04 серпня 2023 року ЛуцькСправа № 140/10062/23
Волинський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого-судді Лозовського О.А.,
розглянувши у письмовому провадженні за правилами спрощеного позовного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 , третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача Військова частина НОМЕР_2 , про визнання бездіяльності протиправною та зобов'язання вчинити дії,
Адвокат Жиліч Сергій Миколайович в інтересах ОСОБА_1 звернувся з позовом до Військової частини НОМЕР_1 , відповідно до якого просить суд:
- визнати протиправною бездіяльність військової частини НОМЕР_1 щодо не нарахування та невиплати ОСОБА_1 додаткової винагороди у розмірі до 100 000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу його участі в бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії згідно Постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім'ям під час дії воєнного стану";
- зобов'язати військову частину НОМЕР_1 нарахувати та виплатити ОСОБА_1 додаткову винагороду за період часу з 26.06.2022 по 29.09.2022 включно у розмірі до 100 000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу його участі в бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії згідно Постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім'ям під час дії воєнного стану", з врахуванням вже проведених виплат за цей період.
В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що 29.04.2022 Другим відділом ІНФОРМАЦІЯ_5 був призваний на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період в Державній прикордонній службі України, в період з 08.05.2022 по 21.02.2023 - у військовому званні молодшого лейтенанта проходив військову службу у Військовій частині НОМЕР_1 на посадах начальника 2 відділення інспекторів прикордонної служби 3 прикордонної застави відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 », начальника 2 бойового відділення інспекторів прикордонної служби 3 прикордонної бойової застави ВПС « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».
В період з 26.06.2022 по 29.09.2022 включно позивач у складі ВПС « ІНФОРМАЦІЯ_1 » перебував у службовому відрядженні на території АДРЕСА_5 в оперативному підпорядкуванні Військової частини НОМЕР_2 та був включений разом з усім особовим складом ВПС « ІНФОРМАЦІЯ_1 » до складу сил та засобів оперативного угрупування військ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », у зазначений період брав безпосередню участь в бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії.
За період з 26.06.2022 по 29.09.2022 включно позивачу нараховано та виплачено додаткову винагороду лише у сумі 30 000 гривень, згідно Постанови № 168.
29.09.2022 позивач (разом з усім особовим складом ВПС « ІНФОРМАЦІЯ_1 ») отримав довідку № 2065 (її варіант № 1), у якій в графі «Підстава» зазначався наказ Адміністрації Державної прикордонної служби України від 17.06.2022 № 303-АГ.
В подальшому з листа відповідача позивачу стало відомо, що даний наказ до довідки №2065 був включений помилково, а на початку квітня 2023 року позивач отримав довідку №2065 (її варіант № 2), у якій в графі «Підстава» були зазначені розпорядження Адміністрації Державної прикордонної служби України від 21.06.2022 №Ш/25-1293-Е, бойовий наказ від 20.06.2022 № 99-Т.
Проте, починаючи з 26.06.2022 і станом на момент звернення до суду додаткова грошова винагорода, передбачена постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168, у розмірі 100000 грн у зв'язку з безпосередньою участю в бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії за період з 26.06.2022 по 29.09.2022 позивачу виплачена не була.
В обґрунтування позовних вимог посилається на норми Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» (далі - Закон №2232-ХІІ), постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 №704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» (далі - Постанова №704), постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім'ям під час дії воєнного стану» (далі - Постанова №168), Інструкцію «Про порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Державної прикордонної служби України», затверджену наказом Міністерства внутрішніх справ від 25.06.2018 №558, зареєстровану в Міністерстві юстиції України 23.07.2018 за №854/32306 (далі - Інструкція №558), наказ Державної прикордонної служби України від 31.03.2022 №164-АГ «Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168 (далі - Наказ №164-АГ).
Також зазначає, що відповідно до положень Наказу №164-А підставою для виплати військовослужбовцям додаткової винагороди у розмірі 100000 грн є наказ командира, який видається у разі, якщо особи беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів. При цьому документальним підтвердженням такої участі є один із наступних документів: бойовий наказ (бойове розпорядження); журнал бойових дій (вахтовий журнал) або журнал ведення оперативної обстановки або бойового донесення (підсумкове, термінове, позатермінове) або постових відомостей (під час охорони об'єкту, на який було здійснено збройний напад, або артилерійський ракетний обстріл); рапорт (донесення) начальника (командира) підрозділу (тимчасово створеної групи військовослужбовців, зведеного загону, КрМО, КаМО, екіпажу літака, вертольоту тощо) про участь кожного військовослужбовця (у тому числі з доданих або оперативно підпорядкованих підрозділів) у бойових діях, у виконанні бойових (спеціальних) завдань, із зазначенням, військових звань, прізвищ, імен та по-батькові, а також кількості днів участі військовослужбовців у таких діях та заходах.
Оскільки довідкою №2065 підтверджується факт безпосередньої участі позивача в бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії за період з 26.06.2022 по 29.09.2022, позивач має право на отримання збільшеної виплати додаткової грошової винагороди до 100000 грн відповідно до Постанови №168, однак, Військовою частиною НОМЕР_1 збільшена додаткова винагорода протиправно не нараховувалася та не виплачувалася.
Таку бездіяльність відповідача позивач вважає протиправною, просить позов задовольнити в повному обсязі.
Ухвалою судді Волинського окружного адміністративного суду від 19.05.2023 прийнято позовну заяву до розгляду, відкрито провадження у справі за цим позовом, залучено до участі в справі як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача Військову частину НОМЕР_2 , та розгляд справи призначено за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін відповідно до статті 262 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України).
У відзиві на позовну заяву представник відповідача позов не визнав, в обґрунтування своєї позиції вказав, що відповідно до пункту 2-1 Постанови №168 порядок та умови виплати додаткової винагороди, а також одноразової грошової допомоги, передбачених цією постановою, визначаються керівниками відповідних міністерств та державних органів.
Зазначив, що питання врегулювання виплати військовослужбовцям Державної прикордонної служби України додаткової винагороди та підвищення рівня їх соціального статусу врегульовано наказом №164-АГ (втратив чинність 01.08.2022) та наказом від 30.07.2022 №392/0/81-22АГ «Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168» (чинний з 01.08.2022) (далі - Наказ №392-АГ). Пунктом 2 наказу 164-АГ та пунктом 2 Наказу №392 -АГ визначено вичерпний перелік бойових завдань, що входять в поняття «безпосередня участь військовослужбовця у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії в період здійснення зазначених заходів».
З огляду на підпункти 7, 8 пункту 2 Наказу №392- АГ бойові (спеціальні) завдання мають виконуватися на лінії бойового зіткнення, а виконання бойових (спеціальних) завдань із всебічного забезпечення має бути поєднане із вогневим ураженням або безпосереднім зіткненням з противником.
Вказує, що Наказом №392-АГ наведено вичерпний перелік заходів, за умови виконання яких військовослужбовці Державної прикордонної служби України набувають права на виплату додаткової винагороди у збільшеному розмірі, позивач в заходах, що визначені пунктом 2 Наказу №392, не приймав участь, зокрема не виконував бойових (спеціальних) завдань в червні - вересні 2022 року на лінії бойового зіткнення. У зв'язку з чим, підстав для підготовки наказу про нарахування винагороди в збільшеному розмірі немає.
Крім того, зазначає, що надана позивачем довідка від 29.09.2022 №2065 не відповідає формі, наведеній у додатку 1 та додатку 2 до Наказу №392-АГ та не містить сукупності інформації у таких документах: бойового наказу (бойового розпорядження); журналу бойових дій; рапорту (донесення) начальника (командира) підрозділу (тимчасово створеної групи військовослужбовців, про участь кожного військовослужбовця у бойових діях (спеціальних) завдань, із зазначенням військових звань, прізвищ, імен та по батькові, а також кількості днів участі військовослужбовців у таких діях та заходах.
Також вказує на те, що у позивач у проміжку спірного періоду, а саме з 15.09.2022 по 19.09.2022 перебував у відпустці за сімейними обставинами.
Згідно Журналу службово-бойових дій №103-ДСК за період з 18.06.2022 по 01.10.2022 записів про участь у бойових діях позивача не обліковано, при цьому жодне з виконуваних позивачем завдань у складі зведеного загону відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (тип С) ІНФОРМАЦІЯ_6 впродовж спірного періоду не може порівнюватись з участю в бойових діях безпосередньо на лінії бойового зіткнення та під вогневим ураженням противника. Водночас від ІНФОРМАЦІЯ_3 (військова частина НОМЕР_2 ) документів, що підтверджують безпосередню участь позивача у бойових діях, перебуваючи безпосередньо в районах ведення бойових дій у період здійснення зазначених заходів до ІНФОРМАЦІЯ_7 для прийняття рішення про видачу наказу на виплату додаткової грошової винагороди у розмірі до 100000 грн не надходило.
За таких обставин просить в задоволенні позову відмовити повністю.
У відповіді на відзив від 11.06.2023 позивач зазначив, що посилаючись на положення Наказів №164-АГ та 392-АГ, відповідач безпідставно стверджує, що саме цими відомчими актами визначається поняття «безпосередня участь військовослужбовця у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії в період здійснення зазначених заходів».
Вказує на те, що вказані накази є відомчими актами, а не нормативно-правовими, оскільки вони не зареєстровані в Міністерстві юстиції України відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 28.12.1992 №731, а тому носять лише рекомендаційний характер.
З приводу доводів відповідача про невідповідність форми довідки №2065 Наказу №392-АГ зазначає, що положення даного наказу не вимагають, щоб у довідці містилися посилання на усі документи, зокрема, бойовий наказ (бойове розпорядження), журнал бойових дій, рапорт (донесення) начальника.
Вказує на те, що починаючи із 29.09.2022 (дата видачі довідки №2065) відповідачем не вжито жодних заходів для підтвердження чи спростування відомостей, що в ній містяться. При цьому відповідачем здійснювалися нарахування і виплата позивачу додаткової винагороди в розмірі 100000,00 грн за період з 01.10.2022 по 24.01.2023 згідно довідки №50 від 24.01.2023, яка за формою є аналогічною довідці №2065.
З приводу посилань відповідача на відсутність документального підтвердження інформації про участь позивача у бойових діях зазначив, що на документах, які надані до суду є посилання на реквізити документів, які опосередковано доводять або можуть доводити обставини, які є підставами для нарахування позивачу додаткової винагороди у розмірі 100000,00 грн.
З огляду на наведені обставини просить позов задовольнити.
У запереченнях (на відповідь на відзив) від 14.06.2023 представник відповідача зазначив, що Накази №164-АГта №392-АГ не створюють новий правових норм, а лише конкретизують порядок підтвердження однієї з умов виплати додаткової винагороди у розмірі 100000,00 грн, передбаченої пунктом 1 Постанови №168, а саме регламентують порядок підтвердження безпосередньої участі у бойових діях або забезпеченні здійсненні заходів з національної безпеки і оброни, відсічі і стримуванні збройної агресії та механізм обміну інформацією між органами Держприкордонслужби.
В межах розгляду даної справи від Військової частини НОМЕР_2 інформація про участь позивача в бойових діях до відповідача не надходила, а тому з боку відповідача відсутня протиправна діяльність.
В задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 просить відмовити повністю.
Дослідивши письмові докази та письмові пояснення, викладені у заявах по суті справи, суд встановив наступне.
Позивач ОСОБА_1 в період з 08.05.2022 по 21.02.2023 проходив військову службу у Військовій частині НОМЕР_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_6 Державної прикордонної служби України).
Відповідно до наказу Військової частини НОМЕР_1 від 18.06.2022 №194-ВВ на підставі наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України від 17.06.2022 №303-АГ позивач був відряджений до Військової частини НОМЕР_4 у АДРЕСА_1 з подальшим вибуттям, з метою підготовки зведених відділів прикордонної служби з 19.06.2022.
Розпорядженням ІНФОРМАЦІЯ_6 від 25.06.2022 №166-р «Про здійснення маршу» з метою забезпечення заміни особового складу в районах активних бойових дій в межах угрупувань військ, на виконання бойового наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України від 20.06.2022 №99-т та розпорядження Адміністрації Державної прикордонної служби України від 21.06.2022 №Ш/251293-Е зобов'язано 26.06.2022 здійснити переміщення особового складу зведеного загону відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (тип С) ІНФОРМАЦІЯ_6 чисельністю 343 військовослужбовці з Національної академії Державної прикордонної служби України в оперативне підпорядкування командувачу оперативного угрупування військ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » оперативно-стратегічного угрупування військ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » з підпорядкуванням коменданту прикордонної комендатури швидкого реагування ІНФОРМАЦІЯ_8, для дій на ділянці відповідальності ІНФОРМАЦІЯ_10.
Згідно з наказом ІНФОРМАЦІЯ_6 від 26.06.2022 №224-ОС, на підставі розпорядження Адміністрації Державної прикордонної служби України від 21.06.2022 №Ш/25-1293-Е ОСОБА_1 був відряджений для дій на ділянці Військової частини НОМЕР_2 ( ІНФОРМАЦІЯ_9), АДРЕСА_2 , з 26.06.2022.
З 15.09.2022 відрядження позивача було припинено на час його перебування у відпустці за сімейними обставинами (наказ ІНФОРМАЦІЯ_6 від 16.09.2022№444-ОС), з 20.09.2022 продовжено відрядження позивача після перебування у відпустці за сімейними обставинами на ділянці Військової частини НОМЕР_2 (наказ ІНФОРМАЦІЯ_6 від 20.09.2022 №454-ОС).
Згідно з наказом ІНФОРМАЦІЯ_6 від 02.10.2022 №490-ОС ОСОБА_1 переданий в оперативне підпорядкування начальнику з прикордонного загону Східного регіонального управління для виконання бойових (спеціальних завдань) в межах зони (району) відповідальності угрупування з 01.10.2022.
Як слідує із змісту довідки від 29.09.2022 №2065, виданої Військовою частиною НОМЕР_2 , лейтенант ОСОБА_1 , який проходить військову службу у Військовій частині НОМЕР_1 Державної прикордонної служби України, брав безпосередню участь в бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії в період з 26.06.2022 по 29.09.2022.
Відповідно до довідки від 26.05.2023 №207, виданої 31 прикордонним загоном, позивач в період з червня 2022 року по серпень 2022 року отримував додаткову грошову винагороду, передбачену Постановою №168, у розмірі 30000,00 грн, у вересні 2022 року - 25000,00 грн.
02.01.2023 позивач разом із іншими військовослужбовцями звернулись із колективною скаргою до Адміністрації Державної прикордонної служби України, в якій просили вжити заходів для поновлення їхніх законних інтересів та виплати відповідної грошової винагороди за період безпосередньої участі особового складу 3 прикордонної бойової застави в бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії на території Чернігівської області з 26.06.2022 по 29.09.2022.
У відповідь на дану скаргу Західне регіональне управління Державної прикордонної служби України листом від 28.01.2023 №11/Н-7-22 повідомило заявників про те, що до наказу про виплату додаткової грошової допомоги, збільшеної до 100000,00 грн за період з 26.06.2022 по 29.09.2022 за час виконання військовослужбовцями завдань на ділянці ІНФОРМАЦІЯ_10 не був включений зведений загін відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (тип С) у зв'язку з тим, що в наявності була не вся передбачена керівними документами інформація. Керівництву ІНФОРМАЦІЯ_6 рекомендовано провести роботу щодо повторного опрацювання наявних у прикордонному загоні документів, витребувати невистачаючі первинні документи у відповідальних за їх відпрацювання осіб, та за наявності усіх правових підстав відпрацювати наказ по прикордонному загону за час виконання завдань на ділянці ІНФОРМАЦІЯ_10.
З матеріалів справи слідує, що представник позивача 20.04.2023 звернувся до відповідача із адвокатським запитом №01/04/23, в якому просив, серед іншого, повідомити про причини невиплату ОСОБА_1 додаткової грошової винагороди, передбаченої Постановою №168, у розмірі 100000,00 грн, а також повідомити про те, які заходи вживалися відповідачем для забезпечення нарахування позивачу додаткової грошової винагороди у розмірі, передбаченому Постановою №168.
У відповідь на вказаний адвокатський запит ІНФОРМАЦІЯ_6 листом від 27.04.2023 №11/4987-23- вих, серед іншого, повідомив представника позивача про те, що станом на час розгляду запиту від ІНФОРМАЦІЯ_10 (Військова частина НОМЕР_2 ) документів, що підтверджують безпосередню участь ОСОБА_1 у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах ведення бойових дій до ІНФОРМАЦІЯ_6 для прийняття рішення та видачу наказу про виплату додаткової грошової допомоги у розмірі 100000,00 грн за час перебування в оперативному підпорядкуванні начальника ІНФОРМАЦІЯ_10 не надходило.
20.04.2023 представником позивача також було направлено адвокатський запит №02/04/23 до військової частини НОМЕР_2 , де позивач перебував у службовому відрядженні, із проханням повідомити, чи змінювалась довідка від 29.09.2022 №2065, видана ОСОБА_1 командиром Військової частини НОМЕР_2 , надати належним чином завірені документи, які стосуються безпосередньої участі ОСОБА_1 в бойових діях за період з 26.06.2022 по 29.09.2022, повідомити про усі заходи, які вживалися Військовою частиною НОМЕР_2 для забезпечення нарахування та виплат позивачу передбаченої Постановою №168 додаткової грошової винагороди в розмірі 100000,00 грн.
Листом ІНФОРМАЦІЯ_10 (військової частини НОМЕР_2 ) від 27.04.2023 №21/3359-23-вих було надано відповідь, в якій вказано, що довідка про безпосередню участь в бойових діях або забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії лейтенантом ОСОБА_1 від 29.09.2022 №2065, видана 105 прикордонним загоном керівництву 3 прикордонної бойової застави відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (тип С) ІНФОРМАЦІЯ_6 не змінювалась та є дійсною.
Лейтенант ОСОБА_1 у відповідності до бойового наказу Адміністрації державної прикордонної служби України від 20.06.2022 №99/гриф був направлений в оперативне підпорядкування ІНФОРМАЦІЯ_10.
Враховуючи вимоги пункту 2 Наказу №164-АГ, підпунктів 1-8 пункту 2 Наказу №392-АГ та розпорядження Адміністрації Державної прикордонної служби України від 17.04.2022 №21-1215-2022 підстави для формування списків, передбачених пунктом 2 до Наказу №392-АГ за червень, липень, серпень та вересень 2022 року - відсутні.
Військовослужбовці ІНФОРМАЦІЯ_6, в тому числі і лейтенант ОСОБА_1 перебувають на фінансовому забезпеченні у ІНФОРМАЦІЯ_6 (Військова частина НОМЕР_1 ). Наказ про виплату додаткової грошової допомоги, передбаченої Постановою №168, у розмірі 100000,00 грн пропорційно із розрахунку на місяць опрацьовується посадовими особами ІНФОРМАЦІЯ_6, нарахування та виплата додаткової грошової винагороди, передбаченої Постановою №168, ІНФОРМАЦІЯ_9 не має можливості.
Вважаючи протиправною бездіяльність відповідача щодо ненарахування та невиплати додаткової винагороди відповідно до Постанови №168 у розмірі до 100 000,00 грн. починаючи з 26.06.2022 по 29.09.2022 року пропорційно дням участі у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів, позивач звернувсь з даним позовом до адміністративного суду.
Надаючи оцінку спірним правовідносинам, суд дійшов наступних висновків.
Частиною другою статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відповідно до частини першої статті 9 Закону України від 20.12.1991 № 2011-ХІІ "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей" (далі - Закон № 2011-ХІІ) визначено, що держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, а також стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.
Згідно з частиною другою статті 9 Закону № 2011-ХІІ установлено, що до складу грошового забезпечення військовослужбовців входять:
- посадовий оклад, оклад за військовим званням;
- щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, а також надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премія);
- одноразові додаткові види грошового забезпечення.
Відповідно до положень частини третьої статті 9 Закону № 2011-ХІІ грошове забезпечення визначається залежно від посади, військового звання, тривалості, інтенсивності та умов військової служби, кваліфікації, наукового ступеня і вченого звання військовослужбовця. Грошове забезпечення підлягає індексації відповідно до закону.
Частина четверта статті 9 Закону № 2011-ХІІ визначає, що грошове забезпечення виплачується у розмірах, що встановлюються Кабінетом Міністрів України, та повинно забезпечувати достатні матеріальні умови для комплектування Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань кваліфікованим особовим складом, а також враховувати характер, умови служби, стимулювати досягнення високих результатів у службовій діяльності. Порядок виплати грошового забезпечення визначається Міністром оборони України, керівниками центральних органів виконавчої влади, що мають у своєму підпорядкуванні утворені відповідно до законів України військові формування, керівниками розвідувальних органів України.
Указом Президента України № 64/2022 від 24.02.2022 у зв'язку з військовою агресією російської федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини 1 статті 106 Конституції України, Закону України "Про правовий режим воєнного стану" постановлено ввести в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.
Одночасно, військовому командуванню (Генеральному штабу Збройних Сил України, Командуванню об'єднаних сил Збройних Сил України, командуванням видів, окремих родів військ (сил) Збройних Сил України, управлінням оперативних командувань, командирам військових з'єднань, частин Збройних Сил України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, Державної служби спеціального зв'язку та захисту інформації України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Управління державної охорони України) разом із Міністерством внутрішніх справ України, іншими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування постановлено запроваджувати та здійснювати передбачені Законом України "Про правовий режим воєнного стану" заходи і повноваження, необхідні для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави.
Указами Президента України № 133/2022 від 14.03.2022, № 259/2022 від 18.04.2022, № 341/2022 від 17.05.2022, № 573/2022 від 12.08.2022, № 757/2022 від 07.11.2022, № 58/2023 від 06.02.2023, №254/2023 від 01.05.2023 строк дії режиму воєнного стану продовжувався.
На виконання Указів Президента України від 24.02.2022 № 64 "Про введення воєнного стану в Україні" та № 69 "Про загальну мобілізацію", Кабінетом Міністрів України 28.02.2022 прийнята Постанова №168, пунктом 1 якої установлено, що на період дії воєнного стану військовослужбовцям Збройних Сил, Служби безпеки, Служби зовнішньої розвідки, Головного управління розвідки Міністерства оборони, Національної гвардії, Державної прикордонної служби, Управління державної охорони, Державної служби спеціального зв'язку та захисту інформації, Державної спеціальної служби транспорту, військовим прокурорам Офісу Генерального прокурора, особам рядового і начальницького складу Державної служби з надзвичайних ситуацій, співробітникам Служби судової охорони, особам начальницького складу управління спеціальних операцій Національного антикорупційного бюро та поліцейським виплачується додаткова винагорода в розмірі до 30000 гривень пропорційно в розрахунку на місяць, а тим з них, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів (у тому числі військовослужбовцям строкової служби), - розмір цієї додаткової винагороди збільшується до 100000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах. Виплата такої додаткової винагороди здійснюється на підставі наказів командирів (начальників).
З метою виконання вимог Постанови №168 та з метою врегулювання виплат військовослужбовцям Державної прикордонної служби України Адміністрацією Державної прикордонної служби України було видано Наказ № 164-АГ (втратив чинність з 01.08.2022 року), в подальшому Наказ №392-АГ (застосовується з 01.08.2022).
Пунктом 1 Наказу № 164-АГ визначено, що на період дії воєнного стану військовослужбовцям Державної прикордонної служби, які проходять військову службу в органах охорони державного кордону (прикордонних загонах) виплачується додаткова винагорода (пропорційно із розрахунку на місяць) в розмірі 30000 гривень, а тим з них, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів - розмір цієї додаткової винагороди збільшується до 100 000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах.
Відповідно до пункту 2 Наказу № 164-АГ під терміном «безпосередня участь військовослужбовця у бонових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії в період здійснення зазначених заходів» (далі - бойові дії або заходи) слід розуміти виконання військовослужбовцем: бойових завдань у складі військової частини (підрозділу), яка веде воєнні (бойові) дії у складі створених (діючих) угруповань військ (сил) Сил оборони держави (визначених Головнокомандувачем Збройних Сил України або начальником Генерального штабу Збройних Сил України) в районі ведення воєнних (бойових) дій; бойових (спеціальних) завдань із всебічного забезпечення створених (діючих) угруповань військ (сил) Сил оборони держави безпосередньо в районі ведення бойових дій згідно з бойовими розпорядженнями; бойових завдань з ведення руху опору на територіях України, тимчасово окупованих (захоплених) противником; з завдань з ведення оперативної (військової, спеціальної) розвідки в районі ведення бойових дій або на територіях України, тимчасово окупованих (захоплених) противником; бойових завдань з відбиття збройного нападу (вогневого ураження) на об'єкти, що охороняються, звільнення таких об'єктів у разі їх захоплення або спроби насильного заволодіння зброєю, бойовою та іншою технікою (у т.ч. поза межами районів ведення бойових дій); бойових завдань з пошуку, виявлення та знешкодження диверсійно-розвідувальних груп, незаконних збройних формувань (озброєних осіб) (у т.ч. поза межами районів ведення бойових дій); виконання бойових завдань з вогневого ураження повітряних цілей (у т.ч. поза межами районів ведення бойових дій); здійснення заходів з виводу сил та засобів з під удару противника (у т.ч. поза межами районів ведення бойових дій); виконання польотів, пов'язаних з евакуацією військовослужбовців, цивільного населення, озброєння та інших матеріальних засобів з районів бойових дій, виконання бойових завдань кораблями, катерами, морськими суднами в морській, річковій акваторії (у т.ч. поза межами районів ведення бойових дій).
Пунктом 3 Наказу №164-АГ визначено, що документальне підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, у період здійснення зазначених дій або заходів здійснювати на підставі одного з таких документів: бойового наказу (бойового розпорядження); журналу бойових дій (вахтового журналу) або журналу ведення оперативної обстановки або бойового донесення (підсумкове, термінове, позатермінове) або постових відомостей (під час охорони об'єкту, на який було здійснено збройний напад, або артилерійський ракетний обстріл); рапорту (донесення) начальника (командира) підрозділу (тимчасово створеної групи військовослужбовців, зведеного загону, КрМО, КаМО, екіпажу літака, вертольоту тощо) про участь кожного військовослужбовця (у тому числі з доданих або оперативно підпорядкованих підрозділів) у бойових діях, у виконанні бойових (спеціальних) завдань, із зазначенням, військових звань, прізвищ, імен та по-батькові, а також кількості днів участі військовослужбовців у таких діях та заходах.
Про підтвердження безпосередньої участі відряджених військовослужбовців у бойових діях або заходах, начальникам регіональних управлінь та органів Держприкордонслужби, які ведуть (вели) бойові дії та до яких відряджені військовослужбовці, надавати останнім довідку про участь у вказаних заходах із зазначенням періоду (кількості днів) такої участі. Відповідно до пункту 4 Наказу № 164-АГ начальникам регіональних управлінь та органів Держприкордонслужби, до яких відряджені військовослужбовці з інших органів та підрозділів щомісячно до 5 числа поточного місяця повідомляти органи, в яких ці військовослужбовці проходять службу про їх безпосередню участь у бойових діях або заходах за попередній місяць (додаток 2).
Пунктом 5 цього наказу визначено, що виплату додаткової винагороди здійснювати на підставі наказу начальника (командира) Держприкордонслужби. В наказі про виплату додаткової винагороди виходячи з розміру 100 000 гривень на місяць, обов'язково зазначати підстави для його видання.
Пунктом 12 Наказу №164-АГ визначено, що виплата військовослужбовцям додаткової винагороди здійснюється щомісяця (у поточному місяці за попередній) на підставі наказів начальника (командира) органу Держприкордонслужби, а начальникам (командирам) органів Держприкордонслужби - на підставі наказів вищих начальників (командирів).
Згідно пункту 1 Наказу № 392-АГ військовослужбовцям, крім випадків, передбачених цим наказом, які проходять військову службу в Адміністрації Державної прикордонної служби України, регіональних управліннях, органах охорони державного кордону, загонах морської охорони (у тому числі строкову), навчальних закладах, підрозділах спеціального призначення та органах забезпечення (далі - органи Держприкордонслужби) з дня призову (прийняття) на військову службу до дня виключення із списків особового складу органу Держприкордонслужби (у зв'язку із звільненням з військової служби) на період дії воєнного стану щомісячно здійснюється виплата додаткової винагороди в розмірі до 30 тисяч гривень у розрахунку на місяць пропорційно часу виконання відповідно до законодавства України обов'язків військової служби. Додаткова винагорода збільшується до 100 тисяч гривень у розрахунку на місяць пропорційно часу безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах ведення бойових дій у період здійснення зазначених заходів.
Відповідно до пункту 4 Наказу № 392-АГ підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, здійснюється на підставі сукупності наявної інформації у таких документах: 1) бойового наказу (бойового розпорядження); 2) журналу бойових дій (службово-бойових дій, вахтового, навігаційно-вахтового, навігаційного журналу), журналу ведення оперативної обстановки, бойового донесення (підсумкового, термінового, позатермінового) або постової відомості (під час охорони об'єкта, на який було здійснено збройний напад); 3) рапорту (донесення) начальника (командира) підрозділу (тимчасово створеної групи військовослужбовців, зведеного загону, катерів і кораблів Морської охорони, екіпажу літака, вертольоту тощо) про участь кожного військовослужбовця (у тому числі з доданих або оперативно підпорядкованих підрозділів) у бойових діях, у виконанні бойових (спеціальних) завдань, із зазначенням військових звань, прізвищ, імен та по батькові, а також кількості днів участі військовослужбовців у таких діях та заходах.
Пунктом 5 Наказу № 392-АГ передбачено, що для військовослужбовців, відряджених до органів військового управління Держприкордонслужби, окрім документів, зазначених у пункті 4 цього наказу, безпосередня участь у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, додатково підтверджується довідкою за формою, наведеною у додатку 1 до цього наказу, що видається начальником органу Держприкордонслужби, який веде (вів) бойові дії та, до якого для виконання і завдань відряджені військовослужбовці, із зазначенням періоду (кількості днів) такої участі. Для військовослужбовців Держприкордонслужби, які відряджені до органів військового управління (штабів угрупувань військ (сил) або штабів тактичних груп), включених до складу діючих угрупувань військ (сил) Сил оборони держави, у підпорядкування яких вони передані, безпосередня участь у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, підтверджується довідкою, виданою керівником відповідного органу військового управління, з відображенням у ній термінів безпосередньої участі у бойових діях або заходах кожного військовослужбовця. У довідках, передбачених цим пунктом, обов'язково мають зазначатися відомості про підтверджуючі документи, передбачені пунктом 4 цього наказу.
Згідно пункту 11 Наказу № 392-АГ склад органів і підрозділів Держприкордонслужби, які беруть (брали) участь у бойових діях або заходах у відповідних районах ведення бойових дій, визначаються щомісячно наказом Адміністрації Держприкордонслужби відповідно до рішень (наказів, директив, розпоряджень) Головнокомандувача Збройних Сил України. Інформація про військовослужбовців, відряджених з інших органів та підрозділів Держприкордонслужби, дні їх безпосередньої участі у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, подаються начальниками органів Держприкордонслужби (органів військового управління (штабів угрупувань військ (сил) або штабів тактичних груп), включених до складу діючих угрупувань військ (сил) Сил оборони держави, до 5 числа щомісячно (у поточному місяці за попередній) в органи, в яких ці військовослужбовці проходять службу, за формою, наведеною у додатку 2 до цього наказу.
Виплата військовослужбовцям додаткової винагороди здійснюється щомісяця (у поточному місяці за попередній) на підставі наказів начальника (командира) органу Держприкордонслужби, а начальникам (командирам) органів Держприкордонслужби - на підставі наказів вищих начальників (командирів). До наказу про виплату додаткової винагороди, виходячи з розміру до 100 тисяч гривень на місяць, в обов'язковому порядку додаються узагальнені дані, отримані з документів, передбачених пунктами 4-6 цього наказу (пункт 12 Наказу № 392-АГ).
Як вже було встановлено судом, згідно довідки Військової частини НОМЕР_2 ( ІНФОРМАЦІЯ_10) від 29.09.2022 №2065, лейтенант ОСОБА_1 , який проходив службу у військовій частині НОМЕР_1 , брав безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії з 26.09.2022 по 29.09.2022.
При цьому, на підставі листа ІНФОРМАЦІЯ_10 від 27.04.2023 №21/3359-23-вих судом встановлено, що вказана довідка не змінювалась та є дійсною, однак, як зазначено в цьому листі, списки, передбачені додатком 2 до наказу № 392-АГ, на адресу ІНФОРМАЦІЯ_6 (військова частина НОМЕР_1 ) не направлялись.
Разом з тим, з матеріалів справи судом встановлено, що 16.10.2022 начальник відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (тип С) ІНФОРМАЦІЯ_6 подав рапорти начальнику ІНФОРМАЦІЯ_6 про клопотання перед вищим командуванням щодо виплати додаткової винагороди у розмірі 70000,00 грн на період з 26.06.2022 по 30.06.2022, з 01.09.2022 по 29.09.2022 персоналу відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (тип С) ІНФОРМАЦІЯ_6, в тому числі і позивачу.
Принцип правової визначеності є невід'ємною, органічною складовою принципу верховенства права. Про це у низці своїх рішень зазначає зокрема Європейський Суд з прав людини. У своїх рішеннях Конституційний Суд України також посилається на принцип правової визначеності, наголошуючи на тому, що він є необхідним компонентом принципу верховенства права.
Принцип правової визначеності (певності) загальний принцип права, який гарантує забезпечення легкості з'ясування змісту права і можливість скористатися цим правом у разі необхідності.
Так, Конституційний Суд України сформулював у Рішенні від 22.09.2005 № 5-рп/2005 у справі про постійне користування земельними ділянками, в якому зазначається, що "із конституційних принципів рівності і справедливості випливає вимога визначеності, ясності і недвозначності правової норми, оскільки інше не може забезпечити її однакове застосування, не виключає необмеженості трактування у правозастосовній практиці і неминуче призводить до сваволі" (абзац другий підпункту 5.4 п. 5 мотивувальної частини) [14]. Цим Конституційний Суд України наголосив, що невизначеність, нечіткість правової норми призводить до її неоднакового розуміння та тлумачення, що в практичній площині призводить до різного застосування.
У справі "Sunday Times v. United Kingdom" Європейський суд вказав, що прописаний у Конвенції термін "передбачено законом" передбачає дотримання такого принципу права як принцип визначеності. ЄСПЛ стверджує, що термін "передбачено законом" має на увазі не лише писане право, як-то норми писаних законів, а й неписане, тобто усталені у суспільстві правила та моральні засади суспільства. До цих правил, які визначають сталість правозастосування, належить і судова практика. Конвенція вимагає, щоб усе право, чи то писане, чи неписане, було достатньо чітким, щоб дозволити громадянинові, якщо виникне потреба, з належною повнотою передбачати певною мірою за певних обставин наслідки, що може спричинити певна дія (ЄСПЛ аналогічної позиції дотримується у справі "Steel and others v. The United Kingdom").
Також у рішенні в справі "The Sunday Times v. United Kingdom" Європейський суд зазначив, що закон повинен бути досить доступним, він повинен служити для громадянина відповідним орієнтиром, достатнім у контексті, в якому застосовуються певні правові норми у відповідній справі; норма не може вважатися законом, якщо вона не сформульована з достатньою чіткістю, яка дає можливість громадянинові регулювати свою поведінку.
При цьому ЄСПЛ у пунктах 52, 56 рішення від 14.10.2010 у справі "Щокін проти України" зазначив, що тлумачення й застосування національного законодавства є прерогативою національних органів. Однак суд зобов'язаний переконатися в тому, що спосіб, у який тлумачиться й застосовується національне законодавство, призводить до наслідків, сумісних із принципами Конвенції з погляду тлумачення їх у практиці Європейського суду з прав людини. На думку ЄСПЛ, відсутність у національному законодавстві необхідної чіткості й точності, які передбачали можливість різного тлумачення, порушує вимогу "якості закону", передбачену Конвенцією, і не забезпечує адекватного захисту від свавільного втручання публічних органів державної влади в майнові права заявника.
Отже, національне законодавство має тлумачитися таким чином, щоб результат тлумачення відповідав принципам справедливості, розумності та узгоджувався з положеннями Конвенції.
Суд зазначає, що недотримання органами Держприкордонслужби вимог Наказу №392-АГ в частині недотримання форми обміну інформацію про участь військовослужбовця у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів не може мати негативні наслідки для такого військовослужбовця, а отже, й не може впливати на його особисті права, в тому числі на право отримання спірної додаткової винагороди.
З наведених підстав суд також не приймає до уваги доводів представника відповідача про невідповідність формі, наведеній у додатку 1 та додатку 2 до Наказу №392-АГ, довідки від 29.09.2022 №2065, якою позивач підтверджує безпосередню участь у бойових у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії. Крім того, ІНФОРМАЦІЯ_9 у листі від 27.04.2023 №21/3359-23-вих підтвердив ту обставину, що вказана довідка не змінювалась та є дійсною.
З урахуванням зазначеного, враховуючи принцип верховенства права, на підставі зібраних та досліджених доказів, аналізу чинного законодавства, суд, обираючи належний та ефективний спосіб захисту порушеного права позивача, приходить до висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню частково шляхом зобов'язання військової частини НОМЕР_1 нарахувати та виплатити ОСОБА_1 додаткову винагороду, передбачену постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім'ям під час дії воєнного стану" збільшену до 100000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у бойових діях або забезпеченні здійсненні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів за періоди: з 26.06.2022 по 14.09.2022 та з 20.09.2022 по 29.09.2022.
Щодо зобов'язання військової частини НОМЕР_1 нарахувати та виплатити позивачу додаткову винагороду, передбачену постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім'ям під час дії воєнного стану" у розмірі до 100000 грн пропорційно дням участі у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування за період з 15.09.2022 по 19.09.2022, то в цій частині слід відмовити, оскільки протягом цього періоду позивач перебував у відпустці за сімейними обставинами.
Щодо позовних вимог в частині визнання протиправною бездіяльності військової частини НОМЕР_1 щодо ненарахування та невиплати позивачу додаткової винагороди відповідно пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім'ям під час дії воєнного стану" у розмірі до 100000 грн, починаючи з 26.06.2022 по 29.09.2022 пропорційно дням участі у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів, то суд зазначає, що в цій частині позовних вимог слід відмовити, оскільки, як було встановлено вище, нарахуванню та виплаті спірної допомоги передує отримання інформації про військовослужбовців, відряджених з інших органів та підрозділів Держприкордонслужби, дні їх безпосередньої участі у бойових діях або заходах, передбачених пунктами 2 Наказів №164-АГ та № 392-АГ, яка подається начальниками органів Держприкордонслужби (органів військового управління (штабів угрупувань військ (сил) або штабів тактичних груп), включених до складу діючих угрупувань військ (сил) Сил оборони держави, до 5 числа щомісячно (у поточному місяці за попередній) в органи, в яких ці військовослужбовці проходять службу, за формою, наведеною у додатку 2 до Наказу № 392-АГ.
Разом з тим, в межах розгляду даної справи судом встановлено, що 105 прикордонним загоном імені князя Володимира Великого відповідна інформація в порядку, визначеному Наказом №164-АГ та Наказом № 392-АГ, до Військової частини НОМЕР_1 не надсилалась, а тому в діях відповідача відсутня протиправна бездіяльність.
Відповідно до частини першої статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.
З урахуванням зазначеного, суд, на підставі наданих доказів в їх сукупності, системного аналізу положень законодавства України, приходить до висновку, що позов необхідно задовольнити частково.
Підстави для розподілу судових витрат відсутні.
Керуючись статтями 243-246, 262 Кодексу адміністративного судочинства України, суд
Позов ОСОБА_1 ( АДРЕСА_3 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_7 ) до Військової частини НОМЕР_1 ( АДРЕСА_4 , ідентифікаційний код юридичної особи НОМЕР_8 ) про визнання протиправною бездіяльності та зобов'язання вчинити дії - задовольнити частково.
Зобов'язати Військову частину НОМЕР_1 нарахувати та виплатити ОСОБА_1 додаткову винагороду, передбачену постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім'ям під час дії воєнного стану" у розмірі до 100000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у бойових діях або забезпеченні здійсненні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів за періоди: з 26.06.2022 по 14.09.2022 та з 20.09.2022 по 29.09.2022 з урахування проведених виплат за цей період.ленні решти позовних вимог відмовити.
Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо таку апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку повністю або частково шляхом подання апеляційної скарги до Восьмого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.
Суддя О.А. Лозовський