Справа № 212/3430/23
2/212/1566/23
20 червня 2023 року м. Кривий Ріг
Жовтневий районний суд міста Кривого Рогу Дніпропетровської області, у складі: Головуючого судді - Власенко М.Д., за участю секретаря судового засідання - Машошиної Ю.О., розглянувши у порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) учасників справи цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю “Фінансова компанія “Аланд”, треті особи: Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, Приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Малкова Марія Вікторівна про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,-
встановив:
У травні 2023 року позивач звернувся до суду із вказаним позовом, в якому просив визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 60927, вчинений 05 жовтня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем та стягнути з відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю “Фінансова компанія “Аланд” (далі - ТОВ “ФК “Аланд”) понесені судові витрати.
В обґрунтування позовних вимог зазначено, що 05 жовтня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. вчинено виконавчий напис № 60927 за яким з позивача стягнуто на користь відповідача заборгованість за кредитним договором № R53100340004В від 04 жовтня 2012 року, укладеного з АТ “ВТБ Банк” у загальному розмірі 43688,59 грн. На підставі вказаного виконавчого напису 01 грудня 2021 року приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Малковою М.В. відкрито виконавче провадження № 64325600. Позивач вважає, що виконавчий напис є незаконним, оскільки вчинений з грубим порушенням порядку вчинення виконавчих написів нотаріусами, ст.ст.87, 88 Закону України “Про нотаріат”, постанови Кабінету Міністів України “Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусами” № 1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріусом не звернуто уваги на відсутність факту безспірності заборгованості за кредитним договором, а також не було надіслано жодного повідомлення або письмової вимоги про усунення порушень позивачу.
Ухвалою суду від 17 травня 2023 року відкрито провадження у справі, призначено до розгляду в порядку спрощеного позовного провадження без виклику сторін, витребувано у ТОВ "ФК "Аланд" завірені належним чином документи, що були надані приватному нотаріусу Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегу Станіславовичу для вчинення виконавчого напису від 05 жовтня 2020 року зареєстрованого у реєстрі за № 60927. Також, витребувано у приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Малкової М.В. завірені належним чином документи на підставі яких 05 жовтня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем вчинено виконавчий напис № 60927 про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Аланд" заборгованості у розмірі 43688,59 грн.
Ухвалою суду від 17 травня 2023 року вжито заходи забезпечення позову шляхом зупинення стягнення за спірним виконавчим написом.
Відповідачу було направлено копію ухвали про відкриття провадження у справі з матеріалами позовної заяви на офіційну електронну адресу, а також поштою, яка отримана представником відповідача 26 травня 2023 року, про що свідчить підпис у поштовому повідомленні (а.с.23), однак відповідач не скористався своїм правом на подання відзиву, будь-яких клопотань на адресу суду не надходило. На виконання ухвали суду від 17 травня 2023 року про витребування доказів, ТОВ “ФК “Аланд” вказало, що немає документи, які витребовуються судом.
Третя особа Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович не надав письмових пояснень щодо позову.
Третя особа Приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Малкова Марія Вікторівна письмових пояснень щодо позову не надала, на виконання ухвали суду від 17 травня 2023 року направила витребувані судом документи.
Відповідно до ч.5 ст.279 ЦПК України суд розглядає справу в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами, за відсутності клопотання будь-якої зі сторін про інше. За клопотанням однієї із сторін або з власної ініціативи суду розгляд справи проводиться в судовому засіданні з повідомленням (викликом) сторін.
Згідно ч.8 ст.178 ЦПК України у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений законом строк без поважних причин суд вирішує справу за наявними матеріалами.
Враховуючи, що в матеріалах справи достатньо даних про права та взаємовідносини сторін, суд вважає можливим вирішити справу на підставі наявних у ній матеріалів.
Справа розглядається за відсутності учасників справи, тому у відповідності до ст.247 ч.2 ЦПК України фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.
Суд, дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини справи, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об'єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив такі фактичні обставини та відповідні їм правовідносини.
Судом встановлено, що 04 жовтня 2012 року між ПАТ “ВТБ Банк” та ОСОБА_2 укладено кредитний договір № R53100340004B за яким банк зобов'язується надати позичальнику грошові кошти в порядку та на умовах, зазначених у договорі, а позичальник зобов'язується прийняти кредит, використати його за цільовим призначенням, повернути банку кредит, а також сплатити проценти за користування кредитом, комісійну винагороду та інші платежі в порядку, на умовах та у строки, що встановлені цим договором (а.с.31-37).
Відповідно до п.3.1-3.3 кредитного договору, сума кредиту - 50000 грн. Позичальник зобов'язаний повернути кредит у повному обсязі 04 жовтня 2015 року або достроково у випадках, передбачених цим договором. Проценти за користування кредитом нараховуються банком за ставкою у розмірі 36 %.
23 квітня 2015 року ОСОБА_2 уклав шлюб з ОСОБА_3 , що підтверджується свідоцтвом про шлюб, що видане 23 квітня 2015 року Жовтневим відділом державної реєстрації актів цивільного стану реєстраційної служби Криворізького міського управління юстиції у Дніпропетровській області, актовий запис № 224. Після реєстації шлюбу ОСОБА_4 змінив прізвище з “ ОСОБА_5 ” на “ ОСОБА_6 ” (а.с.5, 7).
05 жовтня 2020року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем було вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 60927 про стягнення з ОСОБА_2 заборгованості за кредитним договором № R53100340004B від 04 жовтня 2012 року, укладеного з АТ “ВТБ Банк”, правонаступником усіх прав та обов'язків на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами № 130215нв від 13 лютого 2015 року є ТОВ “ФК “Кредит-Капітал”, правонаступником усіх прав та обов'язків на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами № 15/04/2016-01 від 15 квітня 2016 року є ТОВ “Компанія з управління активами “Прімоколект-Капітал”, правонаступником усіх прав та обов'язків на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами № 11/08/2020-КА від 11 серпня 2020 року є ТОВ “ФК “Аланд”. Строк платежу за кредитним договором настав, боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 11 серпня 2020 року по 14 серпня 2020 року. Сума заборгованості складає 43188,59 грн, в тому числі: 33831,02 грн. - прострочена заборгованість за сумою кредиту, 9357,57 грн. - прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом. Плата за вчинення виконавчого напису становить 500 грн. Загальна сума, що підлягає стягненню становить 43688,59 грн. (а.с.8, 11, 40).
Постановою приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Малкової Марії Вікторівни від 01 лютого 2021 року відкрито виконавче провадження № 64325600 з примусового виконання виконавчого напису № 60927, виданого 05 жовтня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем (а.с.6).
Предметом спірних правовідносин у цій справі є визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.
Відповідно до ст.18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених законом.
Виходячи з положень ст.87 Закону України “Про нотаріат”, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.
Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.
Відповідно до п.п.1.1., 3.1., 3.2. глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року за № 296/5, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.
Безспірний борг - це борг, що визначається боржником та кредитором і про суму якого сторони не сперечаються, тобто у разі відсутності заперечень боржника - вимога кредитора вважається безспірною.
Таким чином, в обов'язок нотаріуса входить перевірка безспірності боргу у боржника після надання стягувачем документів, що встановлюють прострочення зобов'язання. При наявності заперечень боржника нотаріус повинен оцінити його аргументи на предмет наявності ознаки безспірності відносно вимог кредитора. За відсутності ознаки безспірності нотаріус повинен був відмовити в здійсненні виконавчого напису.
З урахуванням приписів ст.15, 16, 18 ЦК України, ст.50, 87, 88 Закону України “Про нотаріат”, захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису, що зазначено в правовій позиції, викладеній у Постанові Верховного Суду України у справі №6-887цс17 від 05 липня 2017 року.
Для правильного застосування положень ст.87, 88 Закону України “Про нотаріат” суд повинен перевірити у такому спорі доводи боржника в повному обсязі та установити, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. Разом з тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.
Велика Палата Верховного Суду, у Постанові від 16.05.2018 року у справі № 320/8269/15-ц, провадження № 14-83цс18, не відступила від наведених вище висновків Верховного Суду України щодо застосування статей 87, 88 Закону України “Про нотаріат”.
При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку (підпункт 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку).
Велика Палата Верховного Суду у своїй постанові від 27 березня 2019 року у справі № 137/1666/16 зробила висновок, що “для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України “Про нотаріат” суд повинен перевірити доводи боржника у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі та чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі».
Ознакою безспірності вимоги є відсутність заперечень боржника щодо заборгованості та її розрахунку, а також відсутності будь-яких суперечностей у поданих документах. На підтвердження заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора. Тобто, нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред'явлених для нього вимог і визнання їх. Документом, що підтверджує такий факт, є отримання боржником вимоги стягувача з підписом боржника про його отримання.
Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року, постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 07 листопада 2016 року скасовано. Визнано незаконною та нечинною постанову Кабінету Міністрів України від 26 листопада 2014 року № 662 “Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів” в частині, а саме: п. 1 Змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, в частині “а після слів “заставлене майно” доповнити словами “(крім випадку, передбаченого пунктом 11 цього переліку)”; доповнити розділ пунктом 11 такого змісту: “11. Іпотечні договори, що передбачають право звернення стягнення на предмет іпотеки у разі прострочення платежів за основним зобов'язанням до закінчення строку виконання основного зобов'язання. Для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого іпотечного договору; б) оригінал чи належним чином засвідчена копія договору, що встановлює основне зобов'язання; в) засвідчена стягувачем копія письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов'язання, що була надіслана боржнику та майновому поручителю (в разі його наявності), з відміткою стягувана про непогашення заборгованості; г) оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового зв'язку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов'язання; ґ) довідка фінансової установи про ненадходження платежу”, п. 2. Змін, що вносяться до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів: “Доповнити перелік після розділу “Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту: “Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин 2. Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов'язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувана про непогашення заборгованості”. Зобов'язано Кабінет Міністрів України опублікувати резолютивну частину постанови суду про визнання незаконною та нечинною Постанови Кабінету Міністрів України від 26 листопада 2014 року № 662 “Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів” в частині, у виданні, в якому її було офіційно оприлюднено, після набрання постановою законної сили.
Таким чином, оскаржуваний виконавчий напис був вчинений нотаріусом 05 жовтня 2020 року, тобто після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14, у зв'язку із чим кредитний договір, який не є нотаріально посвідченим, не входить до переліку документів, за якими може бути здійснено стягнення заборгованості у безспірному порядку на підставі виконавчого напису нотаріуса.
Відповідно до ст.12 ЦПК України, цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.
Згідно ч.2 ст.81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.
Відповідно до ч.5 ст.81 ЦПК України, докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. При цьому доказування не може ґрунтуватися на припущеннях (ч. 6 ст. 81 ЦПК України).
З наданої копії кредитного договору № R53100340004B від 04 жовтня 2012 року, укладеного з ПАТ “ВТБ Банк” та ОСОБА_1 вбачається, що договір було укладено без нотаріального посвідчення.
Крім того, за оскаржуваним виконавчим написом позивач є боржником за кредитним договором № R53100340004B від 04 жовтня 2012 року, укладеного з АТ “ВТБ Банк”, правонаступником усіх прав та обов'язків на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами № 130215нв від 13 лютого 2015 року є ТОВ “ФК “Кредит-Капітал”, правонаступником усіх прав та обов'язків на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами № 15/04/2016-01 від 15 квітня 2016 року є ТОВ “Компанія з управління активами “Прімоколект-Капітал”, правонаступником усіх прав та обов'язків на підставі договору відступлення прав вимоги за кредитними договорами № 11/08/2020-КА від 11 серпня 2020 року є ТОВ “ФК “Аланд”. Так, ТОВ “ФК “Аланд” правом на подання відзиву не скористалися, не надали доказів на підтвердження прав вимоги до позивача, зокрема щодо повідомлення позивача про укладення договору про відступлення прав вимоги за кредитними договорами, не надали документів, що підтверджували безспірність заборгованості боржника та встановлювали прострочення виконання зобов'язання за кредитним договором, що укладений 04 жовтня 2012 року з ОСОБА_1 .
Суд також враховує, що згідно виконавчого напису стягнення заборгованості проводиться за період з 11 серпня 2020 року по 14 серпня 2020 року, при цьому зі змісту кредитного договору № R53100340004B від 04 жовтня 2012 року вбачається, що кінцевий строк повернення кредиту - 04 жовтня 2015 року, а отже заборгованість, що стягується за оскаржуваним виконавчим написом виходить за межі строку дії договору та у нотаріуса не було підстав вважати, що заборгованість є безспірною і виконавчий напис було вчинено всупереч вимог п.п.3.1, 3.2 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій.
Відповідно до ст.262 ЦК України заміна сторін у зобов'язанні не змінює порядку обчислення та перебігу позовної давності.
З огляду на встановлені обставини справи, суд дійшов висновку, що нотаріус при вчиненні оспорюваного виконавчого порушив норми Закону України “Про нотаріат” та Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, у зв'язку з чим позовні вимоги підлягають задоволенню, а оскаржуваний виконавчий напис необхідно визнати таким, що не підлягає виконанню.
Відповідно до ст.133 ЦПК України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов'язаних з розглядом справи.
Відповідно до ст.141 ЦПК України стороні, на користь якої ухвалено рішення, суд присуджує з другої сторони понесені нею і документально підтверджені судові витрати.
Таким чином, на підставі вищевикладеного та відповідно до документів, які міститься в матеріалах справи, необхідно стягнути з відповідача на користь позивача судові витрати зі сплати судового збору за подання позовної заяви у розмірі 1073,60 грн., а також судовий збір на подання заяви про забезпечення позову у розмірі 536,80 грн., а всього 1610,40 грн. (1073,60 грн. + 536,80 грн.).
На підставі викладеного, керуючись ст.ст.526, 527, 530, 610, 623, 1054 ЦК України, ст.ст.87-89 Закону України “Про нотаріат”, ст.ст.2, 10, 12, 13, 77-81, 131, 137, 141, 178, 263-265, 268, 273, 279 ЦПК України, суд, -
Позовні вимоги ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю “Фінансова компанія “Аланд”, треті особи: Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, Приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Малкова Марія Вікторівна про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.
Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 60927, вчинений 05 жовтня 2020 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем про стягнення з ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю “Фінансова компанія “Аланд” заборгованості за кредитним договором у розмірі 43688 гривень 59 копійок.
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю “Фінансова компанія “Аланд” на користь ОСОБА_1 понесені судові витрати у розмірі 1610 (одна тисяча шістсот десять) гривень 40 копійок.
З моменту набрання рішенням законної сили - скасувати заходи забезпечення позову, вжиті ухвалою суду від 17 травня 2023 року, якою зупинено стягнення на підставі виконавчого напису № 60927 від 05 жовтня 2020 року, вчиненого приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем у виконавчому провадженні № 64325600, відкритого 01 лютого 2021 року приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Малковою Марією Вікторівною .
Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.
У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана безпосередньо до Дніпровського апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного рішення. Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручено у день його складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.
Позивач: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , адреса: АДРЕСА_1 .
Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Аланд", код ЄДРПОУ 42642578, юридична адреса: м. Київ, вул. Саксаганського, буд. 14, офіс 301.
Третя особа: Приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, адреса: Житомирська обл., м. Житомир, вул. Велика Бердичівська, буд. 64.
Третя особа: Приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Малкова Марія Вікторівна, адреса: м. Київ, вул. Юрія Поправки, буд. 6, офіс 14.
Відповідно до ч.6 ст.259 ЦПК України, якщо справа розглянута у порядку спрощеного провадження, залежно від складності справи складання повного рішення суду може бути відкладено на строк - не більш як п'ять днів з дня закінчення розгляду справи.
Повний текст рішення, складено та підписано без проголошення 21 червня 2023 року.
Суддя: М.Д. Власенко