донецький апеляційний господарський суд
Постанова
Іменем України
13.09.2010 р. справа №19/81/10
Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого:Новікової Р.Г.
суддівВолкова Р.В. , Москальової І.В.
за участю представників
від боржника:Мартиненко Н.М. - ліквідатор
від кредитора 1:не з'явився
від кредитора 2:Каськова І.Є. -за дов. №29845/10-014 від 23.12.2009р.
від кредитора 3:не з'явився
від кредитора 4:не з'явився
від кредитора 5:не з'явився
розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргуДержавної податкової інспекції в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя
на ухвалу
господарського суду Запорізької області
від17 серпня 2010р.
у справі№19/81/10 (суддя Даценко Л.І.)
кредитори1. Управління Пенсійного фонду України в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя
2. Державна податкова інспекція в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя
3. Виконавча дирекція фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності Запорізьке обласне відділення м. Запоріжжя
4. Відділення виконавчої дирекції фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України, м. Запоріжжя
5. Орджонікідзевський районний центр зайнятості м. Запоріжжя
боржникТовариство з обмеженою відповідальністю «КАЗ-ТРЕЙД»м. Запоріжжя
пробанкрутство
банк, який здійснює розрахунково-касове обслуговування боржникаЗРУ АТ Банк «Фінанси та Кредит»м. Запоріжжя
ліквідаторМартиненко Н.М.
Ухвалою господарського суду Запорізької області від 28.04.2010р. було порушено справу №19/81/10 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «КАЗ-ТРЕЙД»на підставі статті 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».
Постановою господарського суду Запорізької області від 11.05.2010р. у справі №19/81/10 Товариство з обмеженою відповідальністю «КАЗ-ТРЕЙД»м. Запоріжжя визнане банкрутом, відкрита ліквідаційна процедура, призначений ліквідатор -арбітражний керуючий Мартиненко Н.М.
Ухвалою господарського суду Запорізької області від 17.08.2010р. затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута. На підставі положень Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»було ухвалено про ліквідацію Товариства з обмеженою відповідальністю «КАЗ-ТРЕЙД»та припинення провадження у справі.
Не погодившись з оспорюваною ухвалою, Державна податкова інспекція в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя подала апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу суду та направити справу для розгляду ліквідаційного балансу, звіту ліквідатора до господарського суду Запорізької області.
В обґрунтування своєї правової позиції скаржник посилається на порушення судом норм матеріального та процесуального права.
Заявник вказує, що судом проігноровано положення Закону України «Про державну податкову службу», п.8.2. Порядку обліку платників податків, зборів (обов?язкових платежів), затвердженого наказом ДПА України №80від 19.02.1998р. (зареєстровано Міністерством юстиції України від 16.03.1998р. №172/2612), згідно з якими, у випадку ліквідації підприємства має проводитись позапланова виїзна перевірка органом державної податкової служби. Така перевірка боржника не проводилась.
Судом в порушення вимог ч.7 статті 30 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»не досліджено виконання ліквідатором вимог, оскільки ліквідатор зобов?язаний використовувати при проведенні ліквідаційної процедури тільки один рахунок в банківській установі. Інші рахунки, виявлені при проведені ліквідаційної процедури, підлягають закриттю ліквідатором.
В матеріалах справи також відсутні будь-які документи, які свідчать про звернення ліквідатора до правоохоронних органів з метою розшуку посадових осіб банкрута та отримання бухгалтерської та іншої документації, печаток, штампів, матеріальних та інших цінностей банкрута. Не анульовано дії та не знищено печаток та штампи ТОВ «КАЗ-Трейд», оголошення до офіційних друкованих органів про втрату чинності печаток та штампів ліквідатором не подавалось.
В судовому засіданні від 13.09.2010р. представник Державної податкової інспекції в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя підтримав правову позицію, викладену в апеляційній скарзі.
У відзиві на апеляційну скаргу ліквідатором Мартиненко Н.М. зазначено про незгоду з твердженнями скаржника та відсутність підстав для скасування ухвали господарського суду Запорізької області від 17.08.2010р. у справі №19/81/10.
Всі вимоги статті 105 Цивільного кодексу України було дотримано: нотаріально завіреним протоколом №2601-01 від 26.01.2010р. негайно повідомлено державного реєстратора; створено ліквідаційну комісію (запис №4 про припинення юридичної особи); в спеціалізованому друкованому органі -«Бюлетень державних реєстрацій»№147(7) 2010р. за №3520 опубліковані відомості з Єдиного державного реєстру щодо припинення юридичної особи; заява про порушення справи про банкрутство подана до господарського суду Запорізької області після продовження двох місяців з моменту публікації про припинення юридичної особи.
Головою ліквідаційної комісії ТОВ «КАЗ-ТРЕЙД»впродовж двох місяців повідомлено всіх відомих кредиторів, у тому числі, ДПІ в Орджонікідзевському районі м.Запоріжжя (лист вих. №16/04 від 22.04.2010р.), здійснена інвентаризація майна підприємства.
Згідно зі ст.111 Цивільного кодексу України складений проміжний ліквідаційний баланс підприємства, затверджений протоколом №02/1 від 19.04.2010р. зборів власника та ліквідаційної комісії. Протоколом №03/1 від 22.04.2010р. прийнято рішення зборів засновників та ліквідаційної комісії щодо звернення до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство.
В ліквідаційному звіті відображено відсутність ліквідаційної маси, а саме: транспортних засобів, земельних ділянок, нерухомості (відсутність активів підтверджена витягом з реєстру обтяжень рухомого та нерухомого майна), вимоги кредиторів не погашені.
Рахунки підприємства (з нульовими залишками) після отримання довідки від державного реєстратора банком про ліквідацію підприємства було закрито.
Колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду відповідно до ст.101 Господарського процесуального кодексу України, на підставі встановлених фактичних обставин, переглядає матеріали господарської справи та викладені в скарзі доводи щодо застосування судом при розгляді норм матеріального та процесуального права, що мають значення для справи. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.
Розглянувши матеріали господарської справи, апеляційну скаргу та заперечення на неї, заслухавши у судовому засіданні повноважних представників боржника та кредитора, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія апеляційної інстанції встановила.
Ухвалою господарського суду Запорізької області від 28.04.2010р. порушено провадження у справі №19/81/10 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «КАЗ-ТРЕЙД»за заявою останнього в порядку ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».
Постановою господарського суду Запорізької області від 11.05.2010р. Товариство з обмеженою відповідальністю «КАЗ-ТРЕЙД» визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Мартиненко Н.М., якого зобов'язано подати до офіційного друкованого органу оголошення про визнання боржника банкрутом, надати суду звіт та ліквідаційний баланс.
Ухвалою господарського суду Запорізької області від 17.08.2010р. затверджені звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс боржника, а ТОВ «КАЗ-ТРЕЙД» ухвалено ліквідувати.
З аналізу положень Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»вбачається, що необхідними передумовами звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 згаданого закону є - прийняття рішення власником майна (або органом, уповноваженим управляти майном) боржника про звернення боржника до господарського суду із заявою; проведення аналізу активів боржника у вигляді проведення інвентаризації наявного майна (у тому числі заставленого майна), його належної оцінки та оцінки грошових коштів на рахунках боржника; аналіз пасивів боржника шляхом публікації оголошення згідно з вимогами статті 105 Цивільного кодексу України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, у тому числі по податках, зборах (обов'язкових платежах); повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства.
Строк пред'явлення кредиторами вимог до юридичної особи, що припиняється, не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи. Комісія вживає усіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.
Комісія з припинення юридичної особи (ліквідаційна комісія), яка створюється і діє на попередніх етапах відповідно до статей 105, 110 Цивільного кодексу України, обов'язково складає після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду.
Дотримання визначених вимог та сукупність вказаних дій із доданням доказів їх проведення є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».
Як вбачається з матеріалів справи та встановлено господарським судом, звертаючись до суду із заявою про порушення справи про банкрутство, головою ліквідаційної комісії ТОВ «КАЗ-ТРЕЙД», призначеного рішенням загальних зборів учасників товариства згідно з протоколом №2601-01 від 26.01.2010р., були виконані вказані вимоги законодавства, у т.ч. проведено оцінку вартості наявного майна, розміщено у спеціалізованих друкованих засобах масової інформації повідомлення про припинення юридичної особи, складено проміжний ліквідаційний баланс.
04.02.2010р. до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців внесено інформацію про рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноважених ними органів щодо припинення юридичної особи.
09.02.2010р. в друкованому органі «Бюлетень державної реєстрації України»№143 (3) були надруковані відомості з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців про припинення юридичної особи ТОВ «КАЗ-ТРЕЙД».
Заява про порушення справи про банкрутство ТОВ «КАЗ-ТРЕЙД»подана до господарського суду Запорізької області після спливу двох місяців з моменту публікації про припинення юридичної особи.
Відповідно до ст. 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу.
Згідно статті 25 вищезгаданого закону ліквідатор зобов'язаний вчинити всі можливі дії щодо з'ясування активу та пасиву боржника шляхом запитів до відповідних органів, у тому числі державної виконавчої служби, банківських установ, бюро технічної інвентаризації, реєстраційних відділень МВС України тощо.
Згідно довідки Запорізького ВРЕР №1 УДАІ ГУМВС України в Запорізькій області №10/13-1091 від 09.03.2010р., ЗРФ ДП «Центр Державного земельного кадастру»№939 від 10.03.2010р., Інспекції державного технічного нагляду №01-037/340 від 17.02.2010р. та ОП Запорізьке міжміське БТІ №2871 від 04.03.2010р. за боржником транспортні засоби, земельні ділянки, сільськогосподарська техніка та нерухоме майно не зареєстровано.
За приписами статті 32 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: показники виявленої ліквідаційної маси (дані її інвентаризації); відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів.
В ліквідаційному звіті, затвердженому ухвалою господарського суду Запорізької області від 17.08.2010р., відображено відсутність ліквідаційної маси, а саме: транспортних засобів, земельних ділянок, нерухомості (відсутність активів підтверджена витягом з реєстру обтяжень рухомого та нерухомого майна), вимоги кредиторів не погашені.
Рахунки підприємства (з нульовими залишками) після отримання довідки від державного реєстратора банком про ліквідацію підприємства було закрито.
Як вбачається з матеріалів справи (лист №16/04 від 22.04.2010р., ухвала господарського суду Запорізької області від 28.04.2010р.), Державній податковій інспекції в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя було відомо як про ліквідацію підприємства, так і про порушення справи про банкрутство ТОВ «КАЗ-ТРЕЙД». Провадження у справі про банкрутство боржника тривало близько чотирьох місяців, протягом яких орган податкової служби не був позбавлений можливості здійснити всі необхідні заходи.
З огляду на наведене, судова колегія Донецького апеляційного господарського суду визначила, що доводи заявника, викладені в апеляційній скарзі не обґрунтовані, не доведені належними та допустимими доказами в розумінні статей 33, 34 Господарського процесуального кодексу України та спростовуються наявними в матеріалах справи доказами.
Твердження заявника апеляційної скарги про порушення і неправильне застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права при прийнятті рішення не знайшли свого підтвердження, в зв'язку з чим підстав для зміни чи скасування ухвали господарського суду Запорізької області від 17.08.2010р. у справі №19/81/10 колегія суддів апеляційної інстанції не вбачає.
Результати розгляду апеляційної скарги оголошені в судовому засіданні.
Керуючись ст. ст. 49, 99, 101, 102, 103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -
Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя на ухвалу господарського суду Запорізької області від 17.08.2010р. у справі №19/81/10 - залишити без задоволення.
Ухвалу господарського суду Запорізької області від 17.08.2010р. у справі №19/81/10 - залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.
Головуючий Р.Г. Новікова
Судді: Р.В. Волков
І.В. Москальова
Надруковано: 5 прим.
1. позивачу
2. відповідачу
3 у справу
4 ДАГС