вул. Симона Петлюри, 16/108, м. Київ, 01032, тел. (044) 235-95-51, е-mail: inbox@ko.arbitr.gov.ua
"04" травня 2023 р. м. Київ Справа № 911/1852/21
Господарський суд Київської області у складі судді Рябцевої О.О., розглянувши справу
за позовом Акціонерного товариства «ОТП Банк», м. Київ,
до ОСОБА_1 , Київська обл., Васильківський р-н., с. Путрівка,
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю «МС-Агро», м. Київ
про звернення стягнення на предмет іпотеки
секретар судового засідання: Самусь В.С.
за участю представників:
від позивача: Киричук Р.П. (довіреність від 30.01.2023);
від відповідача: не з'явився;
від третьої особи: не з'явився.
Акціонерне товариство «ОТП Банк» звернулось до господарського суду Київської області з позовом до ОСОБА_1 , в якому позивач просить суд, з урахуванням заяви про виправлення описки, яка надійшла до суду 28.06.2022, в рахунок часткового погашення заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю «МС-Агро» за договором про надання банківських послуг № CR 18-240/28-2 від 01.06.2018 у розмірі 369393,25 доларів США, з яких: залишок заборгованості за кредитом в сумі 360733,24 доларів США, заборгованість по відсоткам у сумі 8525,51 доларів США, заборгованість по пені 3680,00 грн (еквівалент в доларах США по курсу НБУ станом на 20.07.2020 - 134,50 доларів США) на користь позивача звернути стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором № PL-19-268/28-2, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Рвач Ж.В., зареєстрований в реєстрі № 442, а саме: житловий будинок загальною площею 251,91 кв.м, житловою площею 58,49 кв.м, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , а також земельна ділянка кадастрового номеру 3221487001:01:007:0067 площею 0,1396 га, що находиться за адресою: Київська область, Васильківський район, село Путрівка та належить ОСОБА_1 на праві власності, шляхом продажу на прилюдних торгах в межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України «Про виконавче провадження», визначивши, що початкова ціна встановлюється на рівні не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності/незалежним експертом.
В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на неналежне виконання третьою особою своїх зобов'язань за договором про надання банківських послуг № CR 18-240/28-2 від 01.06.2018, у зв'язку з чим позивач, посилаючись на статті 11, 12, 33 Закону України «Про іпотеку», просить суд звернути стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором від 04.04.2019 № PL-19-268/28-2, укладеним між Акціонерним товариством «ОТП Банк» (банк) та ОСОБА_1 в забезпечення виконання зобов'язань за договором про надання банківських послуг № CR 18-240/28-2 від 01.06.2018.
Ухвалою господарського суду Київської області від 28.09.2021 матеріали справи № 911/1852/21 за позовом Акціонерного товариства «ОТП Банк» до ОСОБА_1 , за участі третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «МС-Агро» про звернення стягнення на предмет іпотеки передано на розгляд Господарського суду міста Києва, у провадженні якого перебуває справа № 910/8223/20 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «МС-Агро».
Постановою Північного апеляційного господарського суду від 09.02.2022 у справі № 911/1852/21, ухвалу господарського суду Київської області від 28.09.2021 скасовано; справу № 911/1852/21 направлено для продовження розгляду до господарського суду Київської області.
Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи визначено суддю Рябцеву О.О.
Ухвалою господарського суду Київської області від 21.02.2022 прийнято справу до провадження; розгляд справи вирішено здійснювати за правилами загального позовного провадження; підготовче засідання призначено на 10.03.2022.
Ухвалою господарського суду Київської області від 09.06.2022 продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів.
Ухвалою господарського суду Київської області від 23.08.2022 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті.
У зв'язку з оскарженням відповідачем ухвали господарського суду Київської області від 30.05.2022, справа № 911/1852/21 направлялась до судів апеляційної та касаційної інстанцій.
10.04.2023 до господарського суду Київської області засобами електронного зв'язку від представника позивача надійшло клопотання про долучення документів до матеріалів справи. До клопотання представником позивача додано розрахунок заборгованості ТОВ «МС-Агро» за кредитним договором № CR 18-240/28-2 від 01.06.2018 станом на 15.03.2023.
Представник позивача у підготовчих та судових засіданнях позовні вимоги підтримав та просив суд позов задовольнити.
Відповідач у жодне підготовче та судове засідання не з'явився, відзив до суду не надіслав. Відповідач про причини неявки суд не повідомив, про дату час та місце проведення підготовчих та судових засідань повідомлений належним чином у порядку, визначеному статтею 242 ГПК України, що підтверджується поштовими поверненнями рекомендованих повідомлень про вручення поштових відправлень судової кореспонденції на адресу відповідача, повідомлену Державною міграційною службою України на запит суду, № 0103331329421, № 0103281757419, № 0103282757234, № 0103283697650. Факт обізнаності відповідача про існування даного спору підтверджується фактом подання ним зустрічного позову, який було повернуто ухвалою господарського суду Київської області від 30.05.2022 на підставі частини 4 статті 174 Господарського процесуального кодексу України.
Представник третьої особи у жодне підготовче та судове засідання не з'явився. Третя особа про причини неявки представника суд не повідомила. Про дату, час та місце проведення судового засідання третя особа повідомлена належним чином в порядку, визначеному статтею 242 ГПК України, що підтверджується поштовими поверненнями рекомендованих повідомлень про вручення поштового відправлення судової кореспонденції на адресу третьої особи, вказану в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, № 0103282757285, № 0103283697618.
Розглянувши матеріали справи, дослідивши докази та оцінивши їх в сукупності, заслухавши пояснення представника позивача, суд
01.06.2018 між Акціонерним товариством «ОТП Банк» (банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю «МС-Агро» (клієнт) укладено договір про надання банківських послуг № CR 18-240/28-2.
Пунктом 3 договору від 01.06.2018 № CR 18-240/28-2 визначено, що банк надає на вимогу клієнта банківську послугу, а клієнт приймає банківську послугу та зобов'язується належним чином виконувати зобов'язання, що встановлені в договорі відносно такої банківської послуги, в тому числі своєчасно та в повному обсязі здійснювати оплату послуг банку. Детальні умови кожної з банківських послуг узгоджені сторонами в пунктах 28-31 договору.
Згідно з пунктом 4 договору від 01.06.2018 № CR 18-240/28-2 ціна (сума) договору дорівнює генеральному ліміту у випадку визначення генерального ліміту в валюті гривня, або гривневому еквіваленту генерального ліміту - у випадку визначення генерального ліміту в валюті іншій, ніж гривня, із застосуванням валютного курсу НБУ, встановленого на (для) дату (и) визначення.
Пунктом 5 договору від 01.06.2018 № CR 18-240/28-2 встановлено, що строк дії договору дорівнює генеральному строку за обставини, що відсутній випадок невиконання умов договору. За обставини наявності випадку невиконання умов договору, договір залишається чинним до тих пір, поки всі зобов'язання клієнта перед банком не будуть виконані в повному обсязі. Цей договір не поширюється на зобов'язання, що виникли у сторін до укладення ними договору, якщо інше прямо не передбачене ним. Закінчення строку дії договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, що мало місце під час дії договору.
Відповідно до пункту 6 договору від 01.06.2018 № CR 18-240/28-2 банк здійснює надання банківських послуг за плату, що має сплачуватись клієнтом банку в порядку та на умовах договору виключно в безготівковій формі. Залежно від виду банківської послуги видами плат можуть бути проценти та/або комісійна винагорода, проте цей перелік не є вичерпним і сторонами можуть бути погоджені інші види плати. Розмір плати визначається сторонами в договорі та/або заяві про надання банківської послуги відносно кожної з банківських послуг, надання якої було письмово погоджене між сторонами.
Згідно з пунктом 7 договору від 01.06.2018 № CR 18-240/28-2 банк здійснює надання кожної банківської послуги клієнту відповідно до заяви про надання банківської послуги, яка кожного разу надається клієнтом банку в письмовому вигляді. За обставини, що банк погоджується надати клієнту банківську послугу відповідно до наданої клієнтом банку заяви про надання банківської послуги, банк направляє клієнту копію (або оригінал, якщо надавалось декілька примірників) заяви про надання банківської послуги відносно такої банківської послуги, засвідчену відбитком штампу та підписом відповідального співробітника банку та/або відбитком печатки та підписами уповноважених осіб банку. Після надання банку заяви про надання банківської послуги, клієнт не має права відкликати / відізвати таку заяву про надання банківських послуги та/або відмовитися від прийняття банківської послуги, зазначеної в такій заяві про надання банківської послуги, та зобов'язаний виконувати боргові зобов'язання, що виникають у зв'язку з наданням банком банківської послуги, зазначеної в такій заяві про надання банківської послуги, зазначеної в такій заяві про надання банківської послуги.
У пункті 28 «Умови надання кредиту та овердрафту умови надання кредиту» договору від 01.06.2018 № CR 18-240/28-2 сторони погодили наступне:
вид банківської послуги: кредитна лінія;
ліміт банківської послуги: UAH 4500000,00 або еквівалент цієї суми в USD, період строку дії договору (обидві дати включно): з дати укладення договору по 31.10.2018 - UAH 4500000,00 або еквівалент цієї суми в USD, з 01.11.2018 по 30.11.2018 - UAH 3500000,00 або еквівалент цієї суми в USD, з 01.12.2018 по 31.12.2018 - UAH 2000000,00 або еквівалент цієї суми в USD, з 01.01.2019 по 28.02.2019 - UAH 0,00, з 01.03.2019 по 31.10.2019 - UAH 4500000,00 або еквівалент цієї суми в USD, з 01.11.2019 по 30.11.2019 - UAH 3500000,00 або еквівалент цієї суми в USD, з 01.12.2019 по 31.12.2019 - UAH 2000000,00 або еквівалент цієї суми в USD, з 01.01.2020 по 29.02.2020 - UAH 0,00, з 01.03.2020 по 31.10.2020 - UAH 4500000,00 або еквівалент цієї суми в USD, з 01.11.2020 по 30.11.2020 - UAH 3500000,00 або еквівалент цієї суми в USD, з 01.12.2020 по 31.12.2020 - UAH 2000000,00 або еквівалент цієї суми в USD, з 01.01.2021 до дати припинення чинності лімітом банківської послуги - UAH 0,00;
валюта банківської послуги: USD;
дата припинення чинності лімітом банківської послуги: 26.02.2021, включно;
мінімальна сума траншу: еквівалент UAH 500000,00 в USD;
стандартний розмір процентної ставки в валюті USD: 3М Libor + 5,1 % річних;
підвищений розмір процентної ставки в валюті USD: 3М Libor + 7,1 % річних;
підстави застосування підвищеного розміру процентної ставки: порушення клієнтом будь-якого з зобов'язань, передбачених пунктами 12,33 договору;
день нарахування процентів: 7 календарний день місяця.
Вказаним пунктом договору також визначені періоди фінансування, розмір та порядок оплати комісійної винагороди.
До вказаного договору від 01.06.2018 № CR 18-240/28-2 сторонами були укладені договори про зміну № 1 від 22.02.2019, № 2 від 04.04.2019, № 3 від 25.04.2019, № 4 від 24.05.2019, № 6 від 26.12.2019, № 7 від 08.01.2020 та № 8 від 26.02.2020.
Зокрема, 24.05.2019 між Акціонерним товариством «ОТП Банк» (банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю «МС-Агро» (клієнт) укладено договір про зміну № 4 до договору про надання банківських послуг № CR 18-240/28-2 від 01.06.2018, яким, зокрема, внесено зміни до пункту 28 та визначено, що ліміт банківської послуги становить UAH 13000000,00 або еквівалент цієї суми в USD, період строку дії договору (обидві дати включно): з дати укладення договору по 31.10.2018 - UAH 4500000,00 або еквівалент цієї суми в USD, з 01.11.2018 по 31.11.2018 - UAH 3500000,00 або еквівалент цієї суми в USD, з 01.12.2018 по 31.12.2018 - UAH 2000000,00 або еквівалент цієї суми в USD, з 01.01.2019 по 28.02.2019 - UAH 0,00, з 01.03.2019 по 23.05.2019 - UAH 4500000,00 або еквівалент цієї суми в USD, з 24.05.2019 по 31.10.2019 - UAH 13000000,00 або еквівалент цієї суми в USD, з 01.11.2019 по 30.11.2019 - UAH 9000000,00 або еквівалент цієї суми в USD, з 01.12.2019 по 31.12.2019 - UAH 4500000,00 або еквівалент цієї суми в USD, з 01.01.2020 по 29.02.2020 - UAH 0,00, з 01.03.2020 по 31.10.2020 - UAH 13000000,00 або еквівалент цієї суми в USD, з 01.11.2020 по 30.11.2020 - UAH 9000000,00 або еквівалент цієї суми в USD, з 01.12.2020 по 31.12.2020 - UAH 4500000,00 або еквівалент цієї суми в USD, з 01.01.2021 до дати припинення чинності лімітом банківської послуги - UAH 0,00.
На підставі пункту 7 договору від 01.06.2018 № CR 18-240/28-2 ТОВ «МС-Агро» подало до банку кредитні заявки на видачу траншів, а саме: від 01.06.2018 № 1 на суму USD 115000,00, процентна ставка: 3М Libor + 5,1 % річних, строк для повернення 28.02.2019; від 04.06.2018 № 2 на суму USD 20000,00, процентна ставка: 3М Libor + 5,1 % річних, строк для повернення 28.02.2019; від 10.07.2018 № 4 на суму USD 18900,00, процентна ставка: 3М Libor + 5,1 % річних, строк для повернення 28.02.2019; зміни № 1 від 27.05.2019 щодо кредитної заявки від 04.04.2019 № 1 на суму USD 40000,00, процентна ставка: 3М Libor + 5,1 % річних, строк для повернення 27.02.2020; зміни № 2 від 27.05.2019 щодо кредитної заявки від 05.04.2019 № 2 на суму USD 33000,00, процентна ставка: 3М Libor + 5,1 % річних, строк для повернення 27.02.2020; зміни № 3 від 27.05.2019 щодо кредитної заявки від 08.04.2019 № 3 на суму USD 76000,00, процентна ставка: 3М Libor + 5,1 % річних, строк для повернення 27.02.2020; зміни № 4 від 27.05.2019 щодо кредитної заявки від 11.04.2019 № 4 на суму USD 19000,00, процентна ставка: 3М Libor + 5,1 % річних, строк для повернення 27.02.2020; зміни від 08.05.2019 № 5 щодо кредитної заявки № 5 від 08.05.2019 на суму USD 2800,00, процентна ставка: 3М Libor + 5,1 % річних, строк для повернення 27.02.2020; від 27.05.2019 № 6 на суму USD 220000,00, процентна ставка: 3М Libor + 5,1 % річних, строк для повернення 27.02.2020; від 04.06.2019 № 7 на суму USD 25000,00, процентна ставка: 3М Libor + 5,1 % річних, строк для повернення 30.12.2019; від 08.08.2019 № 8 на суму USD 8000,00, процентна ставка: 3М Libor + 5,1 % річних, строк для повернення 27.12.2019; від 15.08.2019 № 9 на суму USD 40000,00, процентна ставка: 3М Libor + 5,1 % річних, строк для повернення 27.12.2019; від 10.09.2019 № 10 на суму USD 10000,00, процентна ставка: 3М Libor + 5,1 % річних, строк для повернення 27.12.2019; від 18.09.2019 № 11 на суму USD 15000,00, процентна ставка: 3М Libor + 5,1 % річних, строк для повернення 27.12.2019; від 26.09.2019 № 12 на суму USD 10000,00, процентна ставка: 3М Libor + 5,1 % річних, строк для повернення 27.12.2019; від 02.10.2019 № 13 на суму USD 18000,00, процентна ставка: 3М Libor + 5,1 % річних, строк для повернення 27.12.2019; від 08.01.2020 № 14 на суму USD 97933,24, процентна ставка: 3М Libor + 5,1 % річних, строк для повернення 27.02.2020.
Факт виконання банком своїх зобов'язань по наданню позичальнику кредитних коштів підтверджується меморіальними ордерами від 01.06.2018 № ABС500F1 на суму 115000,00 доларів США, від 04.06.2018 № ABС500В0 на суму 20000,00 доларів США, від 26.06.2018 № ABС500AS на суму 17500,00 доларів США, від 10.07.2018 № ABС500A0 на суму 18900,00 доларів США, від 04.04.2019 № ABС5007С на суму 40000,00 доларів США, від 05.04.2019 № ABС50044 на суму 33000,00 доларів США, від 08.04.2019 № ABС50092 на суму 76000,00 доларів США, від 11.04.2019 № ABС50060 на суму 19000,00 доларів США, від 08.05.2019 № 8853244 на суму 2800,00 доларів США, від 27.05.2019 № 26472523 на суму 220000,00 доларів США, від 04.06.2019 № 3294605 на суму 25000,00 доларів США, від 08.08.2019 № 7996959 на суму 8000,00 доларів США, від 15.08.2019 № 15275155 на суму 40000,00 доларів США, від 10.09.2019 № 11289328 на суму 10000,00 доларів США, від 18.09.2019 № 19870974 на суму 15000,00 доларів США, від 26.09.2019 № 28457884 на суму 10000,00 доларів США, від 02.10.2019 № 2280100 на суму 18000,00 доларів США, від 08.01.2020 № 7239535 на суму 97933,24 доларів США.
Згідно з меморіальними ордерами від 18.09.2018 № ABС500СТ, від 31.10.2018 № АВС50094, від 01.11.2018 № АВС500Н1, від 02.11.2018 № 1055024, від 02.11.2018 № 1055023, від 30.11.2018 № АВС5008V, від 28.12.2018 № АВС500DN, від 28.12.2018 № АВС500D7, від 28.12.2018 № АВС500DR, від 28.12.2018 № АВС500D3, від 01.11.2019 № 1267149, від 01.11.2019 № 1267174, від 01.11.2019 № 1267050, від 01.11.2019 № 1266898, від 01.11.2019 № 1266936, від 01.11.2019 № 1267019, від 08.01.2020 № 7250750, від 08.01.2020 № 7251835, від 08.01.2020 № 7252794, від 08.01.2020 № 7249757, від 08.01.2020 № 7253354, від 08.01.2020 № 7257063, від 10.02.2020 № 9519258, від 10.02.2020 № 9519276, від 10.02.2020 № 9519283, від 10.02.2020 № 9520115, від 12.03.2020 № 13747271, від 12.03.2020 № 13747275, від 12.03.2020 № 13747278, від 12.03.2020 № 13747283 ТОВ «МС-Агро» було частково повернуто банку тіло кредиту в сумі 425400,00 доларів США та частково сплачено нараховані банком відсотки за користування кредитом в сумі 4332,61 доларів США.
Акціонерне товариство «ОТП Банк» направило на адресу ТОВ «МС-Агро» досудову вимогу від 23.07.2020 № 73-3-73-3-1-12-4-10/11456, у якій банк на підставі пункту 9 кредитного договору вимагав у ТОВ «МС-Агро» погасити заборгованість по кредитній лінії за кредитним договором у повному обсязі протягом 3 банківських днів, яка станом на 20.07.2020 складає 369393,25 доларів США, у тому числі: 360733,24 доларів США - заборгованість по тілу кредиту; 8525,51 доларів США - заборгованість по відсоткам за користування кредитом; 3680,00 грн (еквівалент в доларах США по курсу НБУ станом на 20.07.2020 - 134,50 доларів США) - заборгованість по пені, що підтверджується накладною Укрпошти від 23.07.2020 № 0103327398796 та описом вкладення у цінний лист.
Ухвалою господарського суду м. Києва від 17.08.2020 (справа № 910/8223/20) відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «МС-Агро» (01135, м. Київ, вул. В'ячеслава Чорновола, 41, офіс 307, ідентифікаційний номер 39534502) та введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.
В ухвалі господарського суду м. Києва від 23.09.2020 у справі № 910/8223/20 зазначено, що 16.09.2020 до господарського суду м. Києва надійшла заява Акціонерного товариства «ОТП Банк» з грошовими вимогами до боржника на суму 10147571,25 грн.
Ухвалою господарського суду м. Києва від 23.09.2020 у справі № 910/8223/20 за заявою ТОВ «МС-Агро» про відкриття провадження у справі про банкрутство прийнято заяву Акціонерного товариства «ОТП Банк» про визнання кредитором боржника на суму 10147571,25 грн.
Ухвалою господарського суду м. Києва від 11.11.2020 у справі № 910/8223/20 встановлено, що ТОВ «МС-Агро» допускало прострочення виконання свого обов'язку щодо повернення суми кредитних коштів, що призвело до виникнення заборгованості за тілом кредиту в розмірі 360733,24 доларів США. При цьому, боржником визнається вказана сума боргу за тілом кредиту. Період нарахування процентів за кредитним договором в порядку та на його умовах становить до 23.07.2020, а їх розмір складає 245258,69 грн. Перевіривши наданий банком розрахунок пені, суд дійшов висновку, що пеня підлягає стягненню в заявленому розмірі 134,50 доларів США за період з 08.04.2020 по 03.07.2020, що еквівалентно 3678,22 грн.
Ухвалою господарського суду м. Києва від 11.11.2020 у справі № 910/8223/20 визнано Акціонерне товариство «ОТП Банк» кредитором по відношенню до боржника з грошовими вимогами на суму 10118257,12 грн, з яких 4204,00 грн - вимоги першої черги, 10114053,12 грн - вимоги, що забезпечені заставою майна боржника.
Відповідно до частини 4 статті 75 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.
Згідно з частиною 1 статті 232 ГПК України судовими рішеннями є: 1) ухвали; 2) рішення; 3) постанови; 4) судові накази.
Таким чином, у даній справі не підлягають доказуванню обставини, що станом на 23.07.2020 заборгованість ТОВ «МС-Агро» за договором про надання банківських послуг № CR 18-240/28-2 від 01.06.2018 складала: 360733,24 доларів США заборгованість по тілу кредиту; 245258,69 грн заборгованість зі сплати відсотків за користування кредитом; 134,50 доларів США, що еквівалентно 3678,22 грн.
04.04.2019 між Акціонерним товариством «ОТП Банк» (банк) та ОСОБА_1 (іпотекодавець) було укладено іпотечний договір № PL 19-268/28-2, який посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Рвач Ж.В. та зареєстровано в реєстрі за № 441.
Згідно з пунктом 3 іпотечного договору № PL 19-268/28-2 в силу іпотеки, створеної відповідно до умов договору іпотеки, банк має право у разі невиконання клієнтом боргових зобов'язань одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами іпотекодавця. Іпотека виникає з моменту нотаріального посвідчення договору та є чинною протягом всього строку (терміну) дії боргових зобов'язань. Іпотека за договором іпотеки є приватним обтяженням. Видача заставної за договором іпотеки не передбачена.
У пункті 4 іпотечного договору № PL 19-268/28-2 зазначено, що предметом іпотеки за договором іпотеки може бути: нерухоме майно, що є власністю іпотекодавця на момент укладення договору іпотеки; нерухоме майно, що стане власністю іпотекодавця після укладення договору іпотеки; об'єкт незавершеного будівництва, майнові права на нерухомість, будівництво якої не завершено; право оренди чи користування нерухомим майном; повітряні та морські судна, судна внутрішнього плавання, космічні об'єкти; підприємство як єдиний майновий комплекс, що використовується для здійснення підприємницької діяльності. Право іпотеки за договором іпотеки поширюється на всі невід'ємні приналежності предмету іпотеки, так само як і на будь-які поліпшення, зміни, прибудови до, а також реконструкції предмету іпотеки, якщо вони будуть мати місце протягом дії договору іпотеки. Об'єкт(и) незавершеного будівництва, розташований(і) на земельній ділянці, що є предметом іпотеки, вважається(ються) таким(и), що входять до складу предмету іпотеки, незалежно від того, хто є власником такого(их) об'єкта(ів) незавершеного будівництва. Після завершення будівництва будівля(і)/споруда(и) залишається(ються) предметом іпотеки до припинення строку дії договору іпотеки. Опис предмета іпотеки наведений у пункті 25 договору іпотеки.
Відповідно до пункту 25 іпотечного договору № PL 19-268/28-2 предметом іпотеки є:
незакінчений будівництвом житловий будинок, готовністю 35 %, загальною площею 251,91 кв.м, житловою площею 58,49 кв.м, що знаходиться за адресою: Київська область, Васильківський район, село Путрівка, вулиця Манежна, 5;
земельна ділянка з кадастровим номером 3221487001:01:007:0067 площею 0,1396 га, що знаходиться за адресою: Київська область, Васильківський район, село Путрівка.
Загальна вартість предмета іпотеки становить 4234695,00 грн, без ПДВ.
У пункті 26 іпотечного договору № PL 19-268/28-2 обумовлено наступні домовленості сторін, зокрема:
договір: договір про надання банківських послуг від 01.06.2018 № CR 18-240/28-2 між клієнтом і банком;
клієнт: ТОВ «МС-Агро»;
генеральний ліміт: UAH 4500000,00 або еквівалент цієї суми в USD;
генеральний строк: до 26.02.2021, включно.
Пунктом 7 іпотечного договору № PL 19-268/28-2 визначено, що строк дії договору дорівнює генеральному строку за обставини, що відсутній випадок невиконання умов договору. За обставини наявності випадку невиконання умов договору, договір залишається чинним до тих пір, поки всі зобов'язання клієнта перед банком не будуть виконані в повному обсязі. Значення генерального строку наведене в пункті 26 договору іпотеки.
Відповідно до витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності від 29.03.2019 № 161559837 за ОСОБА_1 зареєстровано право власності на житловий будинок, загальною площею 251,91 кв.м, житловою площею 58,49 кв.м, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , на підставі договору купівлі-продажу, серія та номер: 1499, виданий 30.12.2015, видавник: Бобков О.В., приватний нотаріус Васильківського районного нотаріального округу Київської області та декларації про готовність об'єкта до експлуатації, серія та номер: КС142162800174, виданий 06.10.2016, видавник: департамент ДАБІ у Київській області.
Згідно з витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності від 02.04.2019 № 161959307 за ОСОБА_1 зареєстровано право власності на земельну ділянку з кадастровим номером 3221487001:01:007:0067 площею 0,1396 га, що знаходиться за адресою: Київська область, Васильківський район, село Путрівка, на підставі договору купівлі-продажу, серія та номер: 1502, виданий 30.12.2015, видавник: Бобков О.В., приватний нотаріус Васильківського районного нотаріального округу Київської області.
24.05.2019 між Акціонерним товариством «ОТП Банк» (банк) та ОСОБА_1 (іпотекодавець) укладено договір про зміну № 1 до іпотечного договору № PL 19-268/28-2, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Рвач Ж.В., яким внесено зміни в пункт 26 іпотечного договору в частині збільшення суми генерального ліміту.
Відповідно до частини 1 статті 1054 ЦК України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.
За змістом статті 572 ЦК України в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, а також в інших випадках, встановлених законом, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).
Згідно з частиною 1 статті 575 ЦК України іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи, а також застава об'єкта незавершеного будівництва, майбутнього об'єкта нерухомості. Подільний об'єкт незавершеного будівництва може бути переданий в іпотеку лише у випадках, визначених законом.
За визначенням статті 1 Закону України «Про іпотеку» іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном (неподільним об'єктом незавершеного будівництва, майбутнім об'єктом нерухомості), що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання задовольнити свої вимоги за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами такого боржника у порядку, встановленому цим Законом.
Згідно з частинами 1, 2, 5 статті 3 Закону України «Про іпотеку» іпотека виникає на підставі договору, закону або рішення суду. Взаємні права і обов'язки іпотекодавця та іпотекодержателя виникають з моменту державної реєстрації іпотеки відповідно до закону. Іпотека має похідний характер від основного зобов'язання і є дійсною до припинення основного зобов'язання або до закінчення строку дії іпотечного договору.
Частиною 1 статті 4 Закону України «Про іпотеку» визначено, що обтяження нерухомого майна іпотекою підлягає державній реєстрації відповідно до закону.
З матеріалів справи вбачається, що під час посвідчення іпотечного договору № PL 19-268/28-2 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу до виконання, припинення чи розірвання договору накладено заборону на відчуження зазначеного в договорі майна, а саме:
- житлового будинку, загальною площею 251,91 кв.м, житловою площею 58,49 кв.м, що знаходиться за адресою: Київська область, Васильківський район, село Путрівка, вулиця Манежна, 5, про що внесено запис в реєстр за № 442;
- земельної ділянки з кадастровим номером 3221487001:01:007:0067 площею 0,1396 га, що знаходиться за адресою: Київська область, Васильківський район, село Путрівка, про що внесено запис в реєстр за № 443.
Відповідно до частини 1 статті 7 Закону України «Про іпотеку» за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання.
Частиною 6 статті 16-1 Закону України «Про іпотеку» визначено, що після завершення будівництва закінчений будівництвом об'єкт або його частина (квартира, гаражний бокс, інше житлове або нежитлове приміщення, машиномісце тощо) залишається предметом іпотеки відповідно до іпотечного договору.
Статтею 17 Закону України «Про іпотеку» встановлено, що іпотека припиняється у разі:
припинення основного зобов'язання або закінчення строку дії іпотечного договору;
реалізації предмета іпотеки відповідно до цього Закону;
набуття іпотекодержателем права власності (спеціального майнового права) на предмет іпотеки;
визнання іпотечного договору недійсним;
знищення (втрати) переданої в іпотеку будівлі (споруди), якщо іпотекодавець не відновив її. Якщо предметом іпотечного договору є земельна ділянка і розташована на ній будівля (споруда), в разі знищення (втрати) будівлі (споруди) іпотека земельної ділянки не припиняється;
з інших підстав, передбачених цим Законом.
Наступні іпотеки припиняються внаслідок звернення стягнення за попередньою іпотекою.
В матеріалах справи відсутні докази припинення іпотеки за договором № PL 19-268/28-2 з підстав, обумовлених статтею 17 Закону України «Про іпотеку».
Натомість, судом встановлено, що у позичальника утворилась станом на 23.07.2020 заборгованість за договором від 01.06.2018 № CR 18-240/28-2 в сумі 369393,25 доларів США, з яких: 360733,24 доларів США - заборгованість по тілу кредиту, 8525,51 доларів США - заборгованість зі сплати відсотків за користування кредитом та 134,50 доларів США - пеня, сума якої еквівалентна 3678,22 грн.
Враховуючи, що ухвалою господарського суду м. Києва від 11.11.2020 у справі № 910/8223/20, якою визнано Акціонерне товариство «ОТП Банк» кредитором по відношенню до боржника ТОВ «МС-Агро», встановлено, що нарахована банком пеня в сумі 134,50 доларів США еквівалентна 3678,22 грн, і період виникнення вказаної пені співпадає з періодом її нарахування у даній справі, суд дійшов висновку, про необґрунтованість доводів позивача про наявність у ТОВ «МС-Агро» 3680,00 грн заборгованості зі сплати пені.
Згідно з частинами 1, 4 статті 33 Закону України «Про іпотеку» у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки, якщо інше не передбачено законом. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону.
Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.
Як зазначалося судом, пунктом 3 іпотечного договору № PL 19-268/28-2 передбачено, що в силу іпотеки, створеної відповідно до умов договору іпотеки, банк має право у разі невиконання клієнтом боргових зобов'язань одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами іпотекодавця.
Пунктом 7 іпотечного договору № PL 19-268/28-2 визначено, що за обставини наявності випадку невиконання умов договору, договір залишається чинним до тих пір, поки всі зобов'язання клієнта перед банком не будуть виконані в повному обсязі.
Згідно з пунктом 15 іпотечного договору № PL 19-268/28-2 звернення стягнення на предмет іпотеки на підставі рішення суду здійснюється в порядку, встановленому законодавством України.
Таким чином, оскільки боржником за договором від 01.06.2018 № CR 18-240/28-2 не виконано своїх зобов'язань, забезпечених іпотекою згідно № PL 19-268/28-2, банк відповідно до статті 33 Закону України «Про іпотеку» та договору № PL 19-268/28-2 набув право одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки.
За змістом частин 1, 2 статті 39 Закону України «Про іпотеку» у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки в рішенні суду зазначаються:
загальний розмір вимог та всі його складові, що підлягають сплаті іпотекодержателю з вартості предмета іпотеки;
опис нерухомого майна, об'єкта незавершеного будівництва, майбутнього об'єкта нерухомості, за рахунок якого підлягають задоволенню вимоги іпотекодержателя;
заходи щодо забезпечення збереження предмета іпотеки або передачі його в управління на період до його реалізації (у разі необхідності);
спосіб реалізації предмета іпотеки;
пріоритет та розмір вимог інших кредиторів, які підлягають задоволенню з вартості предмета іпотеки.
У разі визначення судом способу реалізації предмета іпотеки шляхом проведення електронного аукціону ціна предмета іпотеки у рішенні суду не зазначається та визначається при його примусовому виконанні на рівні, не нижчому за звичайні ціни на такий вид майна на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності або незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій.
Згідно з частиною 1 статті 41 Закону України «Про іпотеку» реалізація предмета іпотеки, на який звертається стягнення за рішенням суду або за виконавчим написом нотаріуса, проводиться, якщо інше не передбачено рішенням суду, шляхом продажу на електронних аукціонах у межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України "Про виконавче провадження", з дотриманням вимог цього Закону.
Враховуючи викладене, суд дійшов висновку, що позовні вимоги про звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором № PL 19-268/28-2 в рахунок погашення заборгованості ТОВ «МС-Агро» перед АТ «ОТП Банк» за договором від 01.06.2018 № CR 18-240/28-2 в сумі 369393,25 доларів США, з яких: 360733,24 доларів США - заборгованість по тілу кредиту, 8525,51 доларів США - заборгованість зі сплати відсотків за користування кредитом та 134,50 доларів США - пеня, сума якої еквівалентна 3678,22 грн, є обґрунтованими.
Таким чином, позовні вимоги підлягають частковому задоволенню.
Судовий збір відповідно до ст.ст. 123, 129 ГПК України покладається судом на відповідача пропорційно розміру задоволених позовних вимог.
Керуючись ст. ст. 123, 129, 240-241 Господарського процесуального кодексу України, суд
1.Позов задовольнити частково.
Звернути стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором від 04.04.2019 № PL 19-268/28-2, укладеним між Акціонерним товариством «ОТП Банк» (01033, м. Київ, вул. Жилянська, 43, код 21685166) та ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 , номер НОМЕР_1 ), який посвідчений 04.04.2019 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Рвач Ж.В. та зареєстрований в реєстрі за N 441, а саме на наступне нерухоме майно:
житловий будинок, загальною площею 251,91 кв.м, житловою площею 58,49 кв.м, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , який належить іпотекодавцю на праві приватної власності згідно договору купівлі-продажу від 30.12.2015;
земельна ділянка з кадастровим номером 3221487001:01:007:0067 площею 0,1396 га, що знаходиться за адресою: Київська область, Васильківський район, село Путрівка, яка належить іпотекодавцю на праві приватної власності згідно договору купівлі-продажу від 30.12.2015.
в рахунок погашення заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю «МС-Агро» (01135, м. Київ, вул. В'ячеслава Чорновола, 41, офіс 307, код 39534502) перед Акціонерним товариством «ОТП Банк» (01033, м. Київ, вул. Жилянська, 43, код 21685166) за договом про надання банківських послуг від 01.06.2018 № CR 18-240/28-2 в розмірі 369393,25 доларів США (триста шістдесят дев'ять тисяч триста дев'яносто три доларів США 25 центів), з яких:
360733,24 доларів США (триста шістдесят тисяч сімсот тридцять три доларів США 24 центів) - заборгованість по тілу кредиту;
8525,51 доларів США (вісім тисяч п'ятсот двадцять п'ять доларів США 51 центів) - заборгованість зі сплати відсотків за користування кредитом;
3678,22 (три тисячі шістсот сімдесят вісім грн 22 коп., що еквівалентно 134,50 доларів США) грн - пеня.
2. Спосіб реалізації предмета іпотеки встановити шляхом продажу на електронних аукціонах у межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України "Про виконавче провадження", з дотриманням вимог Закону України "Про іпотеку".
3.В іншій частині позову відмовити.
4.Стягнути з ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 , номер НОМЕР_1 ) на користь Акціонерного товариства «ОТП Банк» (01033, м. Київ, вул. Жилянська, 43, код 21685166) 151294,00 грн (сто п'ятдесят одна тисяча двісті дев'яносто чотири грн 00 коп.) сплаченого судового збору.
Рішення набирає законної сили в порядку, встановленому ст. 241 Господарського процесуального кодексу України, та може бути оскаржено в апеляційному порядку протягом 20 днів з дня складення повного судового рішення, шляхом подання апеляційної скарги відповідно до ст. ст. 256, 257 Господарського процесуального кодексу України.
Повний текст рішення складено 26.06.2023.
Суддя О.О. Рябцева