27 липня 2023 року Справа №160/15932/23
Дніпропетровській окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Ількова В.В., розглянувши в порядку письмового провадження заяву представника ОСОБА_1 про відвід судді ОСОБА_2 у справі №160/15932/23 за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 , Військової частини НОМЕР_2 , Міністерства оборони України, третя особа: Секретаріат Уповноваженого Верховної ради України з прав людини про визнання протиправною бездіяльність та зобов'язання вчинити певні дії, стягнення моральної шкоди,-
05.07.2023 року ОСОБА_1 звернувся до Дніпропетровського окружного адміністративного суду з позовом до Військової частини Військової частини НОМЕР_1 , Військової частини НОМЕР_2 , Міністерства оборони України, третя особа: Секретаріат Уповноваженого Верховної ради України з прав людини, в якому просить:
- визнати протиправною солідарну бездіяльність військової частини НОМЕР_1 ЄДРТТОУ НОМЕР_3 та військової частини НОМЕР_2 ЄДРПОУ НОМЕР_4 , яка полягає у невиплаті позивачу ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 РНОКПП НОМЕР_5 додаткової винагороди, збільшеної до 100000 гривень згідно постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім'ям під час дії воєнного стану» за період часу із 19.10.2022 року (включно) по 01.03.2023 року (включно);
- визнати протиправною бездіяльність МІНІСТЕРСТВО ОБОРОНИ УКРАЇНИ ЄДРПОУ 00034022, яка полягає у невжитті заходів реагування з приводу невиплати позивачу ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 РНОКПП НОМЕР_5 додаткової винагороди, збільшеної до 100000 гривень згідно постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім'ям під час дії воєнного стану» за період часу із 19.10.2022 року (включно) по 01.03.2023 року (включно);
- стягнути солідарно з військової частини НОМЕР_1 ЄДРПОУ НОМЕР_3 та військової частини НОМЕР_2 ЄДРПОУ НОМЕР_4 , на користь позивача ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 РНОКПП НОМЕР_5 (матеріальну шкоду) додаткову винагороду, збільшену до 100000 гривень згідно постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім'ям під час дії воєнного стану» за період часу із 19.10.2022 року (включно) по 01.03.2023 року (включно) у сумі - 443 333 грн 33 коп. (чотириста сорок три тисячі триста тридцять три гривні тридцять три копійки);
- стягнути солідарно з військової частини НОМЕР_1 ЄДРПОУ НОМЕР_3 , військової частини НОМЕР_2 ЄДРПОУ НОМЕР_4 та МІНІСТЕРСТВО ОБОРОНИ УКРАЇНИ ЄДРПОУ 00034022, на користь позивача ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 РНОКПП НОМЕР_5 моральну шкоду у сумі 2 000 000 (два мільйони гривень);
- зобов'язати МІНІСТЕРСТВО ОБОРОНИ УКРАЇНИ ЄДРПОУ 00034022 опублікувати оголошення про відкриття провадження в адміністративній справі за позовом ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 РНОКПП НОМЕР_5 до військової частини НОМЕР_1 ЄДРПОУ НОМЕР_3 , військової частини НОМЕР_2 ЄДРПОУ НОМЕР_4 та МІНІСТЕРСТВО ОБОРОНИ УКРАЇНИ ЄДРПОУ 00034022 про визнання протиправною бездіяльності яка полягає невиплаті позивачу ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 РНОКПП НОМЕР_5 додаткової винагороди, збільшеної до 100000 гривень згідно постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім'ям під час дії воєнного стану» за період часу із 19.10.2022 року (включно) по 01.03.2023 року (включно), стягнення матеріальної та моральної шкоди.
Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями для розгляду адміністративної справи №160/15932/23 визначено суддю ОСОБА_2
Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 10.07.2023 року відкрити провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження без виклику учасників справи за наявними у справі матеріалами, згідно положень ст. 262 КАС України. Витребувано додаткові докази по справі.
18.07.2023 року Південно - східний територіальний юридичний відділ Міністерство оборони України надали суду відзив на позовну заяву позивача.
20.07.2023 року на адресу суду від представника позивача надійшло клопотання в якому він просить суд призначити справу для розгляду у порядку загального позовного провадження.
24.07.2023 року Секретаріат Уповноваженого Верховної ради України з прав людини долучили додаткові докази по справі.
Ухвалою суду від 26.07.2023 року у задоволенні клопотання представника позивача - А.П. Карпович про розгляд справи №160/15932/23 за правилами загального позовного провадження, відмовлено.
Ухвалою суду від 26.07.2023 року витребувано у відповідачів додаткові докази по справі.
27.07.2023 до суду надійшла заява представника ОСОБА_1 про відвід судді ОСОБА_2 від розгляду справи №160/15932/23.
Обґрунтовуючи заяву про відвід, заявник зазначив, що згідно звіту автоматизованого розподілу судової справи між суддями: дата та час початку автоматизованого розподілу: 05.07.2023 року 17:19:37; дата та час закінчення автоматизованого розподілу: 05.07.2023 17:19:39. Здійснення автоматизованого розподілу справи №160/15932/23 поза межами робочого часу о 17 год. 19 хв. є фактом незаконного втручання роботу автоматизованої системи документообігу суду, зокрема, є доведеним фактом порушення порядку визначення судді для розгляду справи №160/15932/23. Отже, реєстрація цієї позовної заяви поза межами робочого часу, присвоєння справі єдиного унікального номера 160/15932/23 поза межами робочого часу, здійснення автоматизованого розподілу справи №160/15932/23 між суддями поза межами робочого часу, який станом на 05.07.2023 року тривав до 17 год. 00хв., є забороненим. Головуючий суддя по справі ОСОБА_2 ознайомившись із матеріалами справи та є обізнаним, що відбулось незаконне втручання в роботу автоматизованої системи документообігу суду, порушення порядку визначення судді для розгляду справи №160/15932/23, зокрема, є обізнаним, що не набув у встановленому законом порядку здійснювати розгляд справи №160/15932/23, і є обізнаним, що через зазначені порушення він має заявити самовідвід. Однак, станом на 26.07.2023 року самовідвід суддею не заявлено, що в контексті зазначеного дозволяє констатувати абсолютний факт особистої зацікавленості судді ОСОБА_2 у розгляді справи. На підстав викладеного заявник просить:
- приєднати дану заяву про відвід особи уповноваженої на виконання функцій держави судді Дніпропетровського окружного адміністративного суду ОСОБА_2 - до матеріалів справи № 160/15932/23;
- з підстав передбачених п.2 ч.1 ст.36, п.5 ч.1 ст.36 КАСУ відвести особу уповноважену на виконання функцій держави судді Дніпропетровського окружного адміністративного суду ОСОБА_2 - від розгляду справи №160/15932/23;
- повідомити:
ДЕРЖАВНЕ БЮРО РОЗСЛІДУВАНЬ (ДБР), Україна, 01011, місто Київ, вул.Мирного Панаса, будинок 28, ЄДРПОУ 41760289;
ВИЩУ РАДА ПРАВОСУДДЯ, Україна, 04050, місто Київ, ВУЛИЦЯ СТУДЕНТСЬКА, будинок 12-А, ЄДРПОУ 00013698;
ВИЩУ КВАЛІФІКАЦІЙНУ КОМІСІЮ СУДДІВ УКРАЇНИ, Україна, 01601, місто Київ, ВУЛИЦЯ /ПІНСЬКА будинок 18/5, ЄДРПОУ 37316378;
ДЕРЖАВНУ СУДОВУ АДМІНІСТРАЦІЮ УКРАЇНИ (ДСА УКРАЇНИ), Україна, 01021, місто Київ, ВУЛИЦЯ ЛИПСЬКА, будинок 18/5, ЄДРПОУ 26255795;
про незаконне втручання в автоматизовану систему документообігу Дніпропетровського окружного адміністративного суду яке відбулось 05.07.2023 року;
повідомити ВИЩУ РАДА ПРАВОСУДДЯ, Україна, 04050, місто Київ, ВУЛИЦЯ СТУДЕНТСЬКА, будинок 12-А, ЄДРПОУ 00013698, про вчинення особою уповноваженою на виконання функцій держави суддею Дніпропетровського окружного адміністративного суду ОСОБА_2 дисциплінарних проступків за п.п.А п.1 ч.1 ст.106, п.п.Д п.1 ч.1 ст.106 Закону України від 02.06.2016 року № 1402-VIII «Про судоустрій і статус судді».
Порядок вирішення заявленого відводу та самовідводу визначений ст.40 КАС України. Питання про самовідвід судді може бути вирішено як до, так і після відкриття провадження у справі (ч.1). Питання про самовідвід вирішується в нарадчій кімнаті ухвалою суду, що розглядає справу (ч.2). Питання про відвід судді вирішується судом, який розглядає справу. Суд задовольняє відвід, якщо доходить висновку про його обґрунтованість (ч.3). Якщо суд доходить висновку про необґрунтованість заявленого відводу і заява про такий відвід надійшла до суду за три робочі дні (або раніше) до наступного засідання, вирішення питання про відвід здійснюється суддею, який не входить до складу суду, що розглядає справу, і визначається у порядку, встановленому частиною першою статті 31 цього Кодексу. Такому судді не може бути заявлений відвід. Якщо заява про відвід судді надійшла до суду пізніше ніж за три робочі дні до наступного засідання, така заява не підлягає передачі на розгляд іншому судді, а питання про відвід судді вирішується судом, що розглядає справу (ч.4). Питання про відвід вирішується невідкладно. Вирішення питання про відвід суддею, який не входить до складу суду, здійснюється протягом двох робочих днів, але не пізніше призначеного засідання по справі. Відвід, який надійшов поза межами судового засідання, розглядається судом у порядку письмового провадження (ч.11). За результатами вирішення заяви про відвід суд постановляє ухвалу (ч.12).
Розглянувши заяву про відвід суд встановив про таке.
Відповідно ст.36 КАС України суддя не може брати участі в розгляді адміністративної справи і підлягає відводу (самовідводу): 1) якщо він брав участь у справі як свідок, експерт, спеціаліст, перекладач, представник, адвокат, секретар судового засідання або надавав правничу допомогу стороні чи іншим учасникам справи в цій чи іншій справі; 2) якщо він прямо чи опосередковано заінтересований в результаті розгляду справи; 3) якщо він є членом сім'ї або близьким родичем (чоловік, дружина, батько, мати, вітчим, мачуха, син, дочка, пасинок, падчерка, брат, сестра, дід, баба, внук, внучка, усиновлювач чи усиновлений, опікун чи піклувальник, член сім'ї або близький родич цих осіб) сторони або інших учасників судового процесу, або осіб, які надавали стороні або іншим учасникам справи правничу допомогу у цій справі, або іншого судді, який входить до складу суду, що розглядає чи розглядав справу; 4) за наявності інших обставин, які викликають сумнів у неупередженості або об'єктивності судді; 5) у разі порушення порядку визначення судді для розгляду справи, встановленого статтею 31 цього Кодексу. Незгода сторони з процесуальними рішеннями судді, рішення або окрема думка судді в інших справах, висловлена публічно думка судді щодо того чи іншого юридичного питання не може бути підставою для відводу.
Порядок подання заяви про відвід визначений, зокрема, ч. 3 ст. 39 КАС України, відвід (самовідвід) повинен бути вмотивованим і заявленим протягом десяти днів з дня отримання учасником справи ухвали про відкриття провадження у справі, але не пізніше початку підготовчого засідання або першого судового засідання, якщо справа розглядається за правилами спрощеного позовного провадження. Заявляти відвід (самовідвід) після цього дозволяється лише у виняткових випадках, коли про підставу відводу (самовідводу) заявнику не могло бути відомо до спливу вказаного строку, але не пізніше двох днів з дня, коли заявник дізнався про таку підставу. Суд ухвалою, без виходу до нарадчої кімнати, залишає заяву про відвід, яка повторно подана з тих самих підстав, без розгляду.
Так, метою запровадження інституту відводу судді (суддів) від розгляду справи є гарантування безсторонності суду, зокрема, з ціллю запобігти упередженості судді (суддів) під час розгляду справи.
Статтею 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод гарантовано кожному право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.
Згідно з усталеною практикою Європейського Суду з прав людини існування безсторонності суду для цілей пункту 1 статті 6 Конвенції повинно встановлюватися згідно з: (і) суб'єктивним критерієм, врахувавши особисті переконання та поведінку конкретного судді, тобто чи мав суддя особисту упередженість або чи був він об'єктивним у цій справі, та (іі) об'єктивним критерієм, іншими словами, шляхом встановлення того, чи забезпечував сам суд та, серед інших аспектів, його склад, достатні гарантії для того, щоб виключити будь-який обґрунтований сумнів у його безсторонності.
Особиста безсторонність суду презюмується, поки не надано доказів протилежного.
Практика цього Суду свідчить, що при об'єктивному підході до встановлення наявності упередженості суду (суддів) повинно бути визначено окремо від поведінки судді, чи існують очевидні факти, що можуть поставити під сумнів його безсторонність. Коли це стосується органу, який засідає як суд присяжних, то визначається окремо від персональної поведінки його членів, чи існують явні факти, що ставлять під сумнів неупередженість органу в цілому. Так само й у вирішенні питання щодо існування легітимних причин, сумнівів у неупередженості конкретного судді (пункті 45-50 рішення ЄСПЛ у справі "Морель проти Франції"; пункт 23 рішення ЄСПЛ у справі "Пескадор Валеро проти Іспанії") або органу, що засідає у вигляді суду присяжних (пункт 40 рішення ЄСПЛ у справі "Лука проти Румунії"), позиція зацікавленої сторони є важливою, але не вирішальною. Вирішальним є наявність обґрунтованості сумніву в неупередженості суду (пункт 44 рішення ЄСПЛ у справі "Ветштайн проти Швейцарії"; пункт 30 рішення ЄСПЛ у справі "Пабла Кю проти Фінляндії"; пункт 96 рішення ЄСПЛ у справі "Мікалефф проти Мальти").
ЄСПЛ в пункті 49 рішення у справі "Білуха проти України" вказав, що наявність безсторонності відповідно до пункту 1 статті 6 Конвенції повинна визначатися за суб'єктивним та об'єктивним критеріями. Відповідно до суб'єктивного критерію беруться до уваги особисті переконання та поведінка окремого судді, тобто чи виявляв суддя упередженість або безсторонність у даній справі. Відповідно до об'єктивного критерію визначається, серед інших аспектів, чи забезпечував суд як такий та його склад відсутність будь-яких сумнівів у його безсторонності. Стосовно об'єктивного критерію цей суд указує на те, що при вирішенні питання, чи є у справі обґрунтовані причини побоюватися, що певний суддя був небезсторонній, позиція заінтересованої особи є важливою, але не вирішальною. Вирішальним же є те, чи можна вважати такі побоювання об'єктивно обґрунтованими (пункт 52 рішення у справі "Білуха проти України").
Суд зазначає, що відвід повинен бути вмотивований, з наведенням відповідних аргументів, доказів, які підтверджують наявність підстав для відводу.
Таким чином, не може бути підставою для відводу заява, яка містить лише припущення про існування обставин, які викликають сумнів у неупередженості або об'єктивності судді, не підтверджених жодними належними і допустимими доказами. Аналогічна правова позиція висловлена Великою Палатою Верховного Суду, зокрема, в ухвалах від 10.05.2018 (справа №800/592/17) та від 01.10.2018 (справа №9901/673/18).
Згідно роз'яснення Пленуму Верховного Суду України, наданого в пункті 10 постанови "Про незалежність судової влади" №8 від 13 червня 2007, процесуальні дії судді, законність і обґрунтованість рішень суду можуть бути предметом розгляду лише в апеляційному та касаційному порядку, визначеному процесуальним законом, відповідно, незгода сторони з винесеним суддею рішенням, а так само вчинення ним процесуальних дій, не повинно розглядатися у якості підстави для відводу, а передбачає право сторони на апеляційне та касаційне оскарження судового рішення.
Щодо доводів заявника про те, що визначення складу суду у цій справі відбулось з порушенням вимог Положення про автоматизовану систему документообігу суду, суд зазначає про таке.
Відповідно до пп. 2.2.1. Положення про автоматизовану систему документообігу суду, затвердженого рішенням Ради суддів України від 02.04.2015 року № 25, погодженого наказом Державної судової адміністрації України від 02.04.2015 року № 45 (із змінами) (далі - Положення), вхідна кореспонденція, в тому числі процесуальні документи, приймається і опрацьовується користувачами автоматизованої системи, яким надано доступ до автоматизованої системи відповідно до їх функціональних обов'язків, і реєструється в автоматизованій системі в день її надходження. У разі неможливості з об'єктивних причин здійснити реєстрацію вхідної кореспонденції в день її надходження, така кореспонденція реєструється в автоматизованій системі в термін, визначений у розпорядженні керівника апарату суду із зазначенням причин встановлення такого терміну.
Пунктом 2.3.1. Положення передбачено, що розподіл судових справ здійснюється в суді в день їх реєстрації, на підставі інформації, внесеної до автоматизованої системи, уповноваженою особою апарату суду, відповідальною за здійснення автоматизованого розподілу судових справ.
За приписами абзацу першого пункту 1 розділу ІІ Інструкції з діловодства в місцевих та апеляційних судах України, затвердженої наказом Державної судової адміністрації України від 20.08.2019 №814, канцелярія щоденно протягом робочого часу суду забезпечує прийняття та реєстрацію документів, що подаються до відповідного суду в паперовій формі, а також в електронній формі, якщо вони надійшли в порядку, визначеному Положенням про порядок функціонування окремих підсистем ЄСІТС.
Як визначено в абзаці четвертому пункту 2 розділу ІІ названої Інструкції, у разі неможливості з об'єктивних причин (кінець робочого дня, тощо) здійснити реєстрацію вхідної кореспонденції в день її надходження така кореспонденція реєструється в автоматизованій системі в термін, визначений у розпорядженні керівника апарату суду, із зазначенням причин встановлення такого терміну.
Зважаючи на те, що позовна заява ОСОБА_1 надійшла до суду 05.07.2023 року та була зареєстрована о 16:45:36, про що свідчать дані КП "ДСС", тому її реєстрація та розподіл був здійснений цього ж дня - 05.07.2023 року о 17:19:37.
Автоматизований розподіл судової справи між суддями проведений 05.07.2023 року з дотриманням вимог статей 18, 31 КАС України та Положення про автоматизовану систему документообігу суду, про що свідчить протокол про автоматизований розподіл судової справи між суддями, витяг з якого долучений до матеріалів справи.
Суд не погоджується з обґрунтуванням заяви про відвід судді ОСОБА_2 з огляду на непідтвердження заінтересованості судді ОСОБА_2, у результаті розгляду справи.
Інші твердження заявника є лише його припущенням, та не підтверджено ніякими доказами, тому є необґрунтованими.
Доказів наявності обставин, які викликають сумнів у неупередженості або об'єктивності судді ОСОБА_2, інших підстав, визначених статтями 36, 37 Кодексу адміністративного судочинства України, які могли б бути підставою для відводу судді ОСОБА_2, представником позивача не надано.
Згідно з ч. 4 ст. 40 КАС України, якщо суд доходить висновку про необґрунтованість заявленого відводу і заява про такий відвід надійшла до суду за три робочі дні (або раніше) до наступного засідання, вирішення питання про відвід здійснюється суддею, який не входить до складу суду, що розглядає справу, і визначається у порядку, встановленому частиною першою статті 31 цього Кодексу. Такому судді не може бути заявлений відвід.
Враховуючи необґрунтованість заявленого представником позивача, ОСОБА_1 відводу судді ОСОБА_2 питання про відвід судді відповідно до частини четвертої статті 40 КАС України підлягає передачі на розгляд іншому судді, визначеному у порядку, встановленому частиною першою статті 31 КАС України.
Керуючись ст.ст. 39, 40, 241, 248, 256 КАС України, суд -
Заяву про відвід судді ОСОБА_2 від 27.07.2023 року у справі № 160/15932/23 визнати необґрунтованою.
Заяву про відвід судді ОСОБА_2 передати для реєстрації в автоматизованій системі документообігу та визначення судді для її розгляду.
Ухвала суду набирає законної сили негайно після її проголошення та оскарженню не підлягає. Заперечення проти такої ухвали може бути включено до апеляційної скарги на рішення суду, прийняте за результатами розгляду справи.
Суддя В.В. Ільков