"21" вересня 2010 р.Справа № 6/175/09
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого��������������������Картере В.І.
суддів:������������������������������Жекова В.І., Пироговського В.Т.
при секретарі судового засідання -Матієнко А.В.
за участю представників:
від прокуратури -Будзул-Лавренюк К.Я.,
від ФОП ОСОБА_2 -не з'явився, належним чином повідомлений,
від Березанської районної державної адміністрації -не з'явився, належним чином повідомлений
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу першого заступника прокурора Миколаївської області в інтересах держави в особі Березанської районної державної адміністрації
на рішення господарського суду Миколаївської області від 30.07.2009р.
по справі № 6/175/09
за позовом Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2
до Березанської районної державної адміністрації
про зобов'язання вчинити певні дії
19.05.2009р. Фізична особа-підприємець ОСОБА_2 (далі -ФОП ОСОБА_2) звернувся до господарського суду Миколаївської області із позовом, в якому з урахуванням уточнень від 23.06.2009р. (а.с.48) просив зобов'язати Березанську районну державну адміністрацію:
- затвердити проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки ФОП ОСОБА_2 в дострокову оренду терміном на 49 років для комерційного використання під розміщення котеджів із земель ДП „Очаківського ЛМГ” в межах території Рибаківської сільської ради Березанського району Миколаївської області;
- укласти договір оренди земельної ділянки терміном на 49 років загальною площею 0,70 га для комерційного використання під розміщення котеджів із земель ДП „Очаківського ЛМГ” в межах території Рибаківської сільської ради Березанського району Миколаївської області в межах населених пунктів.
Рішенням господарського суду Миколаївської області від 30.07.2009р. (суддя Ткаченко О.В.) позовні вимоги задоволено повністю.
Задовольняючи позовні вимоги місцевий господарський суд виходив з того, що позивач виконав умови розпорядження Березанської районної державної адміністрації №970 від 29.09.2008р., яким позивачу було надано дозвіл на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду, а відповідач в свою чергу безпідставно не виконує свої зобов'язання та не укладає договір оренди земельної ділянки.
При цьому, суд першої інстанції зазначив, що відповідач, відмовляючи позивачу в укладенні договору оренди земельної ділянки, безпідставно послався на приписи ст. 124 Земельного кодексу України в обґрунтування неможливості відведення позивачу земельної ділянки, так як приписи ст.124 ЗК України не містять такого поняття як аукціон, а є поняття земельних торгів. Однак, чинним законодавством України не передбачено процедури проведення земельних торгів.
Не погодившись із вказаним судовим рішенням перший заступник прокурора Миколаївської області подав апеляційну скаргу в інтересах держави в особі Березанської районної державної адміністрації, в якій посилаючись на порушення місцевим господарським судом, при його прийнятті, норм матеріального та процесуального права, просить зазначене рішення суду скасувати та прийняти нове, яким відмовити у задоволенні позову повністю.
Обґрунтовуючи апеляційну скаргу апелянт зазначає, що місцевий господарський суд не врахував приписи ч.2 ст.124, ч.5 ст.137 ЗК України, згідно яких передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється за результатами проведення земельних торгів у порядку, встановленому законом, а також те, що землі, щодо яких вирішувалось питання передачі в оренду, відносяться до категорії лісогосподарського призначення та відповідно до вимог ст.57 ЗК України можуть передавитись у користування лише спеціалізованим державним або комунальним лісогосподарським підприємствам, у яких створено спеціалізовані підрозділи для ведення лісового господарства.
Також, апелянт посилається на приписи ст. 149 ЗК України, якими не передбачено можливості вилучення землі для комерційного використання і будівництва котеджних будинків та приписи ст. 156 ЗК України і Порядку визначення втрат сільськогосподарського і лісогосподарського виробництва, які підлягають відшкодуванню, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 17.11.1997р. №1279, згідно яких вилучення земель для їх використання у цілях, не пов'язаних з веденням лісового господарства, може бути проведене лише за умови відшкодування втрат лісогосподарського виробництва.
Крім того апелянт стверджує, що за відсутності розпорядження відповідача щодо вилучення земельної ділянки у ДП „Очаківське ЛМГ”, затвердження проекту землеустрою та передачі спірної земельної ділянки в оренду, задоволення позовних вимог є втручанням у виключну компетенцію відповідного органу на здійснення права власності від імені українського народу на розпорядження землями.
Апелянт також звертає увагу апеляційного господарського суду на те, що заявлений позивачем спосіб захисту порушеного права не відповідає способам захисту, визначеним ст. 152 ЗК України (аналогічна правова позиція викладена в рекомендаціях Вищого господарського суду України від 02.02.2010р. №04-06/15 „Про практику застосування господарськими судами земельного законодавства”).
Позивач надав відзив на апеляційну скаргу, відповідно до якого просить оскаржуване судове рішення залишити без змін, а апеляційну скаргу -без задоволення.
Заслухавши пояснення присутнього у судовому засіданні представника прокуратури, дослідивши доводи апеляційної скарги та матеріали справи, а також перевіривши правильність застосування судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваного судового рішення норм матеріального і процесуального права, апеляційний господарський суд дійшов висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, з огляду на наступне:
Як вбачається з матеріалів справи, розпорядженням Березанської районної державної адміністрації № 970 від 29.09.2008р. позивачу надано дозвіл на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду терміном на 49 років загальною площею 0,70 га для комерційного використання під розміщення котеджів із земель ДП „Очаківського ЛМГ” в межах території Рибаківської сільської ради Березанського району Миколаївської області (пункт 1).
Пунктом 2 вказаного розпорядження позивачу надано дозвіл на розробку технічної документації з нормативної грошової оцінки зазначеної земельної ділянки.
Також, пунктом 3 зазначеного розпорядження рекомендовано замовнику підготовленні в установленому порядку матеріали затвердити згідно чинного законодавства та прийняти участь в аукціоні, щодо отримання земельної ділянки в оренду.
На виконання пункту 1 цього розпорядження позивач уклав договір з землевпорядною організацію ТОВ „Обласний земельно-кадастровий центр” на складання проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду.
ТОВ „Обласний земельно-кадастровий центр” розробив проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки позивача в довгострокову оренду терміном на 49 років під розміщення котеджів із земель ДП „Очаківського ЛМГ” в межах території Рибаківської сільської ради Березанського району Миколаївської області, який було погоджено із відповідними органами.
Однак, як вбачається з матеріалів справи, аукціону щодо отримання в оренду земельної ділянки, відносно якої був виготовлений проект землеустрою, проведено не було, і позивач з відповідною заявою про участь у такому аукціоні до відповідача не звертався.
Навпаки, як вбачається з листа ТВО Голови Березанської районної державної адміністрації №104-10-8-39-09 від 13.02.2009р., всупереч пункту 3 розпорядження Березанської районної державної адміністрації № 970 від 29.09.2008р., позивач звернувся до відповідача із завою про набуття права оренди на неконкурентних засадах.
Наведене спростовує висновок суду першої інстанції про виконання позивачем умов розпорядження Березанської районної державної адміністрації №970 від 29.09.2008р., а отже вказаний висновок суду першої інстанції суперечить фактичним обставинам справи.
Також, суперечить приписам чинного законодавства висновок суду першої інстанції й про те, що відмова відповідача у відведенні позивачу земельної ділянки в оренду є необґрунтованою та безпідставною.
Так, частина друга статті 124 Земельного кодексу України, в редакції, що діяла на момент звернення позивача із заявою про отримання права оренди земельної ділянки та надання відповідачем відповіді на вказану заяву, передбачала, що передача в оренду земельних ділянок, які перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється за результатами проведення земельних торгів, крім випадків, встановлених частинами другою, третьою статті 134 цього Кодексу.
Аналогічне положення також було закріплено у статті 16 Закону України "Про оренду землі"
При цьому, приписами частини першої статті 134 Земельного кодексу України було встановлено обов'язковість продажу земельних ділянок державної чи комунальної власності або прав на них на конкурентних засадах (земельних торгах)
Водночас, згідно із частиною першою ст. 135 цього ж Кодексу передбачалося, що земельні торги проводяться у формі аукціону.
Враховуючи наведені правові норми відповідач цілком обґрунтовано та законно відмовив позивачу листом №104-10-8-39-09 від 13.02.2009р. в наданні права оренди без проведення аукціону.
При цьому, відсутність на момент виникнення спірних правовідносин законодавчо встановленого порядку проведення земельних аукціонів не може бути підставою для недотримання наведених вище приписів ст.ст. 124, 134 та 135 ЗК України.
Враховуючи викладене, оскаржуване судове рішення підлягає скасуванню у зв'язку із невідповідність висновків суду фактичним обставинам справи та порушенням норм матеріального права, а у задоволені позовних вимог слід відмовити.
Керуючись ст.ст. 85, 99, 101-105 ГПК України, апеляційний господарський суд, -
Апеляційну скаргу першого заступника прокурора Миколаївської області в інтересах держави в особі Березанської районної державної адміністрації -задовольнити.
Рішення господарського суду Миколаївської області по справі № 6/175/09 від 30.07.2009р. -скасувати.
У задоволенні позовних вимог Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 -відмовити.
Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.
Головуючий суддя:����������������������������������������������������������������������В.І. Картере
Судді:������������������������������������������������������������������������������������������В.І. Жеков
����������������������������������������������������������������������������������������������������В.Т. Пироговський
Повний текст постанови підписаний 23.09.2010р.