07 червня 2023 року м. Харків Справа № 905/724/22
Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючий суддя Пуль О.А., суддя Білоусова Я.О. , суддя Крестьянінов О.О.;
за участі секретаря судового засідання Голозубової О.І.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду у режимі відеоконференції за допомогою системи відеоконференцзв'язку "EasyCon" апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Метінвест Інжиніринг" (вх.№444Д/2) на рішення господарського суду Донецької області від 07.02.2023 у справі №905/724/22 (повний текст рішення складено 17.02.2023 суддею Кучерявою О.О. у приміщенні господарського суду Донецької області)
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергоналадка", м.Київ,
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Метінвест Інжиніринг", м.Запоріжжя,
про стягнення коштів, -
Товариство з обмеженою відповідальністю "Енергоналадка" звернулось до господарського суду Донецької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Метінвест Інжиніринг" про стягнення 3010287,01 грн, з яких: сума заборгованості - 2620440,90 грн, інфляційні витрати - 389846,11 грн.
В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на неналежне виконання відповідачем грошових зобов'язань з оплати виконаних позивачем робіт за договором субпідряду №3235/21 від 24.09.2021 на будівельно-монтажні, пусконалагоджувальні роботи, внаслідок чого у останнього виникла заборгованість у розмірі 2602440, 90 грн, що стало підставою для нарахування позивачем інфляційних втрат.
Рішенням господарського суду Донецької області від 07.02.2023 у справі №905/724/22 позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергоналадка" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Метінвест Інжиніринг" про стягнення 3178755,39 грн, з яких: сума заборгованості - 2620440,90 грн, інфляційні витрати - 558314,49 грн; задоволено. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Метінвест Інжиніринг" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергоналадка" заборгованість у розмірі 2620440,90 грн, інфляційні витрати у сумі 558314,49 грн, відшкодування сплаченого судового збору у розмірі 47681,33 грн, витрати на професійну правничу допомогу в сумі 39700,00 гривень.
Приймаючи оскаржуване рішення, господарський суд мотивував його тим, що відповідачем порушено умови правочину в частині виконання зобов'язань з належної оплати виконаних позивачем робіт та встановлено наявність заборгованості генпідрядника перед субпідрядником за договором №3235/21 від 24.09.2021 у розмірі 2620440,90 грн. Перевіривши розрахунок позивача інфляційних втрат, господарський суд дійшов висновку, що він здійснений арифметично неправильно, згідно з розрахунком, здійсненим судом, інфляційних втрат, нарахованих на заборгованість за визначений позивачем період, ураховуючи умови пункту 5.3 договору, загальний розмір інфляційних втрат є більшим, ніж заявлено позивачем, аде суд не виходить за межі позовних вимог, тому стягнув 558314,49 грн інфляційних втрат. Також господарський суд дійшов висновку про наявність підстав для відшкодування професійної правничої допомоги у розмірі 39700,00 грн.
Товариство з обмеженою відповідальністю "Метінвест Інжиніринг" з рішенням господарського суду не погодилось, звернулось до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Донецької області від 07.02.2023 у справі №905/724/22 і ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.
В обґрунтування доводів апеляційної скарги заявник зазначає, що відповідач у суді першої інстанції заперечував проти позовних вимог у повному обсязі. Позивачем до позовної заяви надані копії первинної та договірної документації по договору субпідряду №3235/21 на виконання будівельно-монтажних, пусконалагоджувальних робіт від 24.09.2021, які нібито підписані з боку відповідача, проте відповідач ставить під сумнів ці документи та не може підтвердити їх підписання зі сторони ТОВ «Метінвест Інженіринг», оскільки у зв'язку з військовою агресією РФ проти України Указом Президента №64/200221 введено в Україні воєнний стан з 05:30 год. 24.02.2022, з цього часу почались ракетно-бомбові та авіаційні удари по м.Маріуполь. Усі первинні та договірні документи ТОВ «Метінвест Інженіринг», що стосується виконання робіт за договорами з контрагентами, у тому числі з ТОВ «Енергоналадка» за договором субпідряду №3235/21 від 24.09.2021, залишились у м.Маріуполь у зруйнованій будівлі інженерного корпусу (будівля заводоуправління) ПрАТ «МК «Азовсталь», де раніше було місцезнаходження ТОВ «Метінвест Інженіринг», відомості про руйнування Азовсталі є загальновідомими. Проїзд до м.Маріуполя та доступ до документів ТОВ «Метінвест Інженіринг» є неможливим з міркувань безпеки. Незважаючи на заперечення відповідача та відсутність можливості належним чином перевірити ідентичність первинних документів, суд узяв до уваги надані позивачем докази та задовольнив позовні вимоги. Апелянт вважає, що господарський суд, приймаючи оскаржуване рішення, не повно та не всебічно дослідив усі обставини справи, внаслідок чого дійшов неправильного висновку та неправильно застосував норми матеріального права.
Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 20.03.2023 витребувано у господарського суду Донецької області матеріали справи №905/724/22, необхідні для розгляду скарги, та ухвалено надіслати їх до Східного апеляційного господарського суду. Відкладено вирішення питань, пов'язаних з рухом апеляційної скарги, до надходження матеріалів справи №905/724/22.
28.03.2023 матеріали справи надійшли до Східного апеляційного господарського суду.
Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 03.04.2023 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Метінвест Інжиніринг" залишено без руху. Встановлено заявнику апеляційної скарги десятиденний строк з дня вручення ухвали про залишення апеляційної скарги без руху для усунення недоліків апеляційної скарги. Роз'яснено, що наслідки не усунення недоліків, визначені цією ухвалою, у строк, встановлений судом, передбачені статтями 174, 260 Господарського процесуального кодексу України.
Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 10.04.2023 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Метінвест Інжиніринг" на рішення господарського суду Донецької області від 07.02.2023 у справі №905/724/22. Повідомлено учасників справи про призначення розгляду апеляційної скарги на 07.06.2023 о 10:00 годині у приміщенні Східного апеляційного господарського суду за адресою: 61058, місто Харків, проспект Незалежності, 13, 1-й поверх, у залі засідань №104. Встановлено учасникам справи п'ятиденний строк з дня отримання даної ухвали для подання відзиву на апеляційну скаргу (з доказами надсилання відзиву іншим учасникам справи), а також для подання письмових заяв, клопотань. Запропоновано учасникам справи заздалегідь письмово повідомити суд про намір і можливість взяти участь у судовому засіданні для своєчасного вжиття заходів з організації його проведення. З метою уникнення загрози для життя і здоров'я учасників судового процесу - рекомендовано взяти участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції. Явку представників учасників справи визнано необов'язковою. Запропоновано учасникам справи для прискорення документообігу в межах цієї справи надсилати їх з використанням програми "Електронний суд" або надсилати документи з засвідченням електронним цифровим підписом уповноваженої особи на електронну адресу Східного апеляційного господарського суду: inbox@eag.court.gov.ua.
14.04.2023 від позивача до суду надійшов відзив (вх.№4247) на апеляційну скаргу, в якому зазначає, що апеляційна скарга дослівно відтворює відзив на позовну заяву, поданий відповідачем під час провадження у суді першої інстанції, і вказаним аргументам надано вичерпну відповідь господарським судом, зокрема, суд першої інстанції не узяв до уваги вказані твердження відповідача з огляду на те, що 14.11.2022 представником позивача поштою надіслано до суду відповідь на відзив у справі разом із оригіналами первинної документації за спірним договором субпідряду, а саме: довідку від 19.01.2022 про вартість виконаних будівельних робіт та витрат за січень 2022 року; акти проміжного приймання виконання робіт за січень 2022 року від 19.01.2022 з додатками на загальну суму 2620440,90 грн, які визнані судом належними доказами виконання позивачем своїх зобов'язань з виконання будівельно-монтажних робіт у межах договору. Вказаний висновок суду першої інстанції відповідачем в апеляційній скарзі не спростовано, скарга не містить жодного доводу чи аргументу з приводу наявності в матеріалах справи оригіналів первинних документів, наданих позивачем після спроби відповідача поставити справжність їх копій, долучених до позовної заяви. Щодо судових витрат позивач зазначає, що у зв'язку з переглядом рішення господарського суду від 07.02.2023 у справі №905/724/22 у суді апеляційної інстанції ним понесені судові витрати на професійну правничу допомогу у розмірі 19185,00 грн. Відповідно до пункту 3 додаткової угоди №1 від 22.08.2022 до договору про надання правової допомоги №06/22 від 22.08.2022, копія якої міститься в матеріалах справи, розмір базової вартості надання правової допомоги з представництва інтересів клієнта в господарському суді під час провадження в суді апеляційної інстанції у одному господарському суді становить еквівалент в гривнях 500 (п'ятсот) доларів США. Справляння позивачем витрат на професійну правничу допомогу у сумі 19185,00 грн саме у зв'язку з апеляційним оскарженням рішення від 07.02.2023 у справі №905/724/22 підтверджується рахунком №2003-ЮЛ від 20.03.2023 та випискою АТ «ПриватБанк» за 24.02.2023.
Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 17.04.2023 клопотання представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергоналадка", адвоката Попкова П.О., про участь у судовому засіданні у режимі відеоконференції поза межами приміщення суду 07.06.2023 о 10:00 год. у справі №905/724/22, задоволено. Ухвалено провести судове засідання в режимі відеоконференції за допомогою системи відеоконференцзв'язку "EasyCon".
Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 29.05.2023 заяву представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Метінвест Інженіринг", адвоката Прокопенка М.О., про участь у судовому засіданні 07.06.2023 о 10:00 год. у режимі відеоконференції поза межами приміщення суду у справі №905/724/22, задоволено. Ухвалено провести судове засідання в режимі відеоконференції за допомогою системи відеоконференцзв'язку "EasyCon".
Згідно з витягом з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 02.06.2023 у зв'язку з відпусткою судді Тарасової І.В. для здійснення розгляду апеляційної скарги у справі №905/724/22 визначено колегію суддів у складі: головуючого судді -доповідача Пуль О.А., судді Білоусової Я.О., судді Крестьянінова О.О.
У судовому засіданні 07.06.2023, яке проходило в режимі відеоконференції, заявник вимоги апеляційної скарги підтримав та просив задовольнити її у повному обсязі.
Представник позивача проти задоволення апеляційної скарги заперечував, вважає її безпідставною та необґрунтованою, просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції - залишити без змін. Стягнути з відповідача на користь позивача витрати на професійну правничу допомогу у зв'язку з переглядом рішення господарського суду від 07.02.2023 у справі №905/724/22 у суді апеляційної інстанції у розмірі 19185,00 грн.
Відповідно до ст.269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Дослідивши матеріали справи, викладені в апеляційній скарзі та відзиві на неї доводи та вимоги учасників справи, заслухавши представників сторін, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції у межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів Східного апеляційного господарського суду зазначає таке.
З матеріалів справи убачається, що 24.09.2021 між ТОВ "Метінвест Інжиніринг" (генпідрядник) та ТОВ "Енергоналадка" (субпідрядник) укладено договір субпідряду на будівельно-монтажні, пусконалагоджувальні роботи №3235/21, за умовами пункту 2.1 якого генпідрядник доручає, а субпідрядник зобов'язується на свій ризик виконати у порядку та на умовах цього договору будівельно-монтажні та пусконалагоджувальні роботи з будівництва тимчасового електропостачання майданчиків будівництва та будмістечка у рамках реалізації проекту "Реконструкція системи газоочищення конвертерів конвертерного цеху на ПрАТ "МК "Азовсталь", передбачених затвердженою проектною документацією (надалі - "роботи") для досягнення цілей виконання робіт.
Договір набирає чинності з 24.09.2021 та діє до 31.12.2022 (пункти 1.1, 22.1 договору).
За умовами договору генпідрядник зобов'язується надати субпідряднику об'єкт робіт, прийняти та сплатити належним чином виконані у відповідності з умовами договору роботи в порядку та строки, передбачені договором. Склад та об'єм робіт, які доручаються для виконання субпідряднику, визначені проектною документацією, перелік якої зазначені додатком №1, а також дозволом осіб, які здійснюють авторський нагляд, що видається в процесі будівництва. Проектна документація передається генпідрядником субпідряднику в порядку, передбаченому розділом 6 договору (пункти 2.2, 2.3 договору).
У пункті 4.1 договору сторонами погоджена ціна договору, яка складає 10453198,15 грн без ПДВ, у тому числі вартість матеріалів та обладнання 7666036,79 грн без ПДВ. Крім того, генпідрядник оплачує ПДВ за діючою ставкою 20% у розмірі 2090639,63 грн. Усього, ціна робіт за договором з урахуванням ПДВ складає 12543837,78 грн.
Ціна робіт визначена на підставі кошторисів, включає прибуток субпідрядника та компенсацію всіх витрат, які субпідрядник понесе або може понести в процесі виконання робіт, передбачених цим договором та є твердою ціною. Ціни, визначені в кошторисах, є твердими цінами (пункт 4.2 договору).
У пункті 4.4 договору сторони погодили підстави зміни ціни виключно у випадках: (1) доручення субпідряднику додаткових робіт, (2) виключення з об'єму робіт, передбачених договором, будь-якої частини, (3) надання генпідрядником матеріальних, енергетичних, трудових ресурсів, техніки, машин та механізмів для виконання робіт, якщо вартість була включена у ціну робіт, індексація вартості матеріалів та обладнання субпідрядника. У зазначених випадках ціна робіт вважається зміненою, незалежно від того внесли сторони зміни до пункту 4.1 чи ні.
Збільшення ціни робіт, відповідно до яких підписаний акт проміжного здавання -приймання робіт, сплачених робіт або робіт, в рахунок яких наданий аванс, не допускається (пункт 4.5 договору).
Ціна робіт зменшується на суму фактично використаних енергоресурсів, трудових та матеріально-технічних ресурсів, техніки, машин і механізмів, наданих замовником та генпідрядником. Величина зменшення ціни робіт визначається сторонами щомісячно в акті приймання-передачі енергоресурсів, трудових і матеріально-технічних ресурсів, техніки, машин і механізмів в роботу та утримується з суми, яка слідує субпідряднику на підставі акту проміжної передання - приймання виконаних робіт (пункт 4.6 договору).
Пунктом 4.7 договору сторони узгодили фіксовані кошторисні параметри, які будуть використовуватися для визначення ціни додаткових робіт, раніше не передбачених документами, визначеними у додатку №1 та додатку№3: рівень заробітної плати (грн/ щомісячно); коефіцієнт до І блоку ОПР; коефіцієнт до ІІІ блоку ОПР; відрахування по ІІ блоку ОПР; усереднений показник для визначення кошторисного прибутку (грн/година); усереднений показник для розрахунку адміністративних витрат (грн/година). Фіксовані кошторисні параметри діють протягом усього строку дії договору.
Ціною договору є сума вартості всіх робіт, які підлягають виконанню на підставі договору, включаючи додаткові роботи (пункт 4.8 договору).
Права та обов'язки сторін визначені розділом 11 договору, а саме: субпідрядник зобов'язаний: якісно виконати роботи за договором згідно із затвердженою генпідрядником проектною документацією, а також вимог діючого законодавства, ДБН, ДСТУ, ТУ, БНіП; виконати роботи в строки, встановлені графіком виконання робіт; узгоджувати з представниками генпідрядника будь-які дії, що впливають на виробничий процес генпідрядника та/або замовника; забезпечити цілодобовий вільний та безпечний доступ до місць проведення робіт у робочі, вихідні та святкові дні (під час проведення робіт на будівельному майданчику) представникам замовника, генпідрядника, осіб, які здійснюють авторський та технічний нагляд, наглядових органів, членам приймальних комісій, іншим підрядникам та субпідрядникам, що здійснюють роботи на об'єкті робіт; виконувати вимоги осіб, уповноважених здійснювати авторський та технічний нагляд за виконанням робіт, а також осіб, що здійснюють контроль за виконанням вимог з охорони праці та промислової безпеки; виконувати отримані в ході виконання робіт вказівки генпідрядника, якщо такі вказівки не протирічать умовам цього договору та не представляють собою втручання у оперативно-господарську діяльність субпідрядника; своєчасно оформляти та передавати генпідряднику виконавчу та технічну документацію на будівельно-монтажні роботи, в тому числі документи, що свідчать про відповідність використаних матеріалів, конструкцій, виробів та обладнання встановленим вимогам нормативних документів; перед початком будівельних робіт оформити комплект дозвільної документації у відповідності до Додатку №11. У випадку зміни вказаних документів або зміни їх складу, надати генпідряднику відповідні зміни або змінені документи протягом 5 робочих днів з моменту виникнення таких змін; узгоджувати з особами, що здійснюють технічний та авторський нагляд, будь-які зміни та відхилення від затвердженої проектної документації; здійснювати виклик генпідрядника, особи, яка здійснює технічний нагляд, особи, що здійснює авторський нагляд, для проведення
Відповідно до пункту 11.1.21 договору субпідрядник зобов'язаний з дотриманням вимог діючого законодавства, в тому числі з застосуванням відображеного в установленому порядку цифрового підпису уповноваженої субпідрядником особи та спеціалізованого програмного забезпечення, що використовується для реєстрації податкових накладних, здійснити реєстрацію в Єдиному реєстрі податкових накладних: податкову накладну на всю суму, що виникла у субпідрядника податкових зобов'язань з ПДВ - з дотриманням строків, передбачених діючим законодавством, але не пізніше 5-го (п'ятого) числа календарного місяця, наступного за місяцем виникнення податкових зобов'язань з ПДВ; розрахунку коректування до податкової накладної на всю суму збільшення компенсації вартості робіт - з додержанням строків, передбачених діючим законодавством, але не пізніше 5-го (п'ятого) числа календарного місяця, наступного за місяцем вказаного збільшення суми компенсації вартості.
Субпідрядник зобов'язаний протягом 5-ти (п'яти) календарних днів з моменту зменшення суми компенсації вартості робіт скласти та надати генпідряднику способом, узгодженим з генпідрядником, розрахунок коректування до податкової накладної на всю суму вказаного зменшення компенсації вартості.
Субпідрядник зобов'язаний при оформленні первинних документів, пов'язаних з виконанням договору, відображати в них інформацію про коди УКТ і ВЕД і кодах Державного класифікатора продукції та послуг, визначену з дотриманням вимог діючого законодавства.
У разі, якщо внаслідок порушення субпідрядником встановлених діючим законодавством та даним договором вимог до форми, порядку заповнення, надання та/або реєстрації податкової накладної або розрахунку корегування до податкової накладної або первісних документів, пов'язаних з виконанням договору, генпідрядник втратить право на включення у податковий кредит суми ПДВ, вказаної у податковій накладній, субпідрядник зобов'язаний відшкодувати генпідряднику всі пов'язані з таким порушенням збитки протягом трьох робочих днів з моменту відправлення йому відповідного повідомлення генпідрядником або у інші строки, що узгоджені сторонами.
У разі, якщо на підставі документів, що оформлені за наслідками перевірки, що проведена уповноваженими державними органами (далі - "документи за наслідками перевірки") будуть виявлені порушення субпідрядником або контрагентами субпідрядника встановлені діючим законодавством вимоги, що підлягають виконанню платниками податків (в тому числі, але не виключно, вимог пов'язаних з державною реєстрацією, знаходженням за місцем реєстрації та своєчасною сплатою податків, зборів та інших обов'язкових платежів), в зв'язку з якими для генпідрядникам настануть негативні фінансові наслідки, у вигляді втрати права на включення у податковий кредит визначених сум податку на додану вартість, у штрафних санкціях, що підлягають застосуванню до генпідрядника, або в іншій формі, умови виконання заснованих на договорі грошових зобов'язань генпідрядником перед субпідрядником будуть вважатись зміненими з дати оформлення документів по результатам перевірки наступним чином:
- грошові зобов'язання в сумі, що відповідає розміру негативних фінансових наслідків, що настали для генпідрядника, підлягають виконанню протягом 20 календарних днів з моменту закінчення оскарження документа за результатами перевірки далі- "момент закінчення оскарження"), якщо пізніший строк виконання грошових зобов'язань не визначений умовами договору;
- на період до моменту закінчення оскарження генпідрядник не несе відповідальності у вигляді неустойки, штрафів, пені, а також інших санкцій /компенсацій, пов'язаних з порушенням строків виконання грошових зобов'язань в сумі, що відповідає розміру негативних фінансових наслідків, що настали для генпідрядника.
Моментом закінчення оскарження є дата отримання генпідрядником:
- рішення про скасування у повному обсязі документа по результатам перевірки, прийнятого державним органом, яким були оформлені документи за результатами перевірки або іншим уповноваженим державним органом, або
- набрання законної сили рішення суду про скасування у повному обсязі документів за наслідками перевірки, за умови, що це судове рішення не скасоване судом вищої інстанції та не оскаржується сторонами спору, в межах якого було винесено судове рішення (у разі оскарження судового рішення про скасування документа по результатам перевірки, момент закінчення оскарження вважається таким, що не настав, до отримання генпідрядником судового рішення, що набрало законної сили, про скасування документів по результатам перевірки у повному обсязі за наслідками оскарження).
Генпідрядник зобов'язується у письмовій формі повідомити субпідрядника про настання моменту закінчення оскарження протягом 10 днів з моменту отримання документів, з якими пов'язано його настання.
Одночасно субпідрядник має право: отримувати плату за виконані роботи у розмірі та в строки, які передбачені в цьому договорі за умови досягнення мети виконання робіт; після отримання в письмовій формі згоди генпідрядника, залучати для виконання окремих об'ємів робіт (об'єктів, етапів, видів) робіт осіб, які залучені субпідрядником, організовувати їх дії.
Генпідрядник взяв на себе зобов'язання: для виконання робіт надати субпідряднику доступ до об'єкту робіт та іншим необхідним об'єктам у відповідності з проектною документацією (проектом організації будівництва), за умови належного виконання субпідрядником вимог пунктів 7.2, 7.9 договору; прийняти роботи, виконані субпідрядником, провести огляд їх результатів, при виявлені відступів від умов цього договору або інших недоліків - заявити про них субпідряднику; повідомити субпідрядника про призначення наступних представників: куратора, інженера технічного відділу спеціаліста кошторисного відділу, координатора програм, керівника будівельного майданчика, з зазначенням їх контактних даних та повноважень, а також повідомити про представників авторського нагляду та технічного нагляду з зазначенням їх контактної інформації; передати субпідряднику геодезичну розбивальну основу об'єкта, розбивку осей будівель та споруд, на яких субпідрядник виконує роботи; сплатити прийняті роботи в порядку та на умовах, передбачених договором.
Одночасно генпідрядник має право: здійснювати контроль та нагляд за ходом та якістю робіт, що виконуються, дотриманням строків та технології їх виконання, використанням субпідрядником матеріалів та обладнання, а також станом охорони праці та промислової безпеки, не втручаючись при цьому в оперативно-господарську діяльність субпідрядника та/або осіб, які залучені субпідрядником. Субпідрядник не має право посилатися на нездійснення контролю та нагляду генпідрядником як на підставу для звільнення субпідрядника від відповідальності за хід та якість робіт. Відсутність заяв генпідрядника за ходом виконання робіт не є згодою генпідрядника на їх виконання з будь-яким відступленням від вимог проектної документації або діючого законодавства; вимагати від субпідрядника усунення недоліків, які виникли за його вини або вини осіб, що були залучені субпідрядником, без збільшення загальної тривалості та ціни робіт протягом 10 (десяти) календарних днів з дати направлення такої вимоги, якщо інший строк не узгоджений сторонами додатково; у випадку, якщо після підписання акту проміжного приймання в роботах виявлені недоліки, затримувати оплату таких робіт, до усунення таких недоліків; у випадку не усунення субпідрядником в обумовлені строки недоліків або недосягнення згоди сторонами з приводу таких строків, генпідрядник має право в односторонньому порядку залучити для усунення недоліків третіх осіб з компенсацією витрат за рахунок субпідрядника, в тому числі шляхом утримання сум витрат, понесених ним у зв'язку з усуненням недоліків третіми особами, з сум, що підлягають сплаті субпідряднику за виконані роботи та поставлені матеріали; відмовитись від приймання робіт у випадку виявлення недоліків, які не можуть бути усунені. В цьому випадку генпідрядник здійснює розрахунок збитків, сума яких компенсується за рахунок субпідрядника, в тому числі шляхом її утримання з сум, які підлягають сплаті субпідряднику за виконані роботи та поставлені матеріали; у будь-який час до здавання його результатів усіх робіт або частини робіт, відмовитись.
Генпідрядник у загальному порядку, установленому цим договором, виплачує субпідряднику плату за виконану частину роботи.
У випадку надання субпідрядником податкової накладної, оформленої з порушенням умов пункту 11.1.21 та діючого законодавства України, генпідрядник має право, яке вважається узгодженим з субпідрядником утримувати суми грошових коштів, що підлягають виплаті генпідряднику у відповідності з умовами цього договору, на кількість днів, що дорівнює кількості днів прострочення виконання субпідрядником зобов'язань з надання належним чином оформленої податкової накладної, тощо.
Відповідно до положень пунктів 7.1, 7.2 договору роботи виконуються у суворій відповідності до умов договору та проектної документації. Перед початком виконання робіт субпідрядник зобов'язаний оформити та надати генпідряднику оформлений комплект дозвільної документації, переліченої у додатку №11.
Перелік документів, наведений у додатку №11, може бути доповнено (зменшено) документами, визначеними проектною документацією, вимогами наглядових органів, законодавством, що діє в сфері будівництва. Комплект дозвільної документації в повному обсязі повинен знаходитись у відповідальної за виконання робіт, призначеного у відповідності з пунктом 11.1.10 договору, субпідрядника протягом всього часу виконання робіт на будівельному майданчику. Субпідрядник зобов'язаний надати його за першою вимогою генпідрядника, замовника або державних наглядових органів та в інших випадках, передбачених договором або законодавством (пункт 7.3 договору).
Протягом строку дії договору субпідрядник зобов'язаний забезпечити наявність та належне оформлення виконавчої документації про хід виконання робіт, орієнтовний перелік яких наведено у додатку №12, технічній документації, а також іншій документації, передбаченої діючим законодавством при виконанні будівельно-монтажних робіт (пункт 7.8 договору).
Відповідно до пунктів 9.1, 9.2 договору забезпечення робіт матеріальними ресурсами здійснює субпідрядник, за виключенням обладнання та матеріалів, прямо зазначених у додатку №17, забезпечення якими займається генпідрядник. Норма витрат матеріалів визначається проектною документацією, а у випадку відсутності їх в проектній документації, законодавством України. Субпідрядник має право виявити ощадливість, передбаченою статтею 845 Цивільного кодексу України, виключно з письмової згоди генпідрядника.
Згідно з пунктом 9.5.6 договору на використані у звітному періоді матеріали субпідрядник формує та передає генпідряднику акт на матеріали, деталі, вузли, конструкції, обладнання та інші товарно-матеріальні цінності генпідрядника, витрачені на проведення робіт (додаток №10).
Щоквартально, та в будь-якому випадку перед початком кінцевого приймання робіт, субпідрядник формує та передає генпідряднику перелік невикористаних матеріалів, вузлів обладнання, конструкцій, наданих генпідрядником, якщо такі надавались (пункт 9.5.7 договору).
Генпідрядник зобов'язаний забезпечити субпідрядника електроенергією, та іншими видами енергоресурсів за раніш узгодженими з субпідрядником обсягами та технічними вимогами до енергоресурсів у відповідності із узгодженими з генпідрядником проектом виробництва робіт. Генпідрядник забезпечує наданням точок підключення у відповідності з технічними умовами на підключення, що видаються замовником. Субпідрядник самостійно несе витрати на прокладення тимчасових мереж електроносіїв на майданчик будівництва до місць виробництва робіт від наданих точок підключення та установку приладів комерційного обліку тимчасових мереж електроносіїв (пункт 9.6 договору).
Розділом 12 договору сторонами унормовано здавання та приймання робіт.
Приймання робіт проводиться на території замовника, з обов'язковою присутністю відповідальних виконавців субпідрядника за пред'явленими до приймання роботам, призначених у порядку пункту 11.1.10 договору. Повний пакет документів, передбачених договором для здійснення відповідного виду приймання робіт, передається субпідрядником генпідряднику з "рук у руки", про що здійснюється відповідна відмітка на накладній, у супровідному документі або в реєстрі передачі документів, або іншим узгодженим сторонами способом (пункти 12.1.1, 12.1.2 договору).
Згідно із пунктом 12.1.3 договору приймання здійснюється на підставі зданої субпідрядником виконавчої та технічної документації в обсязі, передбаченому цим договором та діючим законодавством у сфері будівництва, а також на підставі цього договору та додатків до нього, комісією у складі представників сторін та, за бажанням генпідрядника, представників осіб, які здійснюють технічний та авторський нагляди, які протягом п'яти робочих днів з дати початку приймання здійснюють перевірку відповідності робіт вимогам до їх якості та обсягу, шляхом огляду, замірів, іспитів, вводу в експлуатацію та іншими способами на розсуд представників - учасником комісії.
Проміжні прийомки робіт здійснюються сторонами щомісячно у наступному порядку: субпідрядник (в особі відповідального за виконання робіт, призначеного у відповідності з пункт 11.1.10 договору) отримує у генпідрядника (в особі куратора, що підписує відповідні графи журналів форми КБ-6) попереднє підтвердження обсягів виконаних робіт за поточний місяць, для чого надає куратору для перевірки на предмет повноти та правильності оформлені наступні документи: повний комплект виконавчої документації та технічної документації на виконання будівельно-монтажних робіт, передбачені договором та діючим законодавством, як необхідні для здавання об'єкта в експлуатацію, в тому числі документи, що засвідчують якість матеріалів, що поставляється та які свідчать про відповідність використаних матеріалів, конструкцій, виробів та обладнання встановленим вимогам нормативних документів, в тому числі сертифікати або паспорта якості субпідрядника або виробників (у випадку, якщо субпідрядник не є виконавцем), санітарно-гігієнічних висновків, сертифікати радіологічного контролю (у передбачених законодавством випадках), протоколи іспитів матеріалів у відповідності з вимогами нормативної документації, монтажну документацію для реєстрації, пред'явлення до огляду об'єктів та отримання допуску до експлуатації у відповідності з вимогами нормативно-технічної документації, в органах Дердмістпромнагляду України та Держенергонагляду; документи, що підтверджують кількість та/або обсяг виконаних робіт та обсяги поставлених матеріалів (результати провішування, відомості змонтованих елементів/вузлів/агрегатів, креслення конструкцій металевих деталірованих (КДМ) (пункт 12.3 договору).
Після виконання пункту 12.3 договору субпідрядник формує в 7 екземплярах акт проміжного приймання, який підлягає оформленню на підставі кошторисів (додаток №3), фактично виконаних обсягів робіт, що підтверджується підписом куратора в журналі за формою КБ-6, но не більше узгоджених сторонами в проектній та кошторисній документації. Витрати на зведення тимчасових будівель та споруд, інші роботи та витрати, що не враховані в кошторисних нормативах (витрати відрядження, витрати на здійснення робіт у зимній та літній періоди, доставку робочих до місця роботи та інші витрати), передбачені кошторисом, включаються до акту проміжного приймання пропорційно ціні виконаних робіт, розрахованих за одиничними розцінками) (пункт 12.4 договору).
Згідно із пунктом 12.12 договору генпідрядник протягом 5 (п'яти) робочих днів з моменту отримання координатором програм усіх документів, зазначених у пункті 12.10 договору, здійснює їх перевірку та за умови відсутності зауважень до обсягу та якості виконаних робіт, а також до переліку та змісту наданих документів - підписує акт проміжного приймання та повертає один екземпляр акту проміжного приймання субпідряднику у строк, що не перевищує 10 (десяти) робочих днів з дати його підписання.
У випадку, якщо в процесі приймання робіт виявлені недоліки або підрядником порушено порядок приймання виконаних робіт, передбачених даним договором, генпідрядник не підписує акт проміжного приймання та надає субпідряднику вмотивовану відмову, в якій зазначає перелік недоліків та/або порушення зобов'язань та строк їх усунення. Субпідрядник не має права включати такі роботи до акту проміжного приймання за звітний період. Роботи, за якими були виявлені недоліки при їх прийманні у звітному періоді, після усунення виявлених недоліків, підлягають включенню до актів проміжних приймань майбутніх періодів.
Усунення недоліків/виконання порушених зобов'язань здійснюється субпідрядником за власний рахунок, у строки та на умовах, обумовлених сторонами у мотивованій відмові, але в обов'язковому порядку без продовження загальних строків виконання робіт (пункт 12.14 договору).
Порядок оплати виконаних робіт узгоджений сторонами в розділі 5 договору "Порядок фінансування та умови платежу", відповідно до пунктів 5.2, 5.3 якого розрахунки за цим договором здійснюються на підставі рахунків субпідрядника у безготівковому порядку в національній валюті, шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок субпідрядника. За згодою сторін можливі вексельна та інші форми оплати, що не протирічать діючому законодавству України. Оплата ціни робіт, що підлягає виплаті субпідряднику на підставі відповідного акту проміжного приймання здійснюється з відстроченням 45 (сорок п'ять) календарних днів з дня наступу останньої з подій: (1) підписання сторонами відповідних актів проміжного приймання, (2) отримання генпідрядником рахунку субпідрядника. Якщо вимоги пункту 11.1.21 цього договору не виконані до спливу цього строку, генпідрядник має право здійснити оплату після виконання субпідрядником вимог пункту 11.1.21 цього договору.
Акти проміжного приймання за КМР субпідрядник формує щомісячно, приймає до уваги встановлену цим договором ціну робіт та фактично виконаний обсяг робіт. Усі помилки/неточності у розрахунках обсягів робіт та/або їх ціні відносяться на рахунок субпідрядника та не є підставою для зміни ціни робіт. Акт проміжного приймання за ПНР субпідрядник формує одноразово за відповідним кодом СДР після виконання всіх пусконалагоджувальних робіт за цим кодом СДР. Порядок оплати ПНР згідно з пунктом 5.3 (пункт 5.4 договору).
Відповідальність сторін узгоджена у розділі 18 договору. Зокрема, пунктом 18.1 встановлено, що за невиконання або неналежне виконання умов цього договору сторони несуть відповідальність у відповідності до діючого законодавства України та цим договором.
Розділом 17 договору сторони погодили забезпечення виконання зобов'язань за договором.
Договір субпідряду на будівельно - монтажні пусконалагоджувальні роботи №3235/21 від 24.09.2021 з додатками №1-23 підписаний уповноваженими представниками сторін та скріплений відтисками печаток підприємств без зауважень чи застережень.
У якості додатків до договору сторонами складені та підписані: перелік проектної документації; графік виконання робіт; кошториси з розрахунком за видами та обсягами робіт; зразки заявки субпідрядника на видачу тимчасових пропусків на територію замовника; зразок акту проміжної здавання-приймання виконаних робіт; зразок акту здавання-приймання виконаних робіт; зразок акту готовності до виконання робіт наступного етапу; зразок реєстру ввозу/вивозу матеріально-технічних ресурсів; зразок акту на передання матеріалів, деталей, вузлів, конструкцій, обладнання та інших товарно-матеріальних цінностей генпідрядника субпідряднику для проведення робіт; зразок акту на матеріали, деталі, вузли, конструкції, обладнання та інші товарно-матеріальні цінності генпідрядника, використані при проведенні робіт; перелік дозвільної документації; перелік виконавчої документації; зразок акту відповідності обладнання; графік фінансування; зразок щомісячного графіку фінансування; зразок місячно-добового графіку виконання робіт; графік поставки матеріалів та обладнання генпідрядником; зразок акту на включені/виключні роботи; зразок акту обліку фактично відпрацьованого часу важких машин і механізмів при виконанні додаткових робіт; зразок акту про відшкодування витрат на використання машин і механізмів; зразок акту передачі додаткових робіт; зразок акту передачі об'єкту робіт; перелік основних вимог з ОП, ПБі ООС до залучених підрядних організацій.
Матеріалами справи підтверджується, що сторонами підписано акти проміжного здавання-приймання виконаних будівельно-монтажних робіт, відповідно до яких субпідрядник (позивач) виконав, а генпідрядник (відповідач) прийняв роботи, а саме:
акт №3/3235 від 19.01.2022 (додаток №3 (частина 3.1) на суму 588586,50 грн (разом з ПДВ 706303,80 грн);
акт №4/3235 від 19.01.2022 (додаток №3 (частина 3.3) на суму 13681,69 грн (разом з ПДВ 16418,03 грн);
акт №5/3235 від 19.01.2022 (додаток №3 (частина 3.5) на суму 513466,73 грн (разом з ПДВ 616160, 08 грн);
акт №6/3235 від 19.01.2022 (додаток №3 (частина 3.7) на суму 69231,82 грн (разом з ПДВ 83078, 18 грн);
акт №7/3235 від 19.01.2022 (додаток №3 (частина 3.9) на суму 990255, 09 грн (разом з ПДВ 1188306,11 грн);
акт №8/3235 від 19.01.2022 (додаток №3 (частина 3.13) на суму 9535,04 грн (разом з ПДВ 10174,70 грн).
У тому числі складено та підписано акт №2 від 19.01.2022 на передання електроенергії субпідряднику для проведення робіт на суму 1056,12 грн та розрахунок вартості енергоносіїв до акту №8.
Сторонами складена довідка про вартість виконаних будівельних робіт та витрат за січень 2022 року, в тому числі з переліком актів проміжного здавання-приймання виконаних будівельно-монтажних робіт з початку року по звітний місяць включно на загальну суму 2620440,90 грн. Довідка підписана уповноваженими представниками сторін та скріплена відтисками печаток підприємств без зауважень чи застережень.
ТОВ "Енергоналадка" виставлено ТОВ "Метінвест Інжиніринг" рахунок на оплату №1 від 19.01.2022 на загальну суму 2620440, 90 грн.
Також матеріали справи містять копії податкових накладних, які складено внаслідок здійснення господарських операцій, зафіксованих у відповідних актах: №1/1 від 19.01.2022 на суму 706303,80 грн; №2/1 від 19.01.2022 на суму 16418,03 грн; №3/1 від 19.01.2022 на суму 616160,08 грн; №4/1 від 19.01.2022 на суму 83078,18 грн; №5/1 від 19.01.2022 на суму 1188306,11 грн; №6/1 від 19.01.2022 на суму 10174,70 грн.
На підтвердження своєчасності реєстрації податкових накладних в ЄРПН позивачем надані квитанції: №9019601903 (дата виписування податкової накладної 19.01.2022, дата доставки до центрального рівня ДПСУ 07.02.2022); №9019601491 (дата виписування податкової накладної 19.01.2022, дата доставки до центрального рівня ДПСУ 07.02.2022); №9019651975 (дата виписування податкової накладної 19.01.22, дата доставки до центрального рівня ДПСУ 07.02.2022); №9023966640 (дата виписування податкової накладної 19.01.2022, дата доставки до центрального рівня ДПСУ 10.02.2022); №9019646704 (дата виписування податкової накладної 19.01.2022, дата доставки до центрального рівня ДПСУ 07.02.2022); №9019662080 (дата виписування податкової накладної 19.01.2022, дата доставки до центрального рівня ДПСУ 07.02.2022).
Претензією №б/н від 07.04.2022 ТОВ "Енергоналадка" повідомило ТОВ "Метінвест Інжиніринг", що відповідно до пункту 5.3 договору субпідряду №3235/21 від 24.09.2021 останній повинен сплатити, у тому числі за підписаними актами від 19.01.2022, загальну суму боргу в розмірі 2620440, 90 грн.
Надаючи правову кваліфікацію обставинам справи, колегія суддів виходить з такого.
Згідно із частиною 2 статті 11 Цивільного кодексу України підставою виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.
Відповідно до статті 6 Цивільного кодексу України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості (стаття 627 Цивільного кодексу України).
Згідно із статтею 173 Господарського кодексу України, яка кореспондується з положеннями статті 509 Цивільного кодексу України, господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.
Основними видами господарських зобов'язань є майново-господарські зобов'язання та організаційно-господарські зобов'язання. Господарські зобов'язання можуть виникати: зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать (частина 1 статті 174 Господарського кодексу України).
За правовою природою укладений між сторонами договір субпідряду №3235/21 від 24.09.2021 на будівельно-монтажні, пусконалагоджувальні роботи є договором підряду, оскільки його предмет (будівельно-монтажні та пусконалагоджувальні роботи з будівництва тимчасового електропостачання майданчиків будівництва та будмістечка у рамках реалізації проекту "Реконструкція системи газоочищення конвертерів конвертерного цеху на ПрАТ "МК "Азовсталь"), передбачає отримання конкретного результату, що не споживається в процесі виконання.
Відповідно до частини 1 статті 837 Цивільного кодексу України за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов'язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов'язується прийняти та оплатити виконану роботу.
Підрядник має право, якщо інше не встановлено договором, залучити до виконання роботи інших осіб (субпідрядників), залишаючись відповідальним перед замовником за результат їхньої роботи. У цьому разі підрядник виступає перед замовником як генеральний підрядник, а перед субпідрядником - як замовник.(частина 1 ст.838 Цивільного кодексу України).
Статтями 525, 526 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов'язання має виконуватись належним чином, відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту та інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від виконання зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.
За нормами частин 1, 2 статті 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов'язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.
Статтею 610 Цивільного кодексу України передбачено, що порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).
Згідно із статтею 629 Цивільного кодексу України договір є обов'язковим до виконання сторонами.
Частиною 1 статті 530 Цивільного кодексу України встановлено, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню в цей строк (термін).
Зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином (стаття 599 Цивільного кодексу України).
Відповідно до чинного законодавства права і обов'язки сторін, які виникають за результатами здійснення господарської операції, оформлюються первинними документами відповідно до вимог Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність".
Згідно зі статтею 1 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність" первинний документ - це документ, який містить відомості про господарську операцію та підтверджує її здійснення. Відповідно до ст.9 зазначеного Закону, підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій. Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а, якщо це неможливо - безпосередньо після її закінчення.
На виконання умов договору, внаслідок виконання робіт, що входять до предмету договору, сторонами без зауважень та заперечень як первинні документи на підтвердження господарських операцій підписано та скріплено відтисками печаток підприємств акти проміжного здавання-приймання виконаних будівельно-монтажних робіт, а саме: акт №3/3235 від 19.01.2022 (додаток №3 (частина 3.1) на суму 588586, 50 грн (разом з ПДВ 706303,80 грн); акт №4/3235 від 19.01.2022 (додаток №3 (частина 3.3) на суму 13681,69 грн (разом з ПДВ 16418,03 грн); акт №5/3235 від 19.01.2022 (додаток №3 (частина 3.5) на суму 513466,73 грн (разом з ПДВ 616160,08 грн); акт №6/3235 від 19.01.2022 (додаток №3 (частина 3.7) на суму 69231,82 грн (разом з ПДВ 83078,18 грн); акт №7/3235 від 19.01.2022 (додаток №3 (частина 3.9) на суму 990255,09 грн (разом з ПДВ 1188306,11 грн); акт №8/3235 від 19.01.2022 (додаток №3 (частина 3.13) на суму 9535,04 грн (разом з ПДВ 10174,70 грн).
Крім того, сторонами підписано та скріплено відтисками печаток підприємств довідку про вартість виконаних будівельних робіт та витрат, відповідно до якої з початку року по звітний місяць включно - за січень 2022 року витрати та вартість виконаних робіт склало 2620440,90 грн.
Факт виконання вказаних робіт на підставі договору, обсяг робіт сторонами підтверджено.
Відповідно до частин 1, 3 статті 843 Цивільного кодексу України у договорі підряду визначається ціна роботи або способи її визначення. Ціна роботи у договорі підряду включає відшкодування витрат підрядника та плату за виконану ним роботу.
Статтею 844 Цивільного кодексу України передбачено, що ціна у договорі підряду може бути визначена у кошторисі. Якщо робота виконується відповідно до кошторису, складеного підрядником, кошторис набирає чинності та стає частиною договору підряду з моменту підтвердження його замовником. Кошторис на виконання робіт може бути приблизним або твердим. Кошторис є твердим, якщо інше не встановлено договором. Зміни до твердого кошторису можуть вноситися лише за погодженням сторін. У разі перевищення твердого кошторису усі пов'язані з цим витрати несе підрядник, якщо інше не встановлено законом. Якщо виникла необхідність проведення додаткових робіт і у зв'язку з цим істотного перевищення визначеного приблизного кошторису, підрядник зобов'язаний своєчасно попередити про це замовника. Замовник, який не погодився на перевищення кошторису, має право відмовитися від договору підряду. У цьому разі підрядник може вимагати від замовника оплати виконаної частини роботи. Підрядник, який своєчасно не попередив замовника про необхідність перевищення приблизного кошторису, зобов'язаний виконати договір підряду за ціною, встановленою договором. У разі істотного зростання після укладення договору вартості матеріалу, устаткування, які мали бути надані підрядником, а також вартості послуг, що надавалися йому іншими особами, підрядник має право вимагати збільшення кошторису. У разі відмови замовника від збільшення кошторису підрядник має право вимагати розірвання договору.
Умовами договору (пункт 4.2) встановлено, що ціна робіт за договором визначається на підставі кошторисів, включає прибуток субпідрядника та компенсацію всіх витрат, які субпідрядник понесе або може понести в процесі виконання робіт, передбачених цим договором та є твердою ціною. Ціни, визначені в кошторисах є твердими цінами
Як убачається з матеріалів справи, окремо до спірного договору сторонами підписано кошториси. Фіксовані кошторисні параметри діють протягом усього строку дії договору (пункт 4.7 договору).
Якщо договором підряду не передбачена попередня оплата виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобов'язаний сплатити підрядникові обумовлену ціну після остаточної здачі роботи за умови, що роботу виконано належним чином і в погоджений строк або, за згодою замовника, - достроково (частина 1 ст.854 Цивільного кодексу України).
Порядок оплати за виконані за договором роботи сторони узгодили у пункті 5.3 договору, а саме, оплата ціни робіт, що підлягає виплаті субпідряднику на підставі відповідного акту проміжного приймання здійснюється з відстроченням 45 (сорок п'ять) календарних днів з дня наступу останньої з подій: (1) підписання сторонами відповідних актів проміжного приймання, (2) отримання генпідрядником рахунку субпідрядника. Якщо вимоги пункту 11.1.21 цього договору не виконані до спливу цього строку, генпідрядник має право здійснити оплату після виконання субпідрядником вимог пункту 11.1.21 цього договору.
Відсутність претензій відповідача щодо неналежного виконання робіт за договором, не надання відповідних документів чи іншого невиконання умов договору свідчить про належне виконання субпідрядником своїх зобов'язань за договором.
Матеріали справи містять копії податкових накладних ТОВ "Енергоналадка" за наслідками господарських операцій за договором №3235/21 від 24.09.2021 з вказанням видів робіт: "будівельно-монтажні та пусконалагоджувальні роботи по пристрою тимчасового електропостачання майданчиків та будмістечка в рамках реалізації проекту "Реконструкція системи газоочищення конвертерів конвертерного цеху на ПрАТ "МК "Азовсталь".
Квитанції, додані до податкових накладних, підтверджують своєчасність реєстрації податкових накладних в ЄРПН (квитанція №9019601903 (дата виписування податкової накладної 19.01.2022, дата доставки до центрального рівня ДПСУ 07.02.2022); №9019601491 (дата виписування податкової накладної 19.01.2022, дата доставки до центрального рівня ДПСУ 07.02.2022); №9019651975 (дата виписування податкової накладної 19.01.2022, дата доставки до центрального рівня ДПСУ 07.02.2022); №9023966640 (дата виписування податкової накладної 19.01.2022, дата доставки до центрального рівня ДПСУ 10.02.2022); №9019646704 (дата виписування податкової накладної 19.01.2022, дата доставки до центрального рівня ДПСУ 07.02.2022); №9019662080 (дата виписування податкової накладної 19.01.2022, дата доставки до центрального рівня ДПСУ 07.02.2022).
Таким чином, вимоги пункту 11.1.21 цього договору виконані позивачем у строк, встановлений пунктом 5.3 договору.
Апеляційна скарга обґрунтована тим, що позивачем в обґрунтування позовних вимог надані копії, а не первинні документи за договором субпідряду №3235/21 на виконання будівельно-монтажних, пусконалагоджувальних робіт від 24.09.2021, які нібито підписані з боку відповідача, проте відповідач ставить під сумнів ці документи та не може підтвердити їх підписання зі сторони ТОВ «Метінвест Інженіринг», оскільки усі первинні та договірні документи ТОВ «Метінвест Інженіринг», що стосується виконання робіт за договорами з контрагентами, у тому числі з ТОВ «Енергоналадка» за договором субпідряду №3235/21 від 24.09.2021 залишились у м.Маріуполь у зруйнованій будівлі інженерного корпусу (будівля заводоуправління) ПрАТ «МК «Азовсталь», де раніше було місцезнаходження ТОВ «Метінвест Інженіринг», відомості про руйнування Азовсталі є загальновідомими.
Відповідно до статті 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи (частина перша). Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.
Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування (ст.76, 77 Господарського процесуального кодексу України).
Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку, як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів) (ст.86 Господарського процесуального кодексу України).
Матеріали справи містять оригінали первинної документації за договором субпідряду №3235/21 від 24.09.21, а саме: довідку від 19.01.2022 про вартість виконаних будівельних робіт та витрат за січень 2022 року; акти проміжного приймання виконаних робіт за січень 2022 року від 19.01.2022 з додатками на загальну суму 2620440, 90 грн (а.с.6-18, том 2).
У силу положень ст.76-79 Господарського процесуального кодексу України висновок господарського суду про те, що наявні у матеріалах справи докази є належними та підтверджують виконання позивачем своїх зобов'язань з будівельно-монтажних робіт у межах договору, є законним.
Доводи апелянта про відсутність можливості належним чином перевірити ідентичність первинних документів є безпідставними та спростовуються матеріалами справи.
Отже, господарський суд правомірно не узяв до уваги твердження відповідача про те, що позивач не підтвердив обставини, викладені у позовній заяві належними засобами доказування, оскільки усі оригінали первинних та договірних документів, що стосуються виконання робіт за договорами з контрагентами, в тому числі з ТОВ "Енергоналадка" за договором субпідряду №3235/21 від 24.09.21 залишились у м.Маріуполь у зруйнованій будівлі інженерного корпусу (будівля заводоуправління) ПрАТ "МК "Азовсталь", де раніше було місцезнаходження ТОВ "Метінвест Інжиніринг".
Таким чином, правильним є висновок господарського суду про доведеність факту порушення відповідачем умов правочину в частині виконання зобов'язань з належної оплати виконаних позивачем робіт та наявність заборгованості генпідрядника перед субпідрядником за договором №3235/21 від 24.09.2021 у розмірі 2620440, 90 грн.
Щодо заявлених до стягнення інфляційних втрат у зв'язку із неналежним виконанням відповідачем договірних зобов'язань з оплати виконаних робіт колегія суддів виходить з такого.
За змістом частини другої статті 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням установленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.
Нарахування інфляційних втрат на суму боргу відповідно до статті 625 Цивільного кодексу України є мірою відповідальності боржника за прострочення грошового зобов'язання, оскільки є способом захисту майнового права та інтересу, який полягає у відшкодуванні матеріальних втрат кредитора від знецінення грошових коштів унаслідок інфляційних процесів та отриманні компенсації боржника за неналежне виконання зобов'язання (правова позиція Великої Палати Верховного Суду, викладена у постанові від 04.02.2020 у справі №912/1120/16 з посиланням на подібну правову позицію Великої Палати Верховного Суду, викладену у постановах від 19.06.2019 у справах №703/2718/16-ц та №646/14523/15-ц).
Індекс інфляції - це показник, що характеризує динаміку загального рівня цін на товари та послуги, які купуються населенням для невиробничого споживання, і його найменший період визначення складає місяць. Розмір боргу з урахуванням індексу інфляції визначається виходячи з суми боргу, що існувала на останній день місяця, в якому платіж мав бути здійснений, помноженої на індекс інфляції, визначений названою Державною службою, за період прострочення починаючи з місяця, наступного за місяцем, у якому мав бути здійснений платіж, і за будь-який місяць (місяці), у якому (яких) мала місце інфляція. При цьому в розрахунок мають включатися й періоди часу, в які індекс інфляції становив менше одиниці (тобто мала місце дефляція).
При цьому індекс інфляції нараховується не на кожну дату місяця, а в середньому за місяць.
Невиконання грошового зобов'язання є триваючим правопорушенням, розмір боргу з урахуванням індексу інфляції визначається за прострочення, що триває повний місяць, поки існує борг, та може бути визначено з урахуванням положень Закону України "Про індексацію грошових доходів населення" у наступному місяці.
Наведені висновки узгоджуються із висновками Верховного Суду, викладеними в постановах від 24.04.2019 у справі №910/5625/18, від 13.02.2019 у справі №924/312/18, 26.06.2020 у справі № 905/21/19, від 24.09.2020 у справі №915/2095/19.
Позивачем, з урахуванням заяви про збільшення розміру позовних вимог у частині інфляційних втрат, заявлено до стягнення інфляційні втрати у сумі 558314,49 грн за період з 06.03.2022 по 23.11.2022 на суму боргу 2620440, 90 грн.
Вказані нарахування перевірені колегією суддів та встановлено, що здійснений позивачем розрахунок є арифметично неправильним, водночас, ураховуючи умови пункту 5.3 договору, а також те, що за правильним розрахунком інфляційних втрат, нарахованих на заборгованість за визначений позивачем період, загальний розмір інфляційних втрат є більшим, ніж заявлено позивачем до стягнення, а суд не виходить за межі позовних вимог, господарський суд обґрунтовано задовольнив позовні вимоги в цій частині у розмірі 558314, 49 грн.
Стосовно питання розподілу судових витрат господарський суд дійшов висновку, що надані документи в їх сукупності є достатніми доказами на підтвердження наявності підстав для відшкодування за рахунок відповідача витрат позивача на професійну правничу допомогу у розмірі 39700,00 грн. Апелянт не наводять доводи щодо незгоди з покладенням на відповідача витрат на професійну правничу допомогу у відповідному розмірі. Вказана сума правничої допомоги не оскаржена і позивачем.
Таким чином, судова колегія зазначає, що доводи скаржника, викладені в апеляційній скарзі, не знайшли свого підтвердження, ґрунтуються на його власній оцінці та спростовуються наведеними та встановленими судом обставинами справи.
Щодо заявлених позивачем до стягнення з відповідача витрат на правничу допомогу у зв'язку з переглядом рішення господарського суду від 07.02.2023 у справі №905/724/22 у суді апеляційної інстанції у розмірі 19185,00 грн колегія суддів зазначає таке.
Однією з основних засад (принципів) господарського судочинства є відшкодування судових витрат сторони, на користь якої ухвалене судове рішення (пункт 12 частини 3 статті 2 Господарського процесуального кодексу України).
Метою впровадження цього принципу є забезпечення особі можливості ефективно захистити свої права в суді, у тому числі у разі подання до неї необґрунтованого позову, а також стимулювання сторін до досудового вирішення спору.
Практична реалізація згаданого принципу в частині відшкодування витрат на професійну правничу допомогу відбувається в такі етапи:
1) попереднє визначення суми судових витрат на професійну правничу допомогу (стаття 124 Господарського процесуального кодексу України);
2) визначення розміру судових витрат на професійну правничу допомогу, що підлягають розподілу між сторонами (стаття 126 Господарського процесуального кодексу України): подання (1) заяви (клопотання) про відшкодування судових витрат на професійну правничу допомогу разом з (2) детальним описом робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, і здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги, та (3) доказами, що підтверджують здійснення робіт (наданих послуг) і розмір судових витрат, які сторона сплатила або має сплатити у зв'язку з розглядом справи; зменшення суми судових витрат на професійну правничу допомогу, що підлягають розподілу;
3) розподіл судових витрат (стаття 129 Господарського процесуального кодексу України).
Разом з тим, чинне процесуальне законодавство також визначило критерії, які слід застосовувати при визначенні розміру витрат на правничу допомогу.
Відповідно до частини 3 статті 123 Господарського процесуального кодексу України до витрат, пов'язаних з розглядом справи, належать витрати: 1) на професійну правничу допомогу; 2) пов'язані із залученням свідків, спеціалістів, перекладачів, експертів та проведенням експертизи; 3) пов'язані з витребуванням доказів, проведенням огляду доказів за їх місцезнаходженням, забезпеченням доказів; 4) пов'язані з вчиненням інших процесуальних дій, необхідних для розгляду справи або підготовки до її розгляду.
Згідно з частиною 1 статті 124 Господарського процесуального кодексу України разом з першою заявою по суті спору кожна сторона подає до суду попередній (орієнтовний) розрахунок суми судових витрат, які вона понесла і які очікує понести у зв'язку із розглядом справи.
За змістом частин 1, 2 статті 126 Господарського процесуального кодексу України витрати, пов'язані з правничою допомогою адвоката, несуть сторони, крім випадків надання правничої допомоги за рахунок держави. За результатами розгляду справи витрати на професійну правничу допомогу адвоката підлягають розподілу між сторонами разом із іншими судовими витратами. Для цілей розподілу судових витрат: 1) розмір витрат на професійну правничу допомогу адвоката, в тому числі гонорару адвоката за представництво в суді та іншу професійну правничу допомогу, пов'язану зі справою, включаючи підготовку до її розгляду, збір доказів тощо, а також вартість послуг помічника адвоката, визначається згідно з умовами договору про надання правничої допомоги та на підставі відповідних доказів щодо обсягу наданих послуг і виконаних робіт та їх вартості, що сплачена або підлягає сплаті відповідною стороною або третьою особою; 2) розмір суми, що підлягає сплаті в порядку компенсації витрат адвоката, необхідних для надання правничої допомоги, встановлюється згідно з умовами договору про надання правничої допомоги на підставі відповідних доказів, які підтверджують здійснення відповідних витрат.
При цьому розмір судових витрат, які сторона сплатила або має сплатити у зв'язку з розглядом справи, встановлюється судом на підставі поданих сторонами доказів (договорів, рахунків тощо). Такі докази подаються до закінчення судових дебатів у справі або протягом п'яти днів після ухвалення рішення суду, за умови, що до закінчення судових дебатів у справі сторона зробила про це відповідну заяву. У разі неподання відповідних доказів протягом встановленого строку така заява залишається без розгляду (частина восьма статті 129 Господарського процесуального кодексу України).
Для визначення розміру витрат на професійну правничу допомогу з метою розподілу судових витрат учасник справи подає детальний опис робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, та здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги (частина 3 статті 126 Господарського процесуального кодексу України).
Водночас за змістом частини 4 статті 126 Господарського процесуального кодексу України розмір витрат на оплату послуг адвоката має бути співмірним із: 1) складністю справи та виконаних адвокатом робіт (наданих послуг); 2) часом, витраченим адвокатом на виконання відповідних робіт (надання послуг); 3) обсягом наданих адвокатом послуг та виконаних робіт; 4) ціною позову та (або) значенням справи для сторони, в тому числі впливом вирішення справи на репутацію сторони або публічним інтересом до справи.
У разі недотримання вимог частини четвертої цієї статті суд може, за клопотанням іншої сторони, зменшити розмір витрат на професійну правничу допомогу адвоката, які підлягають розподілу між сторонами. Обов'язок доведення неспівмірності витрат покладається на сторону, яка заявляє клопотання про зменшення витрат на оплату правничої допомоги адвоката, які підлягають розподілу між сторонами (частини 5, 6 статті 126 Господарського процесуального кодексу України).
У розумінні положень вказаних частин статті 126 Господарського процесуального кодексу України зменшення суми судових витрат на професійну правничу допомогу, що підлягають розподілу, можливе саме на підставі клопотання іншої сторони у разі, на її думку, недотримання вимог стосовно співмірності витрат із складністю відповідної роботи, її обсягом та часом, витраченим ним на виконання робіт. Суд, ураховуючи принципи диспозитивності та змагальності, не має права вирішувати питання про зменшення суми судових витрат на професійну правову допомогу, що підлягають розподілу, з власної ініціативи.
Крім того, при визначенні суми відшкодування суд має виходити з критерію реальності адвокатських витрат (встановлення їхньої дійсності та необхідності), а також критерію розумності їхнього розміру, виходячи з конкретних обставин справи та фінансового стану обох сторін (додаткова ухвала Верховного Суду у складі Об'єднаної палати Касаційного господарського суду від 03.12.2021 у справі №927/237/20).
Такі самі критерії, як зазначено вище, застосовує Європейський суд з прав людини, присуджуючи судові витрат на підставі статті 41 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод1950 року.
Згідно з практикою Європейського суду з прав людини заявник має право на компенсацію судових та інших витрат, лише якщо буде доведено, що такі витрати були фактичними і неминучими, а їхній розмір - обґрунтованим (рішення у справі "East/West Alliance Limited" проти України", заява №19336/04).
У рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Лавентс проти Латвії" зазначено, що відшкодовуються лише витрати, які мають розумний розмір.
Визначивши розмір судових витрат на професійну правничу допомогу, що підлягають розподілу між сторонами, суд здійснює розподіл таких витрат.
Загальне правило розподілу судових витрат визначене в частині 4 статті 129 Господарського процесуального кодексу України, відповідно до якої інші судові витрати, пов'язані з розглядом справи, покладаються: 1) у разі задоволення позову - на відповідача; 2) у разі відмови в позові - на позивача; 3) у разі часткового задоволення позову - на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.
Разом з тим, у частині 5 статті 129 Господарського процесуального кодексу України визначено критерії, керуючись якими, суд (за клопотанням сторони або з власної ініціативи) може відступити від вказаного загального правила при вирішенні питання про розподіл витрат на правову допомогу та не розподіляти такі витрати повністю або частково на сторону, не на користь якої ухвалено рішення, а натомість покласти їх на сторону, на користь якої ухвалено рішення.
Зокрема, відповідно до частини 5 статті 129 Господарського процесуального кодексу України під час вирішення питання про розподіл судових витрат суд враховує: 1) пов'язаність цих витрат з розглядом справи; 2) обґрунтованість та пропорційність розміру таких витрат до предмета спору, з урахуванням ціни позову, значення справи для сторін, у тому числі чи міг результат її вирішення вплинути на репутацію сторони або чи викликала справа публічний інтерес; 3) поведінку сторони під час розгляду справи, що призвела до затягування розгляду справи, зокрема, подання стороною явно необґрунтованих заяв і клопотань, безпідставне твердження або заперечення стороною певних обставин, які мають значення для справи, безпідставне завищення позивачем позовних вимог тощо; 4) дії сторони щодо досудового вирішення спору та щодо врегулювання спору мирним шляхом під час розгляду справи, стадію розгляду справи, на якій такі дії вчинялись.
При цьому на предмет відповідності зазначеним критеріям суд має оцінювати поведінку /дії / бездіяльність обох сторін при вирішенні питання про розподіл судових витрат.
Випадки, за яких суд може відступити від загального правила розподілу судових витрат, унормованого частиною 4 статті 129 Господарського процесуального кодексу України, також визначені положеннями частин 6, 7 та 9 статті 129 цього Кодексу.
Таким чином, зважаючи на наведені положення чинного законодавства, у разі недотримання вимог частини 4 статті 126 Господарського процесуального кодексу України суду надано право зменшити розмір витрат на професійну правничу допомогу адвоката, які підлягають розподілу між сторонами, лише за клопотанням іншої сторони.
Водночас під час вирішення питання про розподіл судових витрат господарський суд, за наявності заперечення сторони проти розподілу витрат на адвоката або з власної ініціативи, керуючись критеріями, що визначені частинами 5 - 7 та 9 статті 129 Господарського процесуального кодексу України, може не присуджувати стороні, на користь якої ухвалено судове рішення, всі її витрати на професійну правову допомогу.
У такому випадку суд, керуючись наведеними нормами статті 129 Господарського процесуального кодексу України, відмовляє стороні, на користь якої ухвалено рішення, у відшкодуванні понесених нею витрат на правову допомогу повністю або частково та відповідно не покладає такі витрати повністю або частково на сторону, не на користь якої ухвалено рішення. При цьому в судовому рішенні суд повинен конкретно вказати, які саме витрати на правову допомогу не підлягають відшкодуванню повністю або частково, навести мотивацію такого рішення та правові підстави для його ухвалення. Зокрема, вирішуючи питання розподілу судових витрат, господарський суд має враховувати, що розмір відшкодування судових витрат, не пов'язаних зі сплатою судового збору, не повинен бути непропорційним до предмета спору. У зв'язку з наведеним суд з урахуванням конкретних обставин, зокрема ціни позову, може обмежити такий розмір з огляду на розумну необхідність судових витрат для конкретної справи.
Висновки, аналогічні наведеним вище, викладені в постанові Верховного Суду у складі Об'єднаної палати Касаційного господарського суду від 03.10.2019 у справі №922/445/19, а також у постанові Верховного Суду від 12.01.2023 у справі №910/8342/21.
При цьому відповідно до положень статті 26 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність" адвокатська діяльність здійснюється на підставі договору про надання правової допомоги.
Так, договір про надання правової допомоги - це домовленість, за якою одна сторона (адвокат, адвокатське бюро, адвокатське об'єднання) зобов'язується здійснити захист, представництво або надати інші види правової допомоги другій стороні (клієнту) на умовах і в порядку, що визначені договором, а клієнт зобов'язується оплатити надання правової допомоги та фактичні витрати, необхідні для виконання договору (стаття 1 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність").
Закон України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність" формою винагороди адвоката за здійснення захисту, представництва та надання інших видів правової допомоги клієнту визначає гонорар.
Частинами 1 та 2 статті 30 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність" встановлено, що порядок обчислення гонорару (фіксований розмір, погодинна оплата), підстави для зміни розміру гонорару, порядок його сплати, умови повернення тощо визначаються в договорі про надання правової допомоги. При встановленні розміру гонорару враховуються складність справи, кваліфікація і досвід адвоката, фінансовий стан клієнта та інші істотні обставини. Гонорар має бути розумним та враховувати витрачений адвокатом час.
З аналізу зазначеної норми слідує, що гонорар може встановлюватися у формі: фіксованого розміру; погодинної оплати.
Наведені форми відрізняються порядком обчислення - при зазначенні фіксованого розміру для виплати адвокатського гонорару не обчислюється фактична кількість часу, витраченого адвокатом при наданні послуг клієнту, і навпаки - підставою для виплати гонорару, який визначений у формі погодинної оплати, є кількість витрачених на надання послуги годин помножена на вартість такої (однієї) години того чи іншого адвоката в залежності від його кваліфікації, досвіду, складності справи та інших критеріїв.
Верховний Суд звертається до правової позиції, зазначеної у постанові Великої Палати Верховного Суду від 16.11.2022 у справі №922/1964/21, у якій Велика Палата зробила такі висновки.
За положенням частини 2 статті 2 Господарського процесуального кодексу України суд та учасники судового процесу зобов'язані керуватися завданням господарського судочинства, яке превалює над будь-якими іншими міркуваннями в судовому процесі.
Пункт 1 частини третьої цієї статті визначає верховенство права однією із основних засад (принципів) господарського судочинства.
У свою чергу, частина 3 статті 126 Господарського процесуального кодексу Українивизначає, що для визначення розміру витрат на професійну правничу допомогу з метою розподілу судових витрат учасник справи подає детальний опис робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, та здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги.
Оцінюючи зміст зазначених положень чинного законодавства, Велика Палата Верховного Суду дійшла висновку, що подання детального опису робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, та здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги, не є самоціллю, а є необхідним для визначення розміру витрат на професійну правничу допомогу з метою розподілу судових витрат.
Саме лише незазначення учасником справи в детальному описі робіт (наданих послуг) витрат часу на надання правничої допомоги не може перешкодити суду встановити розмір витрат на професійну правничу допомогу (у випадку домовленості між сторонами договору про встановлений фіксований розмір обчислення гонорару).
Правомірне очікування стороною, яка виграла справу, відшкодування своїх розумних, реальних та обґрунтованих витрат на професійну правничу допомогу не повинно обмежуватися з суто формалістичних причин відсутності в детальному описі робіт (наданих послуг) відомостей про витрати часу на надання правничої допомоги, у випадку домовленості між сторонами договору про встановлений фіксований розмір обчислення гонорару.
Велика Палата Верховного Суду також зауважила, що частина 3 статті 126 Господарського процесуального кодексу України конкретного складу відомостей, що мають бути зазначені в детальному описі робіт (наданих послуг), не визначає, обмежуючись лише посиланням на те, що відповідний опис має бути детальним.
Тому, враховуючи принципи рівності і справедливості, правової визначеності, ясності і недвозначності правової норми як складові принципу верховенства права, визначення необхідного і достатнього ступеня деталізації опису робіт у цьому випадку є виключною прерогативою учасника справи, що подає такий опис.
Учасник справи повинен деталізувати відповідний опис лише тією мірою, якою досягається його функціональне призначення - визначення розміру витрат на професійну правничу допомогу з метою розподілу судових витрат. Надмірний формалізм при оцінці такого опису на предмет його деталізації, за відсутності визначених процесуальним законом чітких критеріїв оцінки, може призвести до порушення принципу верховенства права.
Статтею 126 Господарського процесуального кодексу України також не передбачено, що відповідна сторона зобов'язана доводити неспівмірність розміру витрат на оплату послуг адвоката одразу за всіма пунктами з переліку, визначеного частиною четвертою вказаної статті.
Таким чином, у випадку встановленого договором фіксованого розміру гонорару сторона може доводити неспівмірність витрат у тому числі, але не виключно, без зазначення в детальному описі робіт (наданих послуг) відомостей про витрати часу на надання правничої допомоги. Зокрема, посилаючись на неспівмірність суми фіксованого гонорару зі складністю справи, ціною позову, обсягом матеріалів у справі, кількістю підготовлених процесуальних документів, кількістю засідань, тривалістю розгляду справи судом тощо.
Як свідчать матеріали справи, 22.08.2022 між ТОВ "Енергоналадка" (клієнт) та адвокатом Попковим Павлом Олександровичем (адвокат) укладено договір про надання правової допомоги №06/22, предметом якого є надання адвокатом на користь клієнта правової допомоги у формі представництва інтересів клієнта у судах під час здійснення господарського судочинства, а також в інших державних органах, перед фізичними та юридичними особами; надання клієнтові правової інформації, консультацій і роз'яснень з правих питань; складення позовів, заяв, клопотань, скарг, процесуальних та інших документів правового характеру; всіх інших видів правової допомоги, що передбачені вимогами чинного законодавства та можуть бути надані адвокатом (пункт 1.1 договору).
Відповідно до пункту 1.2 предметом договору охоплюється в тому числі представництво та захист прав, свобод і законних інтересів клієнта як сторони (субпідрядника) договору субпідряду №3235/21 від 24.09.2021, а також як сторони (покупця) договору про закупівлю товару №290-РЕС від 31.12.2021, як сторони (позивача) в будь-якій господарській справі, що буде ініційована у спорах, які стосуються виконання вказаних договорів; як учасника виконавчого провадження; як заінтересованої особи у відносинах з будь-якими органами державної влади та органами місцевого самоврядування, підприємствами, установами, організаціями і фізичними особами.
Доказом належного виконання адвокатом своїх зобов'язань за цим договором є акти приймання-передачі наданих послуг, які підписуються між сторонами за результатом надання правової допомоги протягом місяця або іншого часового періоду. Акти приймання- передачі наданих послуг можуть містити реєстр часу, витраченого адвокатом на надання правової допомоги, а також вартість фактичних витрат, пов'язаних з виконанням доручення, що підлягають відшкодуванню згідно розділу 4 цього договору, якщо такі витрати були понесені (пункти 4.1, 4.2 договору).
У пунктах 5.1, 5.2 договору сторони погодили, що розмір та порядок сплати гонорару адвоката визначається додатковою угодою №1, яка є невід'ємною частиною цього договору. Зміст додаткової угоди №1 становить конфіденційну інформацію та не підлягає розголошенню сторонами, крім випадків, встановлених чинним законодавством.
Відповідно до пункту 6.1 договору клієнт зобов'язується відшкодувати адвокату фактичні витрати останнього, понесені у зв'язку з наданням правової допомоги за цим договором.
До фактичних витрат адвоката відносяться витрати, пов'язані з відрядженням, офіційними платежами (судовий збір, інші податки і збори, комісія за послуги банківських установ тощо) та залученням до виконання доручення експертів, аудиторів, інших спеціалістів, витрати на діловодство (копіювання та пересилання документів, конфіденційне знищення документів, переклад документів тощо), інші витрати, пов'язані з наданням правової допомоги за цим договором (пункт 6.2 договору).
Витрати адвоката сплачуються клієнтом одночасно з оплатою гонорару або окремо протягом 10 (десяти) календарних днів з моменту виставлення адвокатом відповідного рахунку. Адвокат надає клієнту документи, що підтверджують понесені адвокатом фактичні витрати (пункти 6.3, 6.4 договору).
Зміни та доповнення до цього договору вносяться шляхом укладення сторонами відповідних письмових додаткових угод (пункт 8.4 договору).
Договір набуває чинності і вважається укладеним датою, зазначеною в преамбулі, з моменту його підписання і діє один рік (пункт 8.2 договору).
22.08.2022 між ТОВ "Енергоналадка" (клієнт) та адвокатом Попковим Павлом Олександровичем (адвокат) укладена додаткова угода №1 до договору про надання правової допомоги №06/22, за умовами якої сторони домовились, що розмір гонорару адвоката за надання правової допомоги буде складатися з базової вартості надання правової допомоги та додаткової винагороди адвоката (гонорару успіху).
Відповідно до пункту 3 додаткової угоди до договору розмір базової вартості надання правової допомоги з представництва інтересів клієнта в господарському суді під час провадження в суді апеляційної інстанції у одному господарському спорі становить еквівалент в гривнях 500 (п'ятсот) доларів США. Вказана вартість охоплює юридичний аналіз документів, вироблення юридичних доводів та підготовка і подання апеляційної скарги або відзиву на апеляційну скаргу, підготування за необхідності клопотань та заяв процесуального характеру, участь у судових засіданнях в суді апеляційної інстанції. Вказана базова вартість не охоплює витрати, пов'язані зі сплатою судового збору, а також інші витрати адвоката.
На підтвердження понесених позивачем витрат на професійну правничу допомогу у сумі 19185,00 грн саме у зв'язку з апеляційним оскарженням рішення від 07.02.2023 у справі №905/724/22 надано: рахунок №2003-ЮЛ від 20.03.2023 та виписку АТ «ПриватБанк» за 24.02.2023.
Витрати за надану професійну правничу допомогу у разі підтвердження обсягу наданих послуг і виконаних робіт та їх вартості підлягають розподілу за результатами розгляду справи незалежно від того, чи їх уже фактично сплачено стороною/третьою особою, чи тільки має бути сплачено.
Як убачається з матеріалів справи, ТОВ "Енергоналадка" згідно з положеннями ст.74 Господарського процесуального кодексу України довів надання йому адвокатом зазначених послуг у суді апеляційної інстанції, при цьому заперечення проти заявленого розміру витрат на професійну правничу допомогу ТОВ «Менінвест Інженіринг» суду не надано.
Беручи до уваги викладене та зважаючи на зазначені положення законодавства, колегія суддів дійшла висновку про наявність підстав для стягнення з позивача - ТОВ "Метінвест Інрженіринг" на користь ТОВ "Енергоналадка" витрат на професійну правничу допомогу в суді апеляційної інстанції в розмірі 19185,00 грн, з огляду на те, що такі витрати є обґрунтованими, співмірними зі складністю справи, виконаною адвокатом роботою (наданими послугами), відповідають критерію реальності таких послуг, розумності їх розміру.
Відповідно до ст.86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.
Згідно зі ст.74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.
Відповідно до ст.73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.
Згідно зі ст.236 Господарського процесуального кодексу України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню господарського судочинства, визначеному цим Кодексом. При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.
Відповідно до ст.129 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на скаржника.
За таких підстав, колегія суддів дійшла висновку про те, що доводи заявника апеляційної скарги, викладені ним в апеляційній скарзі, не знайшли підтвердження у ході судового розгляду, тоді як господарським судом у повній мірі з'ясовані та правильно оцінені обставини у справі, прийняте рішення є законним та обґрунтованим, у зв'язку з чим підстав для його скасування та задоволення апеляційної скарги не убачається. Колегія суддів зазначає, що судом першої інстанції не допущено порушень норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення.
Керуючись статтями 240, 269, 270, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Східний апеляційний господарський суд, -
Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Метінвест Інжиніринг" залишити без задоволення.
Рішення господарського суду Донецької області від 07.02.2023 у справі №905/724/22 залишити без змін.
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Метінвест Інжиніринг" (69008, м.Запоріжжя, Південне шосе, будинок 74; код ЄДРПОУ 37732376) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергоналадка" (04080, м.Київ; вулиця Вікентія Хвойки, будинок 21; код ЄДРПОУ 35127379) витрати на професійну правничу допомогу в суді апеляційної інстанції сумі 19185,00 гривень.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Порядок і строки оскарження до Верховного Суду передбачені статтями 286 - 289 Господарського процесуального кодексу України.
Повний текст постанови складено 12.06.2023.
Головуючий суддя О.А. Пуль
Суддя Я.О. Білоусова
Суддя О.О. Крестьянінов