Справа № 727/7304/23
Провадження № 1-кп/727/367/23
19 липня 2023 року Шевченківський районний суд м. Чернівці в складі:
головуючого судді ОСОБА_1
при секретарі ОСОБА_2
з участю прокурора ОСОБА_3
захисника ОСОБА_4
обвинуваченого ОСОБА_5
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Чернівці кримінальне провадження № 12023260000000539 від 26.06.2023 за обвинуваченням ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця Республіки Судан, громадянина Республіки Судан, одруженого, на утриманні троє неповнолітніх дітей, з вищою освітою, непрацюючого, мешканця АДРЕСА_1 , раніше не судимого, у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 204 ч. 1 КК України, -
встановив:
ОСОБА_5 протягом грудня 2022 року - січня 2023 року, не будучи зареєстрованим у встановленому законом порядку як суб'єкт господарювання та не маючи відповідної ліцензії на право здійснення торгівлі тютюновими виробами та рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, всупереч вимогам ст. ст. 215, 226 Податкового кодексу України, Законів України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» від 19.12.1995 із змінами, «Про ліцензування видів господарської діяльності» від 02.03.2015 із змінами, «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» від 15.05.2003 із змінами, «Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів і рідин, що використовуються в електронних сигаретах», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 1251 від 27.12.2010, із змінами, діючи умисно, з корисливих мотивів, маючи прямий умисел на отримання неконтрольованого державою прибутку від незаконної реалізації незаконно виготовлених підакцизних товарів, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер свого діяння, незаконно придбав з метою збуту та зберігав з цією метою, а також транспортував з метою збуту незаконно виготовлені підакцизні товари, а саме електронні сигарети без марок акцизного податку встановленого зразку, в яких знаходяться рідини, що використовуються в електронних сигаретах.
Згідно з ч. 1 ст. 128 Господарського кодексу України громадянин визнається суб'єктом господарювання у разі здійснення ним підприємницької діяльності за умови державної реєстрації його як підприємця без статусу юридичної особи відповідно до ст. 58 цього Кодексу.
Пунктом 1 ч. 1 ст. 4 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» визначено, що державна реєстрація базується на таких основних принципах: обов'язковості державної реєстрації в Єдиному державному реєстрі.
Частиною 1 ст. 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах та пального» передбачено, що оптова торгівля на території України алкогольними напоями, тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, здійснюється за наявності у суб'єктів господарювання (у тому числі іноземних суб'єктів господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності ліцензії на оптову торгівлю алкогольними напоями, тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах.
Роздрібна торгівля алкогольними напоями (крім столових вин) або тютюновими виробами, або рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, або пальним може здійснюватися суб'єктами господарювання (у тому числі іноземними суб'єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій на роздрібну торгівлю.
Відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 7 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності», ліцензуванню підлягають такі види господарської діяльності: виробництво і торгівля спиртом етиловим, коньячним і плодовим та зерновим дистилятом, біоетанолом, алкогольними напоями та тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, і пальним, зберігання пального, яка ліцензується відповідно до Закону.
Згідно з п.п. 14.1.564 п. 14.1 ст. 14 Податкового кодексу України, рідини, що використовуються в електронних сигаретах, - рідкі суміші хімічних речовин, що містять або не містять нікотин, використовуються для створення пари в електронних сигаретах та містяться, зокрема, в картриджах, заправних контейнерах та інших ємностях.
Згідно з п. 215.1, п.п. 215.3.31 п. 215.3 ст. 215 Податкового кодексу України, рідини, що використовуються в електронних сигаретах належать до підакцизних товарів зі ставкою акцизного податку за кодом товару (продукції) згідно з УКТ ЗЕД 3824 99 96 20.
Пунктом 226.1 ст. 226 Податкового кодексу України передбачено, що у разі виробництва на митній території України рідин, що використовуються в електронних сигаретах, чи ввезення таких товарів на митну територію України платники податку зобов'язані забезпечити їх маркування марками встановленого зразка у такий спосіб, щоб марка акцизного податку розривалася під час відкупорювання (розкривання) товару.
Відповідно до п.п. 14.1.109 п. 14.1 ст. 14 Податкового кодексу України, маркування рідин, що використовуються в електронних сигаретах - це наклеювання марки акцизного податку на ємність (упаковку) з рідиною, що використовується в електронних сигаретах в порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України щодо виробництва, зберігання та продажу марок акцизного податку.
Пунктом 24 «Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів і рідин, що використовуються в електронних сигаретах», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 1251 від 27.12.2010, ввезення на митну територію України, зберігання, транспортування, прийняття на комісію з метою продажу та продаж на митній території України маркованих з порушенням вимог цього Порядку рідин, що використовуються в електронних сигаретах, забороняється.
Таким чином ОСОБА_5 15 грудня 2022 року за допомогою месенджеру «Telegram» незаконно придбав з метою збуту у невстановленої особи незаконно виготовлені підакцизні товари, а саме: 200 електронних сигарет марки «ELF BAR» без марок акцизного податку встановленого зразку, різних видів та з різними смаками, в яких знаходились рідини, що використовуються в електронних сигаретах, а саме: електронні сигарети марки «ELF BAR 1500», модель «STAWBERRY BANANA» та «ELF BAR 1500» модель «STAWBERRY KIWI», які були надіслані у відділення № 5 «Нової Пошти», розташованої по вулиці Ясська, 13, в місті Чернівці.
Після чого, ОСОБА_5 , 17 грудня 2022 року вказані незаконно виготовлені підакцизні товари - електронні сигарети марки «ELF BAR» без марок акцизного податку, різних видів та з різними смаками, в яких знаходяться рідини, що використовуються в електронних сигаретах, з метою збуту незаконно транспортував на автомобілі служби таксі, транспортний засіб не встановлено, з території відділення № 5 «Нової Пошти», розташованої по вулиці Ясська, 13, в місті Чернівці, до приміщення магазину під назвою «ІНФОРМАЦІЯ_2» за адресою: АДРЕСА_2 , після чого самостійно їх розвантажив, та зберігав з метою подальшого збуту до 25 січня 2023 року.
25 січня 2023 року під час проведення обшуку приміщення магазину під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_2 », розташованого за адресою: АДРЕСА_2 , виявлено та вилучено 170 електронних сигарет марки «ELF BAR» зі смаком полуниця-банан та зі смаком полуниця-ківі, без марок акцизного податку встановленого зразку, в яких знаходяться рідини, що використовуються в електронних сигаретах.
Відповідно до висновку комплексної судової експертизи матеріалів речовин та виробів та товарознавчої експертизи № 7366/23-34/14473/14474/23-53/14475/23-34 від 03.05.2023, надані на експертизу рідини зі зразків електронних сигарет POD фірми ELF BAR зі смаком полуниця-банан та зі смаком полуниця-ківі, які відібрані з вилучених електронних сигарет під час обшуку за адресою: АДРЕСА_2 , містять у своєму складі нікотин, гліцерин, пропіленгліколь та ароматизатори.
Об'єкти, зразки яких відібрані з вилучених електронних сигарет під час обшуку за адресою: АДРЕСА_2 , згідно з Українською класифікацією товарів зовнішньоекономічної діяльності відповідає наступним характеристикам: Розділ IV - «Готові харчові продукти; алкогольні та безалкогольні напої і оцет; тютюн та його замінники; продукти, з вмістом та без вмісту нікотину, призначені для вдихання без горіння; інші нікотиновмісні продукти, призначені для забезпечення надходження нікотину в тіло людини». Група - «Тютюн і промислові замінники тютюну; продукти з вмістом або без вмісту нікотину, призначені для вдихання без горіння; інші нікотиновмісні продукти, призначені для забезпечення надходження нікотину в тіло людини». Товарна позиція/товарна підпозиція/товарна категорія - «Продукти, що містять тютюн, відновлений тютюн, нікотин, замінники тютюну або нікотину, призначені для вдихання без горіння, інші нікотиновмісні продукти, призначені для забезпечення надходження нікотину в тіло людини, продукти, призначені для вдихання без горіння; інші, з вмістом нікотину». Товарна підкатегорія - «рідини, що використовуються в електронних сигаретах, що містяться, зокрема в картриджах, заправних контейнерах та інших ємностях».
Обвинувачений ОСОБА_5 в судовому засіданні свою вину визнав повністю і в своїх показах підтвердив обставини, викладені в обвинувальному акті, просив його суворо не карати та висловив згоду про відшкодування витрат на проведені експертизи.
Суд враховує те, що обвинувачений та інші учасники судового провадження не оспорюють обставини справи і судом встановлено, що вони правильно розуміють зміст цих обставин та відсутні будь-які сумніви у добровільності їхньої позиції.
Крім того обвинувачений під час судового засідання визнав себе винним у межах пред'явленого обвинувачення повністю, розуміє зміст обставин, добровільно висловлює свою позицію відносно визнання вини у вчинені злочину, суд розцінює його показання як об'єктивні та такі, які відповідають фактичним обставинам справи.
Заслухавши думку учасників судового провадження та роз'яснивши їм положення ч. 3 ст. 349 КПК України, суд при визначенні обсягу доказів, що підлягають дослідженню, обмежився показаннями обвинуваченого, дослідженням матеріалів кримінального провадження, що характеризують особу обвинуваченого, визначивши відповідно до ч. 3 ст. 349 КПК України недоцільним дослідження доказів щодо тих обставин, які ніким не оспорюються.
Суд вважає, що вина обвинуваченого ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення знайшла своє повне підтвердження під час судового слідства, його дії правильно кваліфіковані за ст. 204 ч. 1 КК України, як незаконне придбання з метою збуту, зберігання з цією метою, а також транспортування з метою збуту незаконно виготовлених інших підакцизних товарів.
При призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_5 суд враховує вимоги ч. 2 ст.50 КК України, відповідно до яких покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засудженого, а також запобігання вчинення злочинів, як самим засудженим, так і іншими особами.
Відповідно до ст.65 КК України, особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне і достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів, з урахуванням ступеня тяжкості вчиненого злочину, особи винного та обставин, що пом'якшують та обтяжують покарання.
Обставинами, які пом'якшують покарання ОСОБА_5 , відповідно до ст. 66 КК України, є щире каяття, активне сприяння розкриттю кримінального правопорушення.
Беручи до уваги вищевикладене суд враховує характер та ступінь суспільної небезпечності вчиненого злочину, що обвинувачений ОСОБА_5 повністю визнав свою вину і розкаявся у вчиненому, що він вперше притягується до кримінальної відповідальності, що на його утриманні знаходяться троє неповнолітніх дітей, тяжкості вчиненого злочину, що він своїми правдивими та послідовними показами сприяв розкриттю злочину, обставин, що пом'якшують покарання, реалізуючи принципи законності, справедливості та індивідуалізації покарання. А тому, суд вважає, що виправлення та перевиховання обвинуваченого можливе без ізоляції від суспільства, покарання необхідно призначити у вигляді штрафу в дохід держави.
Питання про долю речових доказів суд вирішує відповідно до ст. 100 КПК України.
Процесуальні витрати, пов'язані з проведенням експертизи в розмірі 7647 (сім тисяч шістсот сорок сім) гривень 36 (тридцять шість) копійок. відповідно до ст. 124 КПК України суд стягує з обвинуваченого.
Керуючись ст.ст. 100, 124, 371-376, 395 КПК України, суд, -
Ухвалив:
ОСОБА_5 визнати винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ст. 204 ч. 1 КК України, і призначити йому покарання у вигляді штрафу в сумі 85000 (вісімдесят п'ять тисяч ) грн. ( 5000 неоподаткованих мінімумів доходів громадян ) в дохід держави.
Стягнути з ОСОБА_5 на користь держави судові витрати за проведення товарознавчих експертиз в сумі 7647 (сім тисяч шістсот сорок сім) гривень 36 (тридцять шість) копійок.
Речові докази по справі, а саме:
- електронні сигарети в кількості 170 штук, марки «elf bar 1500» за смаком полуниця-банан та зі смаком полуниця-ківі, без марок акцизного податку встановленого зразку, в яких знаходяться рідини, що використовуються в електронних сигаретах, які відповідно до постанови від 08.02.2023р.(том.1 а.п. 119), знаходяться в камері зберігання речових доказів СУ ГУНП в Чернівецькій області, за адресою: м. Чернівці, вул. Небесної Сотні, 2г - конфіскувати та знищити.
- флеш-носії, які знаходяться в матеріалах кримінального провадження, залишити в матеріалах кримінального провадження.
- речі, які відповідно до розписки (том.1 а.п.122), передані на зберігання ОСОБА_5 - залишити в його розпорядженні.
Вирок може бути оскаржений до Чернівецького апеляційного суду через Шевченківський районний суд м. Чернівці шляхом подання апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня його проголошення.
Вирок набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після прийняття рішення судом апеляційної інстанції.
Учасники судового провадження мають право отримати в суді копію вироку.
Обвинуваченому та прокурору копія вироку вручається негайно після його проголошення. Учаснику судового провадження, який не був присутнім у судовому засіданні, копія судового рішення надсилається не пізніше наступного дня після ухвалення.
Суддя: