21.09.10р.Справа № 40/13-10
За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Мережа супермаркетів електроніки "Домотехніка", м.Київ
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Днепр-Жилстрой", м.Кривий Ріг
про визнання договору оренди №331/11/08 від 01.12.2008р. припиненим та стягнення 1121250 грн.
За зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Днепр-Жилстрой", м.Кривий Ріг
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Мережа супермаркетів електроніки "Домотехніка", м.Київ
про зобов"язання прийняти в тимчасове платне користування на умовах оренди нежилі приміщення
Суддя Красота О.І.
Представники:
Від позивача: Омельченко Г.Г. (довір. від 20.11.2009р.);
Від відповідача: Ямковий В.І. (довір. від 10.05.2010р.);
Товариство з обмеженою відповідальністю "Мережа супермаркетів електроніки "Домотехніка" (надалі-Позивач) звернулося до господарського суду з позовом та просить припинити договір оренди №331/11/08 від 01 грудня 2008 року укладеного з Товариством з обмеженою відповідальністю "Днепр-Жилстрой" (надалі-Відповідач) та стягнути борг в сумі 1 121 250 грн. та судові витрати.
31.08.2010 року Позивачем на адресу суду було направлено клопотання в порядку ст. 38 ГПК України про витребування доказів, в якому він просив надати договір оренди земельної ділянки під об»єктом оренди, правовстановлюючі документи на будівлю торгівельного комплексу за адресою: м.Кривий Ріг, вул.ХХІІ Партз'їзду, буд.2а, акт державної комісії вводу об»єкту в експлуатацію, технічну документацію та інших документів, які стосуються об»єкту оренди, а також докази надання Відповідачем вказаних документів Позивачу та докази укладення договорів оренди з іншими орендарями.
10.08.2010р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Днепр-Жилстрой" подало зустрічний позов до Товариства з обмеженою відповідальністю "Мережа супермаркетів "Домотехніка", в якому просить зобов'язати ТОВ "Мережа супермаркетів "Домотехніка" прийняти в тимчасове платне користування на умовах оренди нежилі приміщення, що знаходяться на другому поверсі будівлі Торгового комплексу, розташований за адресою: м.Кривий Ріг, вул.ХХІІ Партз'їзду, буд.2а, загальною площею 1300 кв.м. за договором оренди нежилих приміщень №331/11/08 від 01 грудня 2008р., укладеним між Товариством з обмеженою відповідальністю "Мережа супермаркетів електроніки "Домотехніка" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Днепр-Жилстрой", та підписати Акт доступу та Акт прийому-передачі об'єкту оренди відповідно до п.2.2, п.5.2 договору оренди, а також стягнути судові витрати по справі.
Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 13.08.2010р. зустрічну позовну заяву прийнято для спільного розгляду з первісним.
Позивач у первісному позові, позовні вимоги підтримує в повному обсязі.
Відповідач у первісному позові проти позову заперечує, оскільки п. 6.4.12 договору оренди № 331/11/08 від 01.12.2008 року, який передбачає розірвання договору оренди в односторонньому порядку, визнаний недійсним, що підтверджується рішенням Господарського суду Дніпропетровської області по справі за № 18/159-09 від 06.10.2009 року залишеним без змін Постановою Вищого Господарського суду України по справі за № 18/159-09 від 04.03.2009 року.
Щодо стягнення з Відповідача у первісному позові борг в сумі 1 121 250 грн., Відповідач також заперечує з наступних підстав: 05 березня 2009р. між ТОВ «Мережа супермаркетів електроніки «Домотехніка» та ТОВ «ДМТ-Груп»було укладено договір №55/03/09 відступлення права вимоги, згідно п 1.1 якого, Первісний кредитор ТОВ «Мережа супермаркетів електроніки «Домотехніка»передало, а Новий кредитор ТОВ “ДМТ-Груп” прийняло на себе право вимоги, що належить Первісному кредиторові, і стало кредитором за Договором №331/11/08 оренди від 01.12.2008р., укладеним між Первісним кредитором та Відповідачем. Також вважає, що вказане право вимоги взагалі не належить Позивачу, навіть в разі його виникнення, оскільки відступлене іншій особі, а тому це є підставою для відмови в позові в цій частині.
Відповідач за зустрічним позовом подав відзив на позовну заяву в якій просить у задоволенні зустрічних позовних вимог Позивача відмовити, оскільки між Позивачем та Відповідачем підписано акт зарахування зустрічних однорідних вимог, та ТОВ «Мережа супермаркетів електроніки «Домотехніка»виконало свій обов'язок відповідно до п.3.7 Договору оренди щодо сплати авансового платежу за зазначеним договором у сумі 1121250 грн. Відповідач відмовляється від обов'язку прийняти приміщення, з огляду на неналежність виконання Позивачем за зустрічним позовом своїх обов'язків за договором майже два роки, а також посилається на фактичну передачу зазначеного приміщення в оренду іншим орендарям.
Дослідивши матеріали справи, вислухавши пояснення представників Позивача та Відповідача, господарський суд, -
02 липня 2008р. між Товариством з обмеженою відповідальністю «Мережа супермаркетів електроніки «Домотехніка»(надалі -позикодавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Днепр - Жилстрой»(надалі - позичальник) укладено договір позики №187/06/08 від 02 липня 2008 року, за яким позикодавець надав позичальнику позику в розмірі 1 121 250,00 грн. для придбання будівельних матеріалів та проведення робіт з будівництва Торговельного комплексу, розташованого за адресою: м. Кривий Ріг, вул. XXII Партз"їзду, 2 а, строком до 30 жовтня 2008 року включно.
Відповідно до п.1.1 договору позикодавець зобов'язується надати позичальнику поворотну фінансову допомогу -безвідсоткову цільову позику, а останній зобов'язується використати її за цільовим призначенням і повернути позику у визначений даним договором строк.
Пунктом 2.1. передбачено, мета надання позики позичальнику: на придбання будівельних матеріалів та проведення робіт з будівництва Торговельного комплексу, розташованого за адресою: м.Кривий Ріг, вул.ХХІІ Партз'їзду, 2а.
Відповідно до п.2.2 договору в будь-якому випадку позикодавець не набуває право власності на будівельні матеріали та інші товарно-матеріальні цінності та інше майно, придбане за рахунок суми позики.
Відповідно до пунктів 6.1., 6.3, 6.4 договору сторони домовились, що повернення коштів може здійснюватись частинами, а також шляхом зарахування однорідних зустрічних вимог, що існуватимуть на момент розрахунку між сторонами цього договору, а саме згідно з попереднім договором оренди № 2401 від 02.07.2008 року, укладеним щодо оренди частини Торгівельного комплексу, розташованого за адресою: м. Кривий Ріг, вул. XXII Партз"їзду,4, шляхом зарахування суми заборгованості за цим договором в рахунок авансу зі сплати орендної плати за перший-восьмий та останній місяці оренди за договором оренди, укладеним на підставі вказаного попереднього договору. Зарахування зустрічних вимог здійснюється за заявою однієї із сторін після виникнення зустрічних однорідних вимог.
02 липня 2008 р між Товариством з обмеженою відповідальністю "Днепр-Жилстрой" (орендодавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Мережа супермаркетів електроніки "Домотехніка" (орендар) було укладено попередній договір оренди, де розділом 1 передбачено, що сторони за цим договором зобов'язуються в строк до 01 грудня 2008р., але не пізніше, ніж через один календарний рік з моменту укладення цього договору, укласти договір оренди (далі основний договір) нежилих приміщень, що знаходяться в будівлі Торгового комплексу, розташований за адресою: м.Кривий Ріг, вул.ХХІІ Партз'їзду, 2а, загальною площею орієнтовно 1300 м2, на умовах і в порядку, передбачених цим договором.
Орендодавець здійснює будівництво Торгового комплексу на підставі дозволу на будівництво №17 від 28 лютого 2008р., виданого Інспекцією Державного архітектурно-будівельного контролю у Дніпропетровській області Криворізьким регіональним відділом, і Договору оренди земельної ділянки від 25 травня 2007р., зареєстрованого у Криворізькому відділ Дніпропетровської регіональної філії державного підприємства „Центр державного земельного кадастру”, від 13.09.2007р. №040710800710, і гарантує, що буде власником Торгового комплексу після введення його в експлуатацію і отримання правовстановлюючих документів.
Згідно п.2.1 попереднього договору оренди орендодавець зобов'язується передати орендареві в тимчасове платне користування нежилі приміщення, що знаходяться в будівлі Торгового комплексу, розташований за адресою: м.Кривий Ріг, вул.ХХІІ Партз'їзду, 4, загальною площею 1300 м2 -на другому поверсі, а Товариство з обмеженою відповідальністю "Мережа супермаркетів "Домотехніка" - орендар зобов'язується прийняти ці приміщення, своєчасно оплачувати орендну плату і повернути приміщення орендодавцеві після закінчення оренди. Точний розмір площ, що орендується і перелік орендованих приміщень буде викладена в основному договорі оренди згідно інвентарній справі БТІ.
01.12.2008р. між Позивачем та Відповідачем підписано угоду про розірвання попереднього договору оренди від 02.07.2008 р., у зв'язку з досягненням сторонами згоди щодо укладення договору оренди не житлового приміщення, розташованого за адресою: Дніпропетровська область, м.Кривий Ріг, вул.ХХІІ Партз'їзду, 2а, строком до трьох календарних років, сторони вирішили достроково припинити дію попереднього договору оренди, посвідченого приватним нотаріусом Криворізького міського нотаріального округу Дніпропетровської області Бурлак Р.О., 02.07.2008р. за реєстром №2401, з дати укладення цієї додаткової угоди.
Пунктом 1.1. договору оренди № 331/11/08 від 01.12.2008 р., орендодавець зобов'язується передати в тимчасове платне користування нежилі приміщення, що знаходяться в будівлі Торгового комплексу розташований за адресою: м.Кривий Ріг, вул. ХХІІ Партз'їзду, 2а, загальною площею 1300 кв.м. на другому поверсі, (далі-обєкт оренди приміщення), а орендар зобов'язується прийняти ці приміщення, своєчасно оплачувати орендну плату і повернути приміщення орендодавцеві після закінчення оренди. Остаточний розмір площ, що орендується, визначається сторонами в Акті прийому-передачі.
Згідно п.2.1 розділу 2 договору оренди орендодавець зобов'язується передати, а орендар -прийняти об'єкт оренди не пізніше ніж на 61 календарний день після підписання Договору на підставі акту прийому-передачі, тобто не пізніше 31 січня 2009 року.
Пунктом 2.2. підпунктом 2.2.2 розділу 2 договору орендодавець надав орендареві на підставі акту доступу можливість безперешкодно використовувати об'єкт оренди для підготовки до відкриття з метою виконання ремонтних робіт, робіт з внутрішнього оформлення об'єкту оренди, визначених технічним завданням орендаря, затвердженим орендодавцем, в строк менше ніж за 30 робочих днів до дати підписання акту прийому-передачі об'єкту оренди або не надав вищевказаного доступу/умов. Орендодавець повинен передати об'єкт оренди у вищезгаданому стані, звільнивши його від майна і майна третіх осіб, і підготувати його до передачі орендареві. За період використання об'єкту оренди з метою підготовки до відкриття орендна плата орендарем не сплачується.
Відповідно до пункту 3.7. Договору Позивач зобов'язався до 02 грудня 2008 року перерахувати орендареві авансовий платіж за одинадцять місяців оренди в розміру 1 121 250 грн., включаючи ПДВ, який після підписання акту прийому-передачі враховується як орендна плата за перший-десятий та останній місяці оренди, а також подальші після десятого місяця оренди у разі фактичної зміни площі об'єкту оренди при підписанні акту прийому-передачі. У випадку, якщо на момент настання строку внесення орендарем авансового платежу, вказаного в цьому пункті, сторони матимуть однорідні зустрічні вимоги, термін виконання яких настав, допускається виконання зобов'язань орендаря по оплаті авансового платежу шляхом зарахування однорідних зустрічних вимог. При цьому підставою для проведення зарахування однорідних зустрічних вимог служитиме письмова заява будь-якої із сторін договору.
На виконання обов"язків орендаря щодо авансового платежу за договором оренди, сторони 01.12.2008 року уклали акт зарахування зустрічних однорідних вимог, які виникли за договором поруки № 187/06/08 від 02.07.2008 року, укладеним між ТОВ "Домотехніка" та ТОВ "Днепр-Жилстрой" і цим договором оренди.
За розділом 4 договору, договір набирає чинності з моменту його підписання уповноваженими представниками сторін та діє до закінчення строку оренди або до дати його дострокового розірвання. Строк оренди за цим договором складає два календарних роки одинадцять календарних місяців та двадцять вісім календарних днів та починає спливати з моменту підписання цього договору. Дострокове припинення дії цього договору можливе у випадках, передбачених чинним законодавством, а також у разі дії форс-мажорних обставин впродовж більше шести місяців підряд, або на підставі угоди про дострокове припинення дії договору за згодою сторін, або його розірвання на вимогу сторони договору до закінчення терміну дії договору, передбаченого в цьому договорі оренди. Така угода повинна бути викладена у письмовій формі, підписана повноважними представниками сторін і скріплена печатками сторін, за винятком випадків, прямо передбачених цим договором, коли договір може бути розірваний в односторонньому порядку.
Випадки розірвання договору оренди в односторонньому порядку передбачені п. 6.4.11 Договору, яким вказано, що Орендар має право достроково припинити дію цього договору у разі невиконання або неналежного виконання орендодавцем зобов"язань, встановлених п.п. 6.1.9, 6.1.13, 6.1.16 цього договору за умови письмового попередження орендодавця про таке розірвання за 30 календарних днів до дати такого припинення. При цьому договір вважається розірваним після закінчення зазначеного терміну і не потребує підписання додаткових документів до договору, а орендодавець зобов"язується протягом семи банківських днів з дати розірвання договору оренди повернути орендареві невикористану суму авансового платежу, відшкодувати здійснені невід"ємні поліпшення (в тому числі ремонтні роботи, роботи з внутрішнього оформлення об"єкту оренди, встановленню і демонтажу навігації) і збитки, понесені орендарем.
За пунктом 6.4.12 договору оренди орендар має право достроково припинити дію цього договору без пояснення причин за умови письмового попередження орендодавця про таке припинення не менше чим за дев"яносто календарних днів до дати такого припинення. При цьому договір вважається розірваним після закінчення зазначеного строку, що обраховується з моменту поштового відправлення цінним листом з описом і не підлягає підписання додаткових документів до договору. При цьому сума авансу (попередньої оплати) орендної плати підлягає поверненню в невикористаній частині. У випадку, якщо орендар письмово попередить орендодавця про дострокове припинення цього договору менш ніж за 90 календарних днів до дати такого припинення, то договір припиняється з дати, вказаної в письмовому повідомленні орендаря, а сума авансу в невикористаній частині орендареві не повертається і вважається неустойкою за порушення орендарем термінів дострокового припинення Договору.
08.12.2008 року орендар, без будь-яких пояснень, враховуючи положення п. 6.4.12 договору оренди, вирішив достроково розірвати договір оренди з орендодавцем, про що 08.12.2008 р. направляв останньому повідомлення (а.с. 47).
05.03.2009 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Домотехніка" (первісний кредитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ДМТ-ГРУП" (новий кредитор) укладено договір № 55/03/09, за яким первісний кредитор передає, а новий кредитор приймає на себе право вимоги, що належить первісному кредиторові, і стає кредитором за договором № 331/11/08 оренди від 01.12.2008 року, укладеним між первісним кредитором та ТОВ "Днепр-Жилстрой".
За цим договором (п. 1.2 договору) новий кредитор одержує право вимагати від боржника (ТОВ "Днепр-Жилстрой") належного виконання зобов"язання з повернення авансового платежу, сплаченого первісним кредитором на підставі п. 3.7 вищезазначеного договору оренди в розмірі 1 121 250 грн. (а.с. 48)
Таким чином на підставі договору № 55/03/09 від 05.03.2009 року, який на час розгляду справи є чинний (доказів його недійсності суду не надано) право вимоги авансового платежу у сумі 1 121 250 грн., належить не Позивачу, а Товариству з обмеженою відповідальністю "ДМТ-ГРУП". Отже позовні вимоги Позивача до Відповідача в частині стягнення суми у розмірі 1 121 250 грн., є безпідставними, так як в цій частині відсутній предмет спору.
Вимоги Позивача щодо визнання договору оренди № 331/11/08 від 01.12.2008 року укладеного між сторонами - припиненним, то такі вимоги також суд залишає без задоволення з наступних підстав.
Відповідно до ст. 173 ГК України господарським визнається зобов"язання, що виникає між суб"єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб"єкт (зобов"язана сторона, у тому числі боржник) зобов"язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб"єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші тощо), або утриматися від певних дій, а інший суд"єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов"язаної сторони виконати свої обов"язки.
Згідно ст. 202 ГК України господарське зобов"язання припиняється, зокрема, у разі його розірвання. До відносин щодо припинення господарських зобов"язань застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.
Відповідно до статті 784 ЦК України орендар має право вимагати розірвання договору оренди, якщо: наймодавець передав у користування річ, якість якої не відповідає умовам договору та призначенню речі, наймодавець не виконує свого обов"язку щодо проведення капітального ремонту речі.
За статтею 291 ГК України одностороння відмова від договору оренди не допускається. Договір оренди може бути розірваний за згодою сторін. На вимогу однієї із сторін договір оренди може бути достроково розірваний з підстав, передбачених Цивільним кодексом України для розірвання договору найму, в порядку, встановленому статтею 188 цього Кодексу.
Отже, договір оренди може бути розірваний на вимогу орендаря з підстав, передбачених законом.
Оскільки п. 6.4.12 договору оренди № 331/11/08 від 01.12.2008 року, який передбачає розірвання договору оренди в односторонньому порядку, визнаний недійсним, що підтверджується рішенням Господарського суду Дніпропетровскої області по справі за № 18/159-09 від 06.10.2009 року залишеним без змін Постановою Вищого Господарського суду України по справі за № 18/159-09 від 04.03.2009 року, то посилання Позивача на вказаний вище пункт договору у позовній заяві від 20.07.2010 року в обґрунтування своїх позовних вимог є безпідставним.
Крім того, відповідно до вимог ч. 3 ст. 651 ЦК України у разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.
Приписами ст. 16 ЦК України та ст. 20 ГК України встановлені способи захисту цивільних прав та інтересів осіб та способи захисту прав суб»єктів господорювання та спожівачів, які звертаються до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу, в яких спосіб захисту як визнання договору припиненим відсутній.
З огляду на викладене, позовні вимоги по первісному позову в частині визнання договору припиненим не підлягають задоволенню.
Судові витрати по первісному позову слід покласти на Позивача.
Як вказувалось вище, 01 грудня 2008 р. між ТОВ «Мережа супермаркетів електроніки «Домотехніка»та ТОВ «Днепр-Жилстрой»було укладено договір оренди № 331/11/08 від 01 грудня 2008 року нежилих приміщень в будівлі торгового комплексу, загальною площею 1300 кв. м. за адресою: м. Кривий Ріг, вул. XXII Партз'їзду, 2 а, надалі - Об'єкт оренди та Договір оренди відповідно.
При цьому слід відзначити, що укладанню вказаного договору передувало укладання попереднього договору оренди, який згодом був розірваний за угодою сторін, але в рамках якого ТОВ «Днепр-Жилстрой»відповідно до технічного завдання ТОВ «Мережа супермаркетів електроніки «Домотехніка»понесло додаткові витрати на суму близько 500000,00 грн. у зв'язку зі зміною проекту, кошторисної документації та збільшенням кошторисної вартості будівництва, перебудовою Об'єкту оренди з метою його приведення у відповідність до потреб Орендаря, розраховуючи на своєчасне та належне прийняття останнім спірних приміщень та доходи від оренди.
Відповідно до п. 2.1 Договору оренди Орендодавець зобов'язався передати, а Орендар - прийняти Об'єкт оренди в оренду не пізніше ніж на 61 (шістдесят перший) календарний день після підписання цього Договору на підставі Акту прийому-передачі, тобто не пізніше 31 січня 2009 р.
Крім того, відповідно до п 5.2. Орендодавець зобов'язався передати Орендарю Об'єкт оренди за Актом доступу для виконання опоряджувальних робіт в стані, визначеному робочим проектом, «Специфікацією стану Об'єкту оренду на момент передачі для виконання Орендарем ремонтних робіт та робіт з внутрішнього оформлення Об'єкту оренди», цим Договором та Актом введення в експлуатацію, не пізніше ніж за 30 робочих днів до дати підписання Акту прийому-передачі, тобто в строк не пізніше 16 грудня 2008 р.
Таким чином, підписанню Акту приймання-передачі мало передувати підписання Акту доступу.
Той факт, що Об'єкт оренди був готовий на зазначену дату до передачі Орендареві та його доступу до приміщень підтверджується наступними доказами:
· Актом готовності Об'єкту оренди, розташованого за адресою: м. Кривий Ріг, вул. XXII Партз'їзду, 2а, відповідно до Специфікації стану Об'єкту оренди на момент передачі для виконання Орендарем ремонтних робіт та робіт з внутрішнього оформлення від 25 листопада 2008 р. (а.с. 107);
· Розпорядженням міського голови м. Кривого Рогу №653-р від 28.11.2008 р. «Про призначення державної приймальної комісії для прийняття в експлуатацію торговельного комплексу на вул. XXII Партз'їзду біля будинку №2»(а.с. 100);
· Актом державної приймальної комісії про прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом об'єкта від 03.12.2008 р., зареєстрованим Криворізьким регіональним відділом інспекції ДАБК у Дніпропетровській області (а.с.101);
· Рішенням виконавчого комітету Криворізької міської ради №832 від 10.12.2008 р. «Про затвердження актів про прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів»(а.с.106);
Таким чином, Позивач за зустрічним позовом належним чином та своєчасно виконав свої зобов'язання з підготовки Об'єкту оренди до передачі Орендареві, закінчив будівництво до моменту настання строку передачі приміщень та підготував їх до передачі та доступу Орендаря.
Проте, станом на погоджену сторонами дату, незважаючи на фактичну готовність Об'єкту оренди для виконання Орендарем ремонтних робіт та робіт з його внутрішнього оформлення, підписання Акту доступу та передача приміщень не відбулися, оскільки Орендар не з'явився для підписання Акту доступу на вказану в Договорі оренди дату на Об'єкт оренди.
Відповідно до п. 6.2.3 договору оренди Орендодавець має право вимагати від Орендаря виконання умов цього договору.
У зв'язку з цим, наполягаючи на виконанні умов, передбачених п.п. 5.2, 2.2.2 Договору оренди, Позивач, не дочекавшись представників Орендаря, направив Відповідачу телеграмою від 20.01.2009р, письмове повідомлення, в якому просив направити представника для підписання Актів доступу згідно з п.2.2.2. Договору оренди №331/11/08 від 01.12.2008 р. (а.с. 97).
У відповідь Листом ТОВ «Мережа супермаркетів електроніки «Домотехніка»№55/01 від 23.01.2009 р., повідомило ТОВ «Днепр-Жилстрой»про те, що 22.01.2009 року отримало вказану телеграму про необхідність надання представника для підписання Актів доступу за договором оренди №331/11/08 від 01.12.2008 р., проте зазначило, що вказана телеграма викликає подив, оскільки Орендодавцю поштою та електронною поштою 08.12.2008 року було направлено повідомлення про дострокове розірвання договору оренди №331/11/08 від 01.12.2008 р. (лист № 822/12 від 08.12.2008 р. (а.с. 47) на підставі п. 6.4.12 Договору, визнаного згодом недійсним Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 06.10.2009 р. у справі № 18/159-09, залишеним без змін Постановою Вищого господарського суду України від 04.03.2010 р.
Тим же Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 06.10.2009 р. у справі № 18/159-09 встановлено, що; «...суд вважає, що вимоги позивача щодо повернення коштів, які були перераховані орендарем за договором № 331/11/08 від 01.12.2008 року, не підлягають задоволенню, оскільки договір оренди не є розірваним.»
Відповідно до статті 193 ГК України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.
Відповідно до п. 4.1 Договору оренди, Договір набирає чинності з моменту його підписання уповноваженими представниками Сторін та діє до закінчення строку оренди або до дати його достроково розірвання/припинення.
Згідно з п. 4.2 Договору оренди строк оренди за цим Договором складає два календарних роки одинадцять календарних місяців та двадцять вісім календарних днів та починає спливати з моменту підписання цього Договору,
Таким чином, строк оренди закінчується 28.11.2011 р., а тому Договір оренди на сьогодні є чинним і підлягає виконанню сторонами в межах строку його дії.
Відповідно до ч.1 ст. 763 ЦК України договір найму укладається на строк, встановлений договором.
Згідно зі ст. 631 ЦК України строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов'язки відповідно до договору.
Відповідно до ст. 629 ЦК України договір є обов'язковим для виконання сторонами.
Відповідно до ч.1 ст. 291 ГК України одностороння відмова від договору оренди не допускається.
Відповідно до п. 2.3 Договору оренди при передачі приміщення в оренду Сторони складають Акт прийому-передачі Об'єкту оренди, який підписується повноважними представниками сторін і скріпляється їх печатками.
Однак, Орендар так і не направив своїх повноважних представників для підписання Акту доступу, що було неодмінною умовою наступного підписання Акту прийому-передачі, оскільки згідно з пп. 2.2.2 п. 2.2 Договору оренди Орендар мав право в строки, визначені п. 2.1 Договору, не підписувати Акт прийому-передачі Об'єкту оренди, не сплачувати орендну плату та не несе передбаченої цим Договором відповідальності за такі дії у випадках, якщо: 2.2.2. Орендодавець надав Орендареві на підставі Акту доступу можливість безперешкодно використовувати Об'єкт оренди для підготовки до відкриття з метою виконання ремонтних робіт і робіт з внутрішнього оформлення Об'єкту оренди, визначених технічним завданням Орендаря, затвердженим Орендодавцем, в строк менше ніж за 30 робочих днів до дати підписання Акту прийому-передачі Об'єкту оренди.
Відповідно до 2.4 Договору оренди саме з моменту підписання акту прийому-передачі Об'єкту оренди починається сплата орендної плати.
Згідно з п.1 ч.1 ст. 532 ЦК України передбачено, що якщо місце виконання зобов'язання не встановлено у договорі, виконання провадиться: 1) за зобов'язанням про передання нерухомого майна за місцезнаходженням цього майна.
Отже, саме Орендар мав з'явитися до орендодавця за місцезнаходженням Об'єкту оренди для його передачі, чого відповідач не зробив.
Відповідно до ч.1, 2 ст. 538 ЦК України виконання свого обов'язку однією із сторін, яке відповідно до договору обумовлене виконанням другою стороною свого обов'язку, є зустрічним виконанням зобов'язання. При зустрічному виконанні зобов'язання сторони повинні виконувати свої обов'язки одночасно, якщо інше не встановлено договором, актами цивільного законодавства, не випливає із суті зобов'язання або звичаїв ділового обороту.
Таким чином, зобов'язання з передачі та прийняття Об'єкту оренди є зустрічними і його виконання було неможливо шляхом вчинення односторонніх дій лише з боку Орендодавця.
Тим самим передача Об'єкту оренди від Орендодавця Орендарю не відбулася саме з вини ТОВ «Мережа супермаркетів електроніки «Домотехніка», яке ухилилося від прийняття спірних нежитлових приміщень за Актами доступу та прийому-передачі, чим порушило зобов'язання, у зв'язку з чим Позивачу заподіюються збитки у вигляду неотриманого доходу.
Згідно з п. 5 ч.2 ст. 16 ЦК України способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: примусове виконання обов'язку в натурі.
Відповідно до ч. 2 ст. 20 ГК України кожний суб'єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів. Права та законні інтереси зазначених суб'єктів захищаються шляхом: присудження до виконання обов'язку в натурі.
Отже, порушене право Позивача в даному випадку підлягає захисту шляхом зобов'язання Відповідача виконати в натурі обов'язок щодо прийняття Об'єкту оренди та підписання Акту доступу та Акту приймання-передачі відповідно.
Відповідно до ст.44 ГПК України, до складу судових витрат входять також витрати на адвоката. Згідно ст.2 Закону України „Про адвокатуру” адвокатом може бути особа, яка одержала в Україні свідоцтво про право на зайняття адвокатською діяльністю та прийняла Присягу адвоката України, оскільки до позовної заяви не додано належних доказів, а саме: договору про надання юридичних послуг, тому не має підстав для задоволення суми 8000 грн. 00 коп. - витрат пов'язаних з наданням юридичних послуг.
На підставі вищевикладеного, господарський суд приходить до висновку, що зустрічна позовна заява підлягає задоволенню в повному обсязі.
Судові витрати по зустрічній позовній заяві покласти на Відповідача.
Стосовно клопотання Позивача в порядку ст. 38 ГПК України про витребування доказів, в якому він просив надати договір оренди земельної ділянки під об»єктом оренди, правовстановлюючі документи на будівлю торгівельного комплексу за адресою: м.Кривий Ріг, вул.ХХІІ Партз'їзду, буд.2а, акт державної комісії вводу об»єкту в експлуатацію, технічну документацію та інших документів, які стосуються об»єкту оренди, а також докази надання Відповідачем вказаних документів Позивачу та докази укладення договорів оренди з іншими орендарями, то суд залишає вказане клопотання без задоволення з підстав того, що фактично Позивачем за первісним позовом після направлення 08.12.2008 року без будь-яких пояснень Відповідачу за первісним позовом, повідомлення про дострокове розірвання договору оренди з орендодавцем, з посиланням на п. 6.4.12 Договору оренди, (до строку надання вказаних документів 16.12.2008 року на який посилається Позивач) Позивачем фактично було втрачено інтерес до об»єкту оренди та ознайомлення з ними в період вказаного строку. Крім того, вказані додаткові докази, які є додатком до обгрунтування заявлених вимог Позивача за первісним позовом, не змінюють факти встановлені судом, які приведені вище (спосіб захисту та обставини щодо відсутності предмету спору).
Керуючись 33, 43, п.1-1 ст.80, 49, 82-85, 116 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -
В первісному позові в частині припинення договору оренди №331/11/08 від 01.12.2008р. -в позові відмовити.
В частині стягнення суми в розмірі 1121250 грн. -провадження по справі припинити.
Зустрічну позовну заяву задовольнити.
Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Мережа супермаркетів електроніки "Домотехніка", (01004, м.Київ, вул.Червоноармійська, 40, п/р 26003097421 в АБ „Експрес-Банк”, МФО 322959, ЄДРПОУ 30370617) прийняти в тимчасове платне користування на умовах оренди нежилі приміщення, що знаходяться на другому поверсі будівлі Торгового комплексу, розташований за адресою: м.Кривий Ріг, вул.ХХІІ Партз'їзду, буд.2а, загальною площею 1300 кв.м. за договором оренди нежилих приміщень №331/11/08 від 01 грудня 2008р., укладеним між Товариством з обмеженою відповідальністю "Мережа супермаркетів електроніки "Домотехніка" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Днепр-Жилстрой" (50000, м.Кривий Ріг, вул.О.Брозовського, 48, код ЄДРПОУ 33758813), та підписати Акт доступу та Акт прийому-передачі об'єкту оренди відповідно до п.2.2, п.5.2 договору оренди.
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Мережа супермаркетів електроніки "Домотехніка", (01004, м.Київ, вул.Червоноармійська, 40, п/р 26003097421 в АБ „Експрес-Банк”, МФО 322959, ЄДРПОУ 30370617) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Днепр-Жилстрой" (50000, м.Кривий Ріг, вул.О.Брозовського, 48, код ЄДРПОУ 33758813) суму 85 грн. 00 коп. державного мита, 236 грн. 00 коп. -витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
Накази видати після набрання судовим рішенням законної сили.
Суддя О.І. Красота
Рішення підписано
22.09.2010 року