10 хв. гр. ОСОБА_9 рухається до будинку за адресою: АДРЕСА_5 , де зустрівся з гр. ОСОБА_8 . При зустрічі гр. ОСОБА_9 передав гр. ОСОБА_8 грошові кошти в сумі 150 (сто п'ятдесят) гривень для придбання «амфетаміну». В подальшому ОСОБА_10 передав йому поліетиленовий пакет із рожевою порошкоподібною речовиною. Отримавши «амфетамін» попрямував на зустріч з працівниками поліції, а гр. ОСОБА_8 попрямував у інший бік. По приїзду до Черкаського РУП, гр. ОСОБА_9 добровільно видав придбаний у гр. ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , поліетиленовий пакет із порошкоподібною речовиною - «амфетамін». Даний поліетиленовий пакет, із рожевою порошкоподібною речовиною був поміщений в спеціальний експертний пакет № ІNZ 1042299;
- даними протоколу за результатами проведення негласної слідчої (розшукової) дії аудіо-, відео контроль особи в рамках досудового розслідування кримінального провадження №12021250310002495 від 12.09.2021 року, складеного старшим о/у ВКП ЧРУП ГУНП в Черкаській області ОСОБА_12 від 05.01.2022 року, згідно якого, о 13 годині 11 хвилині ОСОБА_9 , знаходиться на вулиці В.Чорновола, в м. Черкаси, та рухається до будинку АДРЕСА_5 де до нього повинен чекати ОСОБА_8 . Прийшовши на місце та зачекавши декілька хвилин, прийшов гр. ОСОБА_8 . Зустрівшись із гр. ОСОБА_8 неподалік будинку АДРЕСА_5 , останній запропонував відійти. Відійшовши за вищевказаний будинок та зайшовши до одного із провулків гр. ОСОБА_9 передав грошові кошти в сумі 150 гривень, для придбання психотропної речовини «амфетамін». Отримавши грошові кошти гр. ОСОБА_8 передав гр. ОСОБА_9 поліетиленовий пакет із порошкоподібною речовиною. В подальшому гр. ОСОБА_9 попрямував на зустріч з працівниками поліції, а гр. ОСОБА_8 попрямував у інший бік;
- даними картами пам'яті №888т, 889т, які є додатками до протоколу за результатами проведення негласної слідчої (розшукової) дії аудіо-, відео контроль особи в рамках досудового розслідування кримінального провадження №12021250310002495 від 12.09.2021 року, складеного 05.01.2022, на яких міститься відеозапис подій від 23.12.2021, викладених в протоколі, і який був досліджений в судовому засіданні;
- даними висновку експерта №СЕ-19/124-21/14921-НЗПРАП від 24.12.2021 року, згідно якого порошкоподібна речовина рожевого кольору, яка надана на експертизу містить у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін. Маса психотропної речовини амфетамін (в перерахунку на амфетамін - основу) становить 0,111 г;
- даними висновку експерта №СЕ-19/124-22/151-ФХД від 21.01.2022 року, згідно якого на трьох купюрах номіналом по 50 (п'ятдесят) гривень кожна з яких має номер та серію №: СЙ6237643, УБ1635467, СС3813066, які надано на експертизу, виявлено нашарування спеціальної хімічної речовини у вигляді написів «ЗБУТ». Спеціальна хімічна речовина, якою виконано написи «ЗБУТ» на трьох купюрах номіналом по 50 (п'ятдесят) гривень кожна з яких має не серію №: СЙ6237643, УБ1635467, СС3813066 - є органічним барвником триарилметанового ряду, який має спільну родову належність із спеціальною хімічною речовиною, наданою на експертизу в якості порівняльного зразка на відрізку паперу у вигляді напису «ЗБУТ»;
- даними протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину від 23.12.2021 року, за участі потятих ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , затриманого ОСОБА_8 , захисника ОСОБА_16 , згідно якого було затримано ОСОБА_8 та при обшуку затриманої особи було виявлено та вилучено у лівій кишені жилетки затриманого мобільний телефон чорного кольору фірми «Ксіомі» з сім-картками операторів мобільного зв'язку «Київстар» та «Водафон». У сумці, яка була при затриманому виявлено 4 частини від sim-карток: 2 оператора мобільного зв'язку ПрАТ «Київстар» з номерами НОМЕР_1 та НОМЕР_2 , оператора мобільного зв'язку ТОВ «Лайфселл» номером НОМЕР_3 , частина від sim-картки оператора мобільно зв'язку «ВФ Україна», та поліетиленовий пакет з поліетиленовими пакетами. Зазначені речі упаковано до паперового конверту та опечатано. Разом з цим, у ході обшуку у гаманці, що був у сумці виявлено грошові кошти у розмірі 105 гривень (2 купюри номіналом по 50 гривень, 1 купюра номіналом 5 гривень), у лівій кишені жилетки затриманого виявлено грошові кошти у розмірі 1390 гривень (3 купюри номіналом по 200 гривень, 6 купюр номіналом по 100 гривень, 2 купюри номіналом по 50 гривень, 2 купюри номіналом по 20 гривень, 2 купюри номіналом по 10 гривень, 6 купюр номіналом по 5 гривень), у рукавичці затриманого виявлено грошові кошти у розмірі 300 гривень (1 купюра номіналом 100 гривень, 4 купюри номіналом по 50 гривень). Після огляду виявлених грошових коштів було встановлено, що 3 купюри номіналом по 50 гривень (серії СЙ6237643, УБ1635467, СС3813066) були оброблені спеціальним засобом у наслідок чого на купюрах проявлено надпис малинового кольору «ЗБУТ», які упаковано до паперового конверту та опечатано. Грошові кошти у розмірі 1645 гривень були упаковано до іншого паперового конверту та опечатано;
- даними карти пам'яті долученої до протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину від 23.01.2021 на якій міститься відеозапис затримання ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , і який був досліджений в судовому засіданні.
Колегія суддів вважає, що при дослідженні доказів, суд першої інстанції дотримався вимог ст.94 КПК України, оцінивши кожний доказ з точки зору належності, допустимості та достовірності та прийшов до обгрунтованого висновку, що докази в своїй сукупності доводять вину ОСОБА_10 в інкримінованих кримінальних правопорушеннях, тому доводи обвинуваченого про те, що грошові кошти йому не належать, а були підкинуті працівниками поліції, не знайшло свого підтвердження під час розгляду матеріалів кримінального провадження.
Згідно протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину від 23.12.2021 року, за участі потятих ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , затриманого ОСОБА_8 , захисника ОСОБА_16 , згідно якого було затримано ОСОБА_8 та при обшуку затриманої особи крім іншого було виявлено та вилучено у ході обшуку у гаманці, що був у сумці грошові кошти. Після огляду виявлених грошових коштів встановлено, що 3 купюри номіналом по 50 гривень (серії СЙ6237643, УБ1635467, СС3813066) були оброблені спеціальним засобом у наслідок чого на купюрах проявлено надпис малинового кольору «ЗБУТ», які упаковано до паперового конверту та опечатано.
Згідно відеозапису та протоколу затримання жодних заперечень щодо підкинутих, як стверджує ОСОБА_10 коштів, останній не висловлював, а взагалі відмовився надавати будь-які пояснення про, що власноруч зазначив в протоколі затримання. Тобто, в присутності понятих, захисника, ОСОБА_10 не повідомив про те, що кошти йому не належать і начебто працівники поліції йому підкинули грошові кошти.
Крім того версія обвинуваченого щодо підкинутих працівниками поліції коштів спростовується даними протоколу огляду та помітки грошей від 23.12.2021, даними протоколу огляду покупця та вручення грошей від 23.12.2021, даними протоколу видачі предметів від 23.12.2021, даними протоколу про результати контролю вчинення злочину від 23.12.2021, даними протоколу за результатами проведення негласної слідчої (розшукової) дії аудіо-, відео контроль особи в рамках досудового розслідування кримінального провадження №12021250310002495 від 12.09.2021 року, складеного старшим о/у ВКП ЧРУП в Черкаській області ОСОБА_17 05.01.2022, даними відеозапису подій від 23.12.2021, що міститься на картах пам'яті №888т, 889т) та показами свідка зі зміниними даними ОСОБА_9 .
Не заслуговують на увагу доводи апеляційної скарги захисника про те, що на аудіозапису щодо зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж (електронних інформаційних систем) голос не ОСОБА_8 , а фоноскапічна експертиза ні органами досудового розслідування ні судом не призначалась.
Як убачається з матеріалів кримінального провадження, а саме даними протоколу за результатами проведення негласної слідчої (розшукової) дії аудіо-, відеоконтроль особи в рамках досудового розслідування особа зі зміненими анкетними даними, ОСОБА_9 20.12.2021 о 12 годині 12 хвилин знаходиться на вул..В.Чорновола та йде на зустріч із ОСОБА_8 , де неподалік будинку АДРЕСА_4 ОСОБА_9 передав грошові кошти в сумі 150 гривень для придбання психотропної речовини «амфітамін». Отримавши грошові кошти ОСОБА_8 передав ОСОБА_9 поліетиленовий пакет із порошкоподібною речовиною «амфетамін»; даними протоколу за результатами проведення негласної слідчої (розшукової) дії аудіо-, відео контроль особи в рамках досудового розслідування особа зі зміненими анкетними даними, ОСОБА_9 23.12.2021 о 13 годині 11 хвилин знаходиться на вул.В.Чорновола та йде на зустріч із ОСОБА_8 .. ОСОБА_9 передав грошові кошти в сумі 150 гривень для придбання психотропної речовини «амфітамін». Отримавши грошові кошти ОСОБА_8 передав ОСОБА_9 поліетиленовий пакет із порошкоподібною речовиною «амфетамін».
Крім того згідно показів свідка ОСОБА_9 (зі зміненими анкетними даними), який пояснив, що він зателефонував ОСОБА_8 , щоб домовитися про зустріч для покупки амфетаміну. Зустрівшись він віддав ОСОБА_8 кошти в сумі 150 грн., а той дав йому пакетик з порошкоподібною речовиною, яку він потім передав працівникам поліції. 23.12.2022 року він знову зустрівся з працівниками поліції, де була проведена така ж процедура, а саме видача пристрою аудіо та відео фіксації і грошові кошти в сумі 150 грн., приблизно о 12 годині він знову зателефонував ОСОБА_8 та запропонував зустрітися. Вони зустрілись, ОСОБА_18 впізнав його відразу, так як перед цим вже зустрічався з ним, передав йому грошові кошти в сумі 150 грн., а він йому пакетик з рожевим порошком, який він знову віддав працівникам поліції. При цьому повідомив, що два рази купував у ОСОБА_8 амфетамін за грошові кошти 150 та 150 грн., які йому давали працівники поліції.
Колегія суддів зауважує, що клопотань про проведення фоноскапічної експертизи та дактилоскопічної експертизи, оскільки, як стверджує захисник в апеляційній скарзі на грошових коштах не виявили сліди рук ОСОБА_8 , ні під час досудовому розслідуванні, ні в суді першої інстанції заявлено не було.
Факти, які інкримінуються ОСОБА_10 доведені та підтверджуються вищевикладеними доказами, які узгоджуються між собою і які покладені в основу обвинувачення визнаного судом доведеним.
Відповідно до ст. 93 КПК України збирання доказів здійснюється сторонами кримінального провадження, у порядку, передбаченому цим Кодексом. Сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.
Частиною 2 ст. 92 КПК України передбачено, що обов'язок доказування належності та допустимості доказів покладається на сторону, що їх подає.
Згідно із ч. 2 ст. 84 КПК України процесуальними джерелами доказів є показання, речові докази, документи, висновки експертів.
Докази на підтвердження винуватості ОСОБА_10 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.307, ч.2 ст.307 КК України узгоджуються в деталях між собою і не викликають жодних сумнівів у своїй належності, допустимості, достовірності та достатності, а у своїй сукупності доводять винуватість ОСОБА_10 поза розумним сумнівом, що призвело для постановлення обвинувального вироку.
Колегія суддів враховує, що усталена практика Європейського суду з прав людини (далі ЄСПЛ) вказує на необхідність оцінювати докази, керуючись критерієм доведення «поза розумним сумнівом» (Рішення ЄСПЛ від 10.07.2001 року у справі «Авшар проти Туреччини» - п. 282). Таке доведення має випливати із сукупності ознак чи неспростовних презумпцій, достатньо вагомих, чітких і узгоджених між собою (Рішення ЕСПЛ від 14.08.2008 року у справі «Кобець проти України» - п. 43). Також має братися до уваги якість доказів, включаючи те, чи не ставлять обставини, за яких вони були отримані, під сумнів їхню надійність та точність (Рішення ЄСПЛ від 11.07.2013 року у справі «Веренцов проти України» - п. 86, «Яллох проти Німеччини»). У справах «Нечипорук і Йонкало проти України» від 21.04.2011 р. та «Барбера, Мессеге і Ябардо проти Іспанії» від 06.12.1998 p., «Бочаров проти України» Європейський Суд вирішив, що «суд при оцінці доказів керується критерієм доведеності винуватості особи «поза розумним сумнівом» і така «доведеність може випливати із сукупності ознак чи неспростовних презумпцій, достатньо вагомих, чітких і узгоджених між собою.
Питання призначення покарання визначають форму реалізації кримінальної відповідальності в кожному конкретному випадку з огляду на суспільну небезпечність і характер злочину, обставини справи, особу винного, а також обставини, що пом'якшують або обтяжують покарання.
Вирішення цих питань належить до дискреційних повноважень суду, що розглядає кримінальне провадження по суті, який і повинен з урахуванням всіх перелічених вище обставин визначити вид і розмір покарання та ухвалити рішення.
Відповідно до вимог ст.50 КК України покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засудженого і за змістом ст.65 КК України, таке покарання повинно бути необхідним і достатнім для його виправлення та попередження нових кримінальних правопорушень.
Відповідно до п.3 постанови Пленуму Верховного Суду України №7 від 24.10.2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання» досліджуючи дані про особу підсудного, суд повинен з'ясувати його вік, стан здоров'я, поведінку до вчинення злочину як у побуті, так і за місцем роботи чи навчання, його минуле (зокрема, наявність не знятих чи не погашених судимостей, адміністративних стягнень), склад сім'ї (наявність на утриманні дітей та осіб похилого віку), його матеріальний стан тощо.
Колегія суддів враховує ступінь тяжкості вчинених ОСОБА_8 кримінальних правопорушень, які є тяжкими злочинами, обставини справи, дані про особу обвинуваченого, який не працює, неодноразово судимий, кількість епізодів злочинної діяльності (2 епізоди), вину в суді апеляційної інстанції визнав повністю, що свідчить про його відношення до скоєного, враховуючи його незадовільний стан здоров'я, що підтверджується даними документу медичного характеру ( т.2 а.к.п.144), на спеціальних обліках не перебуває, дотримуючись Загальної частини та в межах Особливої частини Кримінального кодексу та з урахуванням визнання ОСОБА_10 вини в суді апеляційної інстанції та незадовільного стану здоров'я вважає можливим пом'якшити ОСОБА_10 покарання призначене судом першої інстанції за ч.2 ст.307 КК України.
Дотримання загальних засад призначення покарання є гарантією обрання винній особі необхідного й доцільного заходу примусу, яке би ґрунтувалося на засадах законності, гуманізму, індивідуалізації та сприяло досягненню справедливого балансу між правами і свободами людини та захистом інтересів держави й суспільства.
Враховуючи вище наведене і ту обставину, що ОСОБА_10 визнав свою вину повністю, жалкує про вичнені ним кримінальні правопорушення, має незадовільний стан здоров'я (згідно виписки із медичної карти т.2 а.к.п.144), колегія суддів вважає необхідним пом'якшити ОСОБА_10 призначене місцевим судом покарання за ч.2 ст.307 КК України з 8 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого до 6 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого, що буде достатнім для виправлення та попередження вчинення ним нових кримінальних правопорушень.
Таким чином, обвинуваченого ОСОБА_8 , важати засудженим за ч.1 ст.307 КК України до 6 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого; за ч.2 ст.307 КК України до 6 років 6 місяців з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого та на підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим покаранням, остаточно призначити ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 6 (шість) років 6 (шість) місяців позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого.
Конституційний Суд України у Рішенні від 02.11.2004 № 15-рп/2004 зазначив, що: «Окремим виявом справедливості є питання відповідності покарання вчиненому злочину; категорія справедливості передбачає, що покарання за злочин повинно бути домірним злочину. Справедливе застосування норм права - є передусім недискримінаційний підхід, неупередженість. Це означає не тільки те, що передбачений законом склад злочину та рамки покарання відповідатимуть один одному, а й те, що покарання має перебувати у справедливому співвідношенні із тяжкістю та обставинами скоєного і особою винного. Адекватність покарання ступеню тяжкості злочину випливає з принципу правової держави, із суті конституційних прав та свобод людини і громадянина, зокрема права на свободу, які не можуть бути обмежені, крім випадків, передбачених Конституцією України».
Згідно ст.404 КПК України, вирок суду першої інстанції перевіряється апеляційним судом в межах апеляційної скарги.
Враховуючи вищевикладене колегія суддів вважає, що апеляційні скарги обвинуваченого та його захисника підлягають до часткового задоволення, а вирок суду підлягає зміні в частині призначеного покарання.
Керуючись статтями 376, 404, 405, 407, 408, 419 КПК України, колегія суддів, -
УХВАЛИЛА:
Апеляційні скарги захисника ОСОБА_7 , що діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 та обвинуваченого ОСОБА_8 - задовольнити частково.
Вирок Придніпровського районного суду м.Черкаси від 17 травня 2023 року щодо ОСОБА_8 - змінити в частині призначеного покарання.
Пом'якшити ОСОБА_8 покарання за ч.2 ст.307 КК України з 8 (восьми) років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого до 6 (шести) років 6 (шість) місяців позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого.
Вважати ОСОБА_8 засудженим за ч.1 ст.307 КК України до 6 (шести) років позбавлення волі; за ч.2 ст.307 КК України до 6 (шести) років 6 (шести) місяців позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого.
На підставі ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим покаранням, остаточно призначити ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 6 (шість) років 6 (шість) місяців позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є власністю засудженого.
В решті вирок Придніпровського районного суду м.Черкаси від 17 травня 2023 року щодо ОСОБА_8 - залишити без змін.
Ухвала може бути оскаржена до Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту проголошення, а засудженим, який тримається під вартою в той самий строк з моменту вручення йому копії судового рішення.
Головуючий-суддя -
Судді -