"09" квітня 2010 р.Справа № 25/3-10-28
За позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю „БЕРЕГ-ГРУП”
до відповідача: Шварц Шльомо
Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Товариство з обмеженою відповідальністю „РОСС Інвест”
Про виключення Шльомо Шварц із числа засновників ТОВ „РОСС Інвест”
Суддя Малярчук І.А.
В судових засіданнях приймали участь представники:
Від позивача: ОСОБА_1, довір. від 02.10.09 р.
Від відповідача: ОСОБА_2, довір. від 17.04.09 р.
Від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: не з'явився
В судовому засіданні 09.04.2010р. приймали участь представники:
Від позивача: ОСОБА_1, довір. від 02.10.09 р.
Від відповідача: ОСОБА_2, довір. від 17.04.09 р.
Від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: не з'явився
СУТЬ СПОРУ: про виключення Шльомо Шварца із числа засновників Товариства з обмеженою відповідальністю „РОСС Інвест”.
Позивач на заявлених позовних вимогах наполягає, надав суду пояснення по суті спору від 10.02.10 р. вх.№ 3224, додаткові пояснення від 22.10.10 р. вх.№ 4448, де навів пояснення обставинам справи, законодавство яким регулюються дані правовідносини, уточнену позовну заяву від 10.02.10 р. вх.№ 3242, в якій виклав позовні вимоги у вищенаведеній остаточній редакції.
Первинні позовні вимог позивача складали: про виключення Шльомо Шварца з числа засновників ТОВ „РОСС Інвест”; про сплату на користь Шльомо Шварц долю у розмірі 50%.
Обґрунтовуючи свою позицію щодо вчинення відповідачем дій, які паралізують діяльність підприємства та не виконання ним зобов'язань, передбачених пп. 3.3.2., 3.3.3., 3.3.4. Статуту ТОВ „РОСС Інвест” позивач зазначає, що згідно даних витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців у графі керівник юридичної особи вказано -відомості відсутні. У липні 2009 р. Міністерство регіонального розвитку та будівництва проводило конкурс з елементами аукціону з відбору об'єктів та їх забудовників для надання державної підтримки на добудову об'єктів незавершеного будівництва. ТОВ „РОСС Інвест” отримало право на державну підтримку на добудову будівельного об'єкту товариства за адресою м. Одеса, вул. Люстдорфська дорога, 55, про що свідчить протокол від 10.07.09 р., однак за відсутності на підприємстві керівника та Шльомо Шварца, який мав би підписати протокол загальних зборів товариства подальша участь ТОВ „РОСС Інвест” в даній програмі була не можливою.
Також, як відмічає позивач відсутність керівника товариства призвела до неможливості здійснення платежів, необхідних для функціонування підприємства, як то платежів по заробітній платі так і по податкам та державним зборам. Саме за існування наведених обставин, за ініціативи ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП” 28.08.09 р. у газеті „Урядовий кур'єр” № 156 та у газеті „Чорноморські новини” № 93094 було надруковано оголошення про проведення загальних зборів учасників, що відбудуться за адресою м. Одеса, вул. Жуковського, 15, каб.№ 203, 1 жовтня 2009 р. о 15 год. 00 хв. на які відповідач не з'явився, що свідчить про невиконання ним зобов'язань, передбачених ст.11 Закону України „Про господарські товариства”.
Аналізуючи зміст ст.64 Закону України „Про господарські товариства” позивач вказує на те, що розподіл часток у ТОВ „РОСС Інвест” має наступний вигляд: 50% статутного фонду належить ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП”, 50% статутного фонду належить Шльомо Шварц, у зв'язку з чим ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП” позбавлено можливості вирішити питання про виключення відповідача зі складу учасників товариства в порядку, передбаченому Статутом або законом України, оскільки рішення зборів на якому буде присутній лише один учасник, що володіє 50% голосів є неправомірним.
Стосовно викладеної відповідачем позиції щодо непідвідомчості даного спору господарському суду, позивач відмічає наступне. Виключення учасника товариства є формою відповідальності його перед товариством за невиконання обов'язків, передбачених установчими документами або законом. Обов'язковою умовою підвідомчості господарському суду вимоги про виключення учасника з товариства, є неможливість вирішення питання зборами учасників товариства через блокування таким учасником роботи зборів.
Також, як вказує позивач, до виключної компетенції господарських судів відносяться справи у спорах між учасниками господарського товариства та господарським товариством, пов'язані з реалізацією та захистом прав. Статтею 128 ЦК України передбачено можливість виключення учасника товариства, який систематично не виконує чи неналежним чином виконує свої зобов'язання або перешкоджає досягненню цілей товариства. У рекомендації Вищого господарського суду України від 28.12.07 р. № 04-5/14 „Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних прав” вказано, що підстави виключення зі складу учасників повного товариства розповсюджуються на товариства з обмеженою відповідальністю. Виключення учасника товариства призводить до наслідків, передбачених ст.ст.54,55 Закону України „Про господарські товариства”.
Отже, з метою запобігання банкрутства ТОВ „РОСС Інвест” та відновлення його діяльності позивач і вбачає підстави для звернення до суду за захистом порушених прав та охоронюваних законом інтересів.
Відповідач, заявлені позивачем позовні вимоги не визнає, з підстав, викладених у запереченнях на позовну заяву від 15.03.10 р. вх.№ 6579, де вказує, що судовими рішеннями по справі № 31/64-08-2999 та по справі № 15/180-08-3999 було встановлено, що Шльомо Шварц є засновником ТОВ „РОСС Інвест” з часткою у статутному фонді товариства 50% і ніколи на законних підставах з товариства не вибував та недоведеність фактів систематичного невиконання або неналежного виконання Шльомо Шварцем своїх обов'язків або перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства. Натомість повідомлення Шльомо Шварц податкову інспекцію, управління статистики та всі цільові фонди про відсутність повноважної особи, яка б могла діяти від імені товариства, з метою перешкоджання незаконної діяльності ОСОБА_3, як керівника товариства і свідчить про приймання участі відповідачем, через свого представника, у діяльності ТОВ „РОСС Інвест”.
Не повідомлення позивачем в порядку ст.61 Закону України „Про господарські товариства” Шльомо Шварца про проведення загальних зборів, оскільки порядок повідомлення учасників про скликання загальних зборів учасників товариства шляхом опублікування такої інформації в засобах масової інформації, статутом ТОВ „РОСС Інвест” не передбачений, є порушенням прав та охоронюваних законом інтересів відповідача як учасника товариства.
Розголошення інформації про товариство, яка є комерційною таємницею, не мало місце, так як Статутом товариства не визначено які саме документи складають комерційну таємницю, та інформація, розміщена в мережі Інтернет, на яку посилається позивач, не залежно від джерела цієї інформації, не становить комерційної інформації, оскільки не відноситься до кола комерційної таємниці згідно з приписами Постанови КМУ від 09.08.93р. № 611 „Про перелік відомостей, що не становлять комерційної таємниці”.
Крім того, відповідач висловив свою позицію щодо непідвідомчості даного спору господарським судам, яка базується на ст.148 ЦК України, ст.64 Закону України „Про господарські товариства”, якими передбачено, що вирішення питання про виключення учасника з товариства належить до компетенції загальних зборів товариства і не може здійснюватися за рішенням суду, що і зазначено в Листі ВС України від 01.08.07 р. „Практика розгляду судами корпоративних спорів”, Рекомендаціях Президії ВГС України від 28.12.07 р. № 04-5/14 „Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин”.
За положеннями ст.64 Закону України „Про господарські товариства” учасник товариства може бути виключений з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50% загальної кількості голосів учасників товариства. Пунктом 6.9. Статуту ТОВ „РОСС Інвест” передбачено, що загальні збори учасників товариства вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники, що володіють у сукупності більш як 60% голосів. Нараз, Шльомо Шварц володіє у статуті товариства 50% голосів, ніколи не приймав участі у загальних зборах товариства із порядком денним про його виключення із складу учасників ТОВ „РОСС Інвест”, що не було доведено і позивачем, отож жодних підстав для його виключення із складу засновників, і відповідно для задоволення позову позивача відповідач не вбачає.
Клопотання відповідача від 10.02.10 р. № вх.№ 3241, від 10.03.10 р. вх.№ 3980 про ознайомлення з матеріалами справи судом задоволено про що свідчать відповідні відмітки представника відповідача на даних клопотаннях про ознайомлення з її матеріалами.
Судом задоволено клопотання сторін про продовження строку розгляду справи, у зв'язку з чим, в порядку п.4 ст.69 ГПК України, прийнято відповідну ухвалу від 15.03.10 р.
Згідно ст.77 ГПК України судом оголошувались перерви в судовому засіданні з 15.03.10 р. по 01.04.10 р., з 01.04.10 р. по 09.04.10 р.
Розглянувши матеріали справи та заслухавши доводи сторін, суд встановив наступне:
13.08.2004 р. Державним реєстратором Виконавчого комітету Одеської міської ради Гутник І.І. було проведено державну реєстрацію Товариства з обмеженою відповідальністю „РОСС Інвест”, п.1.1. якого передбачено, що ТОВ „РОСС Інвест” створено рішенням загальних зборів учасників (протокол № 1 від 06.08.04 р.) на підставі Господарського та Цивільних кодексів України, Законів України „Про господарські товариства”, „Про власність”, інших чинних законодавчих актів України.
Засновниками товариства є: Товариство з обмеженою відповідальністю „БЕРЕГ-ГРУП”, громадянин Ізраїлю Шльомо Шварц, який мешкає за адресою Ізраїль, м.Хайфа, вул.Іланот,2. Товариство набуває статусу юридичної особи з моменту його державної реєстрації у визначеному законодавством України порядку. Товариство має у власності відокремлене майно, самостійний баланс, доходи, одержані від господарської діяльності, та інше майно, набуте товариством на підставах, не заборонених законом. Товариство може відкрити розрахунковий рахунок та інші рахунки у банках, мати печатку зі своїм найменуванням та ідентифікаційним кодом, штамп, товарні знаки, емблему. Товариство має повну господарську самостійність та як суб'єкт цивільного й господарського права може від свого імені укладати угоди, набувати майнові та немайнові права, нести обов'язки, бути позивачем та відповідачем у будь-яких судових інстанціях. Товариство несе відповідальність за своїми зобов'язаннями усім належним йому майном. Метою господарської діяльності товариства є одержання прибутку шляхом об'єднання майна учасників та їх участі в підприємницькій діяльності (п.п. 1.2., 1.4., 1.5., 1.6., 1.7., 1.10., 2.1. статуту ТОВ „РОСС Інвест”).
Учасником товариства може бути фізична або юридична особа. Учасники товариства мають право: брати участь в управлінні справами товариства у порядку, визначеному цим Статутом. Одержувати інформацію про діяльність товариства; на вимогу учасника товариства зобов'язано надати йому для ознайомлення річні баланси, звіти про фінансово-господарську діяльність товариства, протоколи ревізійної комісії, протоколи загальних зборів учасників (п. 3.1., пп. 3.2.1., 3.2.3. статуту ТОВ „РОСС Інвест”).
Учасники товариства зобов'язані: додержуватись вимог цього Статуту та виконувати рішення загальних зборів. Виконувати свої зобов'язання перед товариством, у тому числі ті, що пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади у розмірі, порядку та засобами, передбаченими цим Статутом, законом України „Про господарські товариства”, Господарським та Цивільним кодексами України. Не розголошувати комерційну інформацію про діяльність товариства. Приймати участь у загальних зборах учасників з метою вирішення питань щодо діяльності товариства (п.п. 3.3.1., 3.3.2., 3.3.3., 3.3.4. статуту ТОВ „РОСС Інвест”).
Згідно п.3.4. статуту учасника товариства, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосують учасники, що володіють у сукупності не менше як ѕ голосів. При цьому цей учасник участі у голосуванні не бере. Виплата вартості майна в даному випадку проводиться у порядку, зазначеному у законодавчих актах України.
Частиною 2 п.4.6. статуту передбачено, що статутний фонд товариства складає 20500грн. Учасники вносять у статутний фонд товариства свої внески у такому розмірі: ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП” 10250 грн., що складає частку 50% у статутному фонді, Шльомо Шварц 10250 грн., що складає частку 50% у статутному фонді.
Вищим органом товариства є загальні збори учасників. Кожний учасник має право на участь у зборах безпосередньо або через повноважних представників. Представники учасників можуть бути постійними або призначені на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у зборах Учасників, сповістивши про це інших учасників. Учасники мають кількість голосів пропорційно розміру їх часток у статутному фонді товариства (п. 6.2., ч.ч. 1, 3 п.6.3. статуту ТОВ „РОСС Інвест”).
До виключеної компетенції загальних зборів учасників товариства належить: а) визначення основних напрямків діяльності товариства, затвердження його планів і звітів про їх виконання; б) внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного фонду; в) призначення та звільнення Генерального директора; д) затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів, розподіл прибутку та збитків товариства; е) прийняття та виключення учасника з товариства. З питань, що зазначені в пп. а), б), е) цього статуту вважаються прийнятими, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності не менш як ѕ голосів учасників товариства. З решти питань рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників. Загальні збори учасників товариства вважаються правомочними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють в сукупності більш ніж 60% голосів. Учасники товариства, що володіють не менш як 10% голосів, можуть вимагати скликання загальних зборів. Якщо вимога учасника про скликання загальних зборів не виконана, ці учасники мають право самі скликати загальні збори. Позачергові збори учасників товариства скликаються головою товариства у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза зменшення статутного форду товариства (пп.а), б), в), д), е) п.6.5., п.п.6.6., 6.9., 6.11., 6.15. статуту ТОВ „РОСС Інвест”).
Частиною 1 п.9.1. статуту передбачено, що склад та обсяг документів, що складають комерційну таємницю товариства, порядок їх захисту визначається Генеральним директором.
Так, обґрунтовуючи позовні вимоги позивач зазначає, що Шльомо Шварц не виконує зобов'язання учасника товариства, передбачені п.п. 3.3.1., 3.3.2., 3.3.3., 3.3.4. статуту ТОВ „РОСС Інвест”. Дані факти позивач підтверджує наступними документами.
Витяги з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 10.01.10 р та на 29.09.09 р., видані Державними реєстраторами Виконкому Одеської міської ради Чабан В.А., Катеринчук К.Е., містять зазначення про відсутність відомостей про керівника ТОВ „РОСС Інвест”, а із витягу про реєстрацію в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна № 24753968 від 22.09.09 р., виданого Одеською філією ДП „Інформаційний центр” Міністерства юстиції України вбачається, що на активи ТОВ „РОСС Інвест”, за актом опису ДПІ у Київському районі м. Одеси від 17.09.09 р. № 13/24-022, накладено податкову заставу. 11.01.10 р. ДПІ у Київському районі м. Одеси було видано другу податкову вимогу № 2/15 згідно якої сума податкового боргу ТОВ „РОСС Інвест” складає 31809,06 грн.
19.10.09 р. Виконавча дирекція відділення в Приморському районі м. Одеси Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань надіслала лист за № 2664 із змісту якого вбачається не прийняття фондом розрахунку відомості про нарахування і перерахування страхових внесків та витрачання коштів Фонду за 9 місяців 2009 р., поданих товариством, з огляду на рішення господарського суду Одеської області від 30.03.09 р. по справі за позовом Шльомо Шварца до ТОВ „РОСС Інвест”, Державного реєстратора виконавчого комітету Одеської міської ради, яким встановлено неправомірність призначення керівника підприємства.
Також, Виконавчою дирекцією відділення в Приморському районі м. Одеси Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань була надіслана керівнику ТОВ „РОСС Інвест” вимога про з'явлення до Фонду, як особи, яка притягується до адміністративної відповідальності на підставі ст.165-4 Кодексу про адміністративні правопорушення, на розгляд справи про адміністративне правопорушення, у зв'язку з неподанням звітності щодо страхових внесків.
Заявою-вимогою від 26.11.08 р., засвідченою приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Криворотенко Л.І., зареєстрованою в реєстрі за № 7978, Шварц Шльомо вимагав у ТОВ „РОСС Інвест” надати йому або його представнику для ознайомлення річні баланси, звіти про фінансово-господарську діяльність товариства, протоколи ревізійної комісії, протоколи загальних зборів учасників товариства, книгу наказів органу управління товариства -Генерального директора, за період часу, починаючи з моменту створення товариства до моменту отримання вимоги-запиту.
Вчинення перешкод відповідачем у діяльності товариства позивач вбачає ще й з врахуванням рішення господарського суду Одеської області від 30.03.09 р. по справі № 6/28-09-1002 за позовною заявою Шльомо Шварц до ТОВ „РОСС Інвест”, Державного реєстратора виконавчого комітету Одеської міської ради Катеринчук К.Є. за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП” про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства від 02.07.07 р. та спонукання до виконання певних дій, згідно якого суд задовольнив позов позивача повністю; визнав недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ „РОСС Інвест” -протокол № 02/07 від 02.07.07 р.; скасував реєстраційну дію -внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах, проведену 11.07.07 р. № запису 1 556 107 0005 000352; зобов'язав Державного реєстратора Виконкому Одеської міської ради Катеринчук К.Є. внести до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців запис про скасування реєстраційної дії -внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах, проведену 11 07.07 р. № запису 1 556 107 0005 000352; зобов'язав Державного реєстратора Виконкому Одеської міської ради Катеринчук К.Є. виключити з ЄДРПОУ всі відомості щодо керівника юридичної особи (особи, яка має право вчиняти юридичні дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори) -генерального директора ОСОБА_3 в повному обсязі; зобов'язав ТОВ „РОСС Інвест” надати учаснику цього товариства Шльомо Шварц для ознайомлення річні баланси, звіти про фінансово-господарську діяльність ТОВ „РОСС Інвест”, протокол ревізійної комісії, протокол загальних зборів учасників ТОВ „РОСС Інвест”, книги наказів органу управління ТОВ „РОСС Інвест” за період часу, починаючи з моменту створення ТОВ „РОСС Інвест”. Наказ господарського суду Одеської області від 13.04.09 р. по справі № 6\28-09-1002 був виконаний в порядку виконавчого провадження, що позивач підтверджує постановою № В-3/72 про відкриття виконавчого провадження від 03.07.09 р., листами ТОВ „РОСС Інвест” від 10.07.09 р. №№ 320, 320/1 про надсилання виконавчій службі витребуваних документів.
Також, позивач надав до суду роздруковану з Інтернету інформацію, розміщену відповідачем щодо засновників ТОВ „РОСС Інвест”, керівника та господарської діяльності товариства, яка на думку позивача, наносить шкоди діловій репутації підприємства, чим усугубляється існуюче його скрутне фінансове становище.
В підтвердження складного фінансового положення ТОВ „РОСС Інвест” позивач надав суду банківські виписки щодо останнього руху грошових коштів на рахунку товариства 05.05.09 р., 01.02.10 р., 16.03.10 р., другу податкову вимогу від 11.01.10 р. №2/15, припис Прокурора Київського району м. Одеси про усунення порушень податкового законодавства від 18.01.10 р. № 110исх/10, вимогу про сплату боргу № Ю-2919 від 11.01.10р. Управління ПФУ у Приморському районі м. Одеси.
Проаналізовані вище судом документи свідчать про існування між учасниками ТОВ „РОСС Інвест” спірних взаємовідносин стосовно господарської діяльності останнього, що за собою тягнуть відповідно не виконання підприємством взятих на себе фінансових та інвестиційних зобов'язань, не здійснення ним належного податкового та бухгалтерського обліку, наслідком чого є притягнення товариства до відповідальності державними контролюючими органами. Дані взаємовідносини потребують їх врегулювання учасниками ТОВ „РОСС Інвест” шляхом прийняття відповідних рішень на Загальних зборах учасників товариства у відповідності до визначеного Статутом ТОВ „РОСС Інвест”, зареєстрованим 13.08.04 р. Державним реєстратором Одеського виконавчого комітету, порядку.
Нараз, з огляду на ситуацію, що склалась, з ініціативою про проведення загальних зборів учасників ТОВ „РОСС Інвест” з порядком денним: збільшення статутного фонду товариства; призначення директора товариства; затвердження звітів про результати господарської діяльності товариства за 2008 р.; затвердження змін до статуту товариства у новій редакції; реєстрацію Статуту товариства у новій редакції, виступило ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП” за наказом якого № 27/к від 17.08.09 р. було доручено ОСОБА_1 надрукувати оголошення про проведення Загальних зборів учасників ТОВ „РОСС Інвест”, що відбудуться за адресою м. Одеса, вул. Жуковського, 15, каб.№ 203, 1 жовтня 2009 р. о 15год.00 хв.
29.08.09 р. в газеті „Чорноморські новини” № 93-94 (20990-20991) та 28.08.09 р. в газеті Урядовий кур'єр № 156 (4062) були опубліковані ідентичні за своїм змістом оголошення ТОВ „РОСС Інвест” про проведення загальних зборів учасників, що відбудуться за адресою м. Одеса, вул. Жуковського, 15, каб.№ 203, 1 жовтня 2009 р. о 15год.00 хв. з порядком денним: збільшення статутного фонду товариства; про призначення генерального директора товариства; про затвердження звітів про результати господарської діяльності товариств за 2008 р.; про затвердження статуту товариства у новій редакції; про реєстрацію Статуту товариства у новій редакції
Однак, як стверджує позивача, 01 жовтня 2009 р. на Загальні збори учасників товариства, які проводились за адресою м. Одеса, вул.Жуковського, 15, каб.№ 203, Шварц Шльомо не з'явився, що на думку ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП”, з врахуванням раніше наведених обставин, підтверджує не виконання відповідачем зобов'язань учасника товариства, передбачених п.3.3. Статуту ТОВ „РОСС Інвест” та порушує охоронювані законом права та інтереси ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП”, як учасника товариства, і відповідно стало підставою для звернення до суду, з врахуванням розподілу часток товариства між його учасниками у співвідношенні 50% як у ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП” так і у Шварц Шльомо, що позбавляє можливості виключення відповідача із складу учасників товариства згідно порядку, визначеного п. 3.4. Статуту ТОВ „РОСС Інвест”, із позовною заявою до суду про виключення Шльомо Шварца із числа засновників Товариства з обмеженою відповідальністю „РОСС Інвест”.
Взаємовідносини учасників товариства з обмеженою відповідальністю щодо скликання, проведення, прийняття рішень загальних зборів та виключення учасника із складу товариства врегульовані положеннями наступного законодавства України, чинного на момент виникнення спору.
Із змісту ч.ч. 1, 3 ст. 50 Закону України „Про господарські товариства” від 19.09.1991р. № 1576-ХІІ із змінами та доповненнями вбачається, що товариством з обмеженою відповідальністю визнається товариство, що має статутний (складений) капітал, розділений на частки, розмір яких визначається установчими документами. Учасники товариства несуть відповідальність в межах їх вкладів.
Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 % голосів. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів....Учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50% загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере (ч. 1 ст.60, ч.1 ст.64, ч.5 ст.61 Закону України „Про господарські товариства” від 19.09.1991 р. № 1576-ХІІ із змінами та доповненнями).
Звідси, законодавцем та Статутом ТОВ „РОСС Інвест” визначений порядок проведення процедури щодо виключення учасника із його складу, який систематично не виконує чи неналежним чином виконує свої обов'язки або перешкоджає досягненню цілей товариства, який передбачає собою передусім прийняття Загальними зборами учасників товариства рішення про виключення такого учасника із складу товариства, тобто зверненню позивача до суду з позовом про виключення Шварц Шльомо із складу учасників товариства має передувати проведення Загальних зборів учасників, до порядку денного яких внесено на обговорення відповідне питання. Скликання Загальних зборів учасників товариства, визначено вище проаналізованою судом ч.5 ст.61 Закону України „Про господарські товариства” від 19.09.1991 р. № 1576-ХІІ та положеннями Статуту ТОВ „РОСС Інвест”, яке полягає у вимозі ініціюючого учасника в проведенні зборів, персональному повідомленні учасника, в даному випадку Шльомо Шварца, про проведення загальних зборів, місце, час та порядок денний зборів. Однак, із матеріалів справи вбачається, що позивач згідно п.6.11 Статуту товариства виступив з ініціативою проведення Загальних зборів учасників ТОВ „РОСС Інвест”, при цьому таку ініціативу не виклав безпосередньо ТОВ „РОСС Інвест” та Шварц Шльомо, а виразив її шляхом видачі директором ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП” наказу № 27/к „про надрукування оголошення” від 17.08.2009р. за яким доручив його працівнику ОСОБА_1. надрукувати оголошення про проведення 1 жовтня 2009 р. о 15 год. 00 хв. за адресою м.Одеса, вул. Жуковського, 15, каб.№ 203 Загальних зборів учасників ТОВ „РОСС Інвест”. Дане доручення було виконано ОСОБА_1, про що свідчить публікація 29.08.09 р. в газеті „Чорноморські новини” № 93-94 (20990-20991) та 28.08.09 р. в газеті „Урядовий кур'єр” № 156 (4062) оголошення про проведення зборів.
Нараз, зазначена форма повідомлення Шварц Шльомо про проведення загальних зборів учасників товариства є неналежною, так як не передбачена Статутом ТОВ „РОСС Інвест” та за її наявності не виключає необхідності в персональному повідомленні учасника, а за умови його місця проживання за межами України, оскільки Шльомо Шварц є громадянином Ізраїлю, не може свідчити і про доречність в такій публікації. Не належною є і форма вираженої ініціативи позивача щодо скликання загальних зборів, вчинена у вигляді наказу № 27/к „про надрукування оголошення” від 17.08.2009р., так як за своїм змістом не може стосуватись корпоративних відносин учасників ТОВ „РОСС Інвест”.
За таких обставин, підстав для задоволення заявлених позивачем позовних вимог, суд не вбачає, у зв'язку з чим відмовляє позивачу в їх задоволені в повній мірі.
Згідно ст.32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.
Статтею 33 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом (ст.43 ГПК України).
Стосовно позиції відповідача про непідвідомчість господарському суду спорів учасників товариства з обмеженою відповідальністю про виключення його учасника із складу товариства з посиланням на ст.148 ЦК України, ст.64 Закону України „Про господарські товариства”, слід зазначити наступне. Як ст.64 Закону України „Про господарські товариства” так і п.п.3.4., 6.6. Статуту ТОВ „РОСС Інвест” передбачено можливість такого виключення за умови прийняття відповідного рішення на Загальних зборах учасників товариства, однак так як учасники ТОВ „РОСС Інвест” мають кількість голосів пропорційно розміру їх часток у статутному фонді, які розподілені між Шварц Шльомо та ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП” у співвідношенні 50% і 50% та при цьому при голосуванні, учасник, якого виключають не має права брати участь у голосуванні, вирішення спору стає неможливим в порядку передбаченому законодавством та Статутом товариства, тому підлягає вирішенню в судовому порядку.
Враховуючи вищенаведене, суд, відмовляє в задоволені заявлених ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП” позовних вимог щодо виключення Шльомо Шварца із числа засновників Товариства з обмеженою відповідальністю „РОСС Інвест”, з підстав їх необґрунтованості та недоведеності.
Судові витрати по сплаті державного мита та інформаційно-технічного забезпечення судового процесу, у випадку відмови судом в задоволені заявленого позивачем позову, згідно ст.ст. 44, 49 ГПК України, покладаються на останнього.
Керуючись статтями 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -
1. Відмовити в задоволені позову ТОВ „БЕРЕГ-ГРУП” повністю.
Рішення господарського суду набирає законної сили згідно зі ст. 85 ГПК України, після закінчення десятиденного строку з дня його прийняття.
Суддя