номер провадження справи 14/45/23
25.05.2023 Справа № 908/1323/23
м.Запоріжжя Запорізької області
Суддя Сушко Лариса Миколаївна, розглянувши матеріали заяви
кредитора - Товариства з обмеженою відповідальністю “Юридична Консалтингова Група М.К.С.”, 03126, м. Київ, бул. Вацлава Гавела, 40-А
до боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю “БЕРІ”, 69120, м. Запоріжжя, вул. Вороніна, 6, код ЄДРПОУ 39061867
про відкриття провадження у справі про банкрутство
За участю представників сторін: не з'явилися
Товариство з обмеженою відповідальністю “Юридична Консалтингова Група М.К.С.” звернулося до господарського суду Запорізької області з заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю “БЕРІ”.
Дослідивши матеріали заяви та надані документи, суд визнав їх достатніми для прийняття заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство до розгляду.
Ухвалою суду від 16.05.2023. заяву Товариства з обмеженою відповідальністю “Юридична Консалтингова Група М.К.С.” прийнято до розгляду, призначено підготовче засідання суду на 25.05.2023., зобов'язано сторін виконати певні дії. Оскільки, Товариством з обмеженою відповідальністю “Юридична Консалтингова Група М.К.С.” до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство, додана заява арбітражного керуючого Литвиненка Сергія Сергійовича про надання згоди на виконання повноважень розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю “БЕРІ”, підготовче засідання суду у даній справі призначено без застосування автоматизованої системи з визначення кандидатури арбітражного керуючого.
Представники сторін своїм правом на участь у судовому розгляді справи 25.05.2023. не скористалися, у судове засідання не з'явилися, про час і місце розгляду справи були повідомлені належним чином.
Суд зазначає, що неявка боржника в судове засідання не є перешкодою для розгляду справи в підготовчому судовому засіданні.
Справа розглядається відповідно до приписів ст. 202 ГПК України - за наявними матеріалами.
Вивчивши надані документи, суд
Згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань - Товариство з обмеженою відповідальністю “БЕРІ” зареєстровано за адресою: 69120, м. Запоріжжя, вул. Вороніна, 6, код ЄДРПОУ 39061867.
Відповідно до ч. 3 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства, якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов'язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов'язання та погасити заборгованість.
Згідно до статті 1 Кодексу України з процедур банкрутства, банкрутством є визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедури санації та реструктуризації і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Кодексом, грошові вимоги кредиторів інакше, ніж через застосування ліквідаційної процедури; боржник - юридична особа або фізична особа, у тому числі фізична особа - підприємець, неспроможна виконати свої грошові зобов'язання, строк виконання яких настав.
Положеннями частини 2 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом. Неявка у підготовче засідання сторін та представника державного органу з питань банкрутства, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання. У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов'язані з розглядом справи.
Перевіряючи обґрунтованість заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство та додані до неї матеріали, судом встановлено наступне:
28.09.2021. Товариством з обмеженою відповідальністю “Юридична Консалтингова Група М.К.С.” (Виконавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю “ПРОЕКТНО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ “УКРДАХ”, код ЄДРПОУ 39061867 (Замовник) укладено Договір № 28/09-21 про абонентське юридичне обслуговування, за яким Виконавець зобов'язується надавати юридичні послуги починаючи з 01 жовтня 2021 року з будь-яких питань, що виникають у Замовника у сфері права та здійснювати правовий супровід господарської діяльності Замовника, а Замовник зобов'язується прийняті надані послуги та оплатити їх.
Відповідно до п. 3.1. - 3.3. Договору, Вартість послуг по даному Договору складає 100 000,00 (сто тисяч) гривень 00 копійок (без ПДВ) за один календарний місяць та включає 25 (двадцять п'ять) годин протягом яких можуть надаватися послуги (гарантований обсяг). Надання протягом місяця Послуг в меншому гарантованого обсягу не звільняє Замовника від обов'язку оплати суми Винагороди визначеної у п. 3.1. даного Договору. Вартість Послуг наданих в більшій кількості годин гарантованого обсягу визначеному у п. 3.1. Договору становить 2 500,00 (дві тисячі п'ятсот) гривень 00 копійок (без ПДВ) за годину часу витраченого для надання Послуг.
Згідно з п. 3.4. Договору Винагорода передбачена п. 3.1-3.3. Договору оплачується замовником протягом 5 (п'яти) банківських днів з дати отримання акту приймання-передачі наданих послуг. Акт приймання-передачі обов'язково повинен містити наступні відомості: кількості годин надання Послуг в межах гарантованого обсягу; кількість годин надання Послуг після перевищення гарантованого обсягу; суму коштів винагороди Виконавця, які підлягають оплаті з перевищення гарантованого обсягу.
За період дії даного Договору Виконавець надав, а Замовник прийняв надані юридичні послуги на загальну суму 425 000, 00 грн., що підтверджується наступними актами приймання-передачі наданих послуг: Акт приймання передачі наданих послуг № 1 від 01 листопада 2021 року на суму 100 000, 00 грн.; Акт приймання передачі наданих послуг № 2 від 01 грудня 2021 року на суму 125 000, 00 грн.; Акт приймання передачі наданих послуг № 3 від 03 січня 2022 року на суму 100 000,00 грн.; Акт приймання передачі наданих послуг № 4 від 01 лютого 2022 року на суму 100 000, 00 грн.
З метою оплати вказаних послуг, Виконавцем виписано рахунки-фактури: Рахунок-фактура № 1 від 01 листопада 2021 року на суму 100 000, 00 грн., Рахунок-фактура № 2 від 01 грудня 2021 року на суму 125 000, 00 грн., Рахунок-фактура № 3 від 03 січня 2022 року на суму 100 000, 00 грн., Рахунок-фактура № 4 від 01 лютого 2022 року на суму 100 000, 00 грн.
Боржником, станом на дату звернення з відповідною заявою, свої зобов'язання з оплати послуг не виконано.
ТОВ «ЮКГ М.К.С.» з метою стимулювання до належного виконання грошового зобов'язання, направило Вимогу № 23/01-23 від 23 січня 2023 року про сплату заборгованості.
У відповідь, листом від 07 лютого 2023 року ТОВ «ПРОЕКТНО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ «УКРДАХ» повідомило, що остання перебуває у скрутному фінансовому становищі, та просило відстрочити сплату відповідних зобов'язань.
З метою перевірки стану розрахунків, ТОВ «ЮКГ М.К.С.» та ТОВ «ПРОЕКТНО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ «УКРДАХ» провели звірку взаєморозрахунків за договором про надання юридичних послуг від 28 вересня 2021 року, у зв'язку з чим складено Акт звірки взаєморозрахунків від 23 січня 2023 року, згідно якого, станом на вказану дату, заборгованість ТОВ «ПРОЕКТНО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ «УКРДАХ» перед ТОВ «ЮКГ М.К.С.» складає 425 000, 00 грн.
Оскільки, Боржник не виконував свої грошові зобов'язання, ТОВ «ЮКГ М.К.С» 14 лютого 2023 року повторно звернулося з вимогою № 14/02-23 про сплату заборгованості, та повідомила, що згідно п. 3.5. Договору про абонентське юридичне обслуговування призупиняє надання юридичних послуг до повного погашення заборгованості ТОВ «ПРОЕКТНО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ «УКРДАХ».
Також, слід зазначити, що згідно інформації Єдиного державного реєстру юридичних осіб фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, 31.03.2023. ТОВ «ПРОЕКТНО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ «УКРДАХ» (код ЄДРПОУ 39061867) змінило власне найменування на ТОВ «БЕРІ» (код ЄДРПОУ 39061867) та змінило юридичну адресу на 69120, м. Запоріжжя, вул. Вороніна, буд. 6.
Згідно з статтею 11 Цивільного кодексу України, цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.
Відповідно до статті 626 Цивільного кодексу України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.
За змістом статей 525, 526 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом; зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Зазначена норма кореспондується з приписами статті 193 Господарського кодексу України.
Відповідно до частини 1 статті 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).
Згідно ст. 610 ЦК України, порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).
Договір є обов'язковим для виконання сторонами (ст. 629 ЦК України).
Отже, судом встановлено, що станом на дату підготовчого засідання, загальна сума підтверджених доказами грошових вимог Товариства з обмеженою відповідальністю “Юридична Консалтингова Група М.К.С.” до боржника складає 425 000,00 грн., натомість Товариством з обмеженою відповідальністю “БЕРІ”, не надано суду доказів погашення зазначеної вище заборгованості перед заявником.
Постановою Верховного Суду від 03.06.2020 року у справі № 905/2030/19 сформовано наступний висновок: «Колегія суддів зазначає, що обов'язок виконання господарського зобов'язання у вигляді сплати коштів виникає не з моменту вчинення кредитором дій щодо стягнення заборгованості з боржника, а з моменту, визначеного відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що в певних умовах звичайно ставляться, що узгоджується з приписами ст.193 ГК. За таких обставин можна дійти висновку, що у разі відсутності належного виконання господарського грошового зобов'язання кредитор має можливість, крім звернення до суду з позовом до боржника, скористатися можливість застосування до такого боржника процедур, передбачених Кодексом України з процедур банкрутства, для задоволення своїх кредиторських вимог у тому випадку, коли відсутній спор про право, який підлягає вирішенню в порядку правового провадження.
Відповідно до частини 5, 6 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про:
- відкриття провадження у справі;
- відмову у відкритті провадження у справі.
Господарський суд відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо: вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження; вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду.
Згідно положень частини 8, 9 ст. 39 Кодексу України з процедур в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство зазначається про: відкриття провадження у справі про банкрутство; визнання вимог кредитора та їх розмір; введення мораторію на задоволення вимог кредиторів; введення процедури розпорядження майном; призначення розпорядника майна, встановлення розміру його винагороди та джерела її сплати; вжиття заходів щодо забезпечення вимог кредиторів шляхом заборони боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави; строк подання розпорядником майна до господарського суду відомостей про результати розгляду вимог кредиторів, який не може перевищувати одного місяця та 20 днів після дати проведення підготовчого засідання суду; дату попереднього засідання суду, яке має відбутися не пізніше 70 календарних днів, а в разі великої кількості кредиторів - не пізніше трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду; строк проведення розпорядником майна інвентаризації майна боржника, який не може перевищувати двох місяців, а в разі значного обсягу майна - трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду.
З метою виявлення кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, на офіційному веб-порталі судової влади України не пізніше наступного дня з дня постановлення ухвали суду про відкриття провадження у справі господарський суд оприлюднює повідомлення про відкриття провадження у справі боржника (офіційне оприлюднення).
За змістом частини 13 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства процедура розпорядження майном вводиться господарським судом на строк, визначений частиною другою статті 44 цього Кодексу, одночасно з постановленням ухвали про відкриття провадження у справі.
Дослідивши матеріали справи, суд дійшов висновку щодо відсутності підстав для відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство, в той час як докази, надані заявником в обґрунтування вимог, викладених в заяві, свідчать про наявність ознак неплатоспроможності боржника, що є підставою для відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю “БЕРІ”.
Що стосується призначення розпорядника майна по даній справі, то господарським судом встановлено наступне.
З 17.10.2020 набули чинності зміни, які внесені до Кодексу України з процедур банкрутства Законом №686-ІХ від 05.06.2020.
Згідно п. 2-1 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи призначення арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією у разі відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) здійснюється з урахуванням особливостей, визначених цим пунктом.
Заява ініціюючого кредитора або боржника - фізичної особи про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), крім відомостей, передбачених частиною першою статті 34, частиною другою статті 116 цього Кодексу, повинна містити пропозицію щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією.
Ініціюючий кредитор або боржник - фізична особа додає до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) заяву арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, про участь у справі, яка повинна відповідати вимогам, встановленим частиною третьою статті 28 цього Кодексу.
Господарський суд, відкриваючи провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), призначає арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, розпорядником майна або керуючим реструктуризацією.
Ініціюючим кредитором запропоновано призначити розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Литвиненка С.С.
До заяви Товариством з обмеженою відповідальністю “Юридична Консалтингова Група М.К.С.” про відкриття провадження у справі про банкрутство додано заяву арбітражного керуючого Литвиненка С.С. на участь у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю “БЕРІ”.
Згідно даної заяви, Литвиненко С.С. має свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №2055 від 14.01.2022. На випадок нанесення шкоди кредиторам чи боржнику, його професійна діяльність арбітражного керуючого застрахована, про що укладено договір страхування відповідальності арбітражного керуючого. Не належить до жодної категорії осіб передбаченими приписами ч. 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства, судимостей за вчинення корисливих злочинів та заборони суду займатися діяльністю арбітражного керуючого не має та не є заінтересованою особою стосовно боржника, кредиторів.
Враховуючи наявність в матеріалах справи пропозиції ініціюючого кредитора щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання обов'язків розпорядника майна по даній справі та заяви арбітражного керуючого Литвиненка С.С. про згоду на участь у даній справі, господарський суд Запорізької області, з огляду набранням чинності змін, внесених до Кодексу України з процедур банкрутства, прийшов до висновку про необхідність призначення розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Литвиненка Сергія Сергійовича (свідоцтво №2055 від 14.01.2022 року, адреса: АДРЕСА_1 ).
При цьому, відповідно до ч. 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12-ть місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.
У зв'язку з викладеним вище, суд встановлює розпоряднику майна боржника арбітражному керуючому Литвиненко С.С. розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання нею повноважень розпорядника майна боржника із розрахунку трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень за рахунок коштів, авансованих Товариством з обмеженою відповідальністю “Юридична Консалтингова Група М.К.С.”.
Згідно зі ст. 64 Кодексу України з процедур банкрутства витрати ініціюючого кредитора по справі в загальній сумі 87 140, 00 грн. слід віднести до 1-ої черги задоволення (сплачений судовий збір у сумі - 26 840, 00 грн. та авансована грошова винагорода арбітражному керуючому - 60 300,00 грн.).
Керуючись ст. ст. 30, 39, 41, 44 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. ст. 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. Відкрити провадження у справі №908/1323/23 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю “БЕРІ”, 69120, м. Запоріжжя, вул. Вороніна, 6, код ЄДРПОУ 39061867.
2. Визнати грошові вимоги кредитора - Товариства з обмеженою відповідальністю “Юридична Консалтингова Група М.К.С.”, 03126, м. Київ, бул. Вацлава Гавела, 40-А до боржника на суму 87 140, 00 грн. - 1 черга задоволення вимог кредиторів, на суму 425 000,00 грн. - 4 черга задоволення вимог кредиторів.
3. Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів.
4. Ввести процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю “БЕРІ”, 69120, м. Запоріжжя, вул. Вороніна, 6, код ЄДРПОУ 39061867.
5. Розпорядником майна призначити арбітражного керуючого Литвиненка Сергія Сергійовича (свідоцтво №2055 від 14.01.2022 року, адреса: АДРЕСА_1 ).
6. Встановити розмір грошової винагороди розпоряднику майна Литвиненко С.С. у розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання ним повноважень за рахунок коштів, авансованих Товариством з обмеженою відповідальністю “Юридична Консалтингова Група М.К.С.” на депозитний рахунок господарського суду Запорізької області.
7. З метою виявлення усіх кредиторів боржника, оприлюднити повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю “БЕРІ”, 69120, м. Запоріжжя, вул. Вороніна, 6, код ЄДРПОУ 39061867.
8. Вжити заходи щодо забезпечення вимог кредиторів шляхом заборони боржнику та власникам майна (органу, уповноваженому управляти майном) приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави Товариства з обмеженою відповідальністю “БЕРІ”, 69120, м. Запоріжжя, вул. Вороніна, 6, код ЄДРПОУ 39061867.
9. Зобов'язати розпорядника майна у строк до 20.07.2023. надати господарському суду відомості про результати розгляду вимог кредиторів, письмовий звіт про надіслання всім кредиторам боржника повідомлення про результати розгляду грошових вимог та їх отримання кредиторами в порядку ч. 5 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства, скласти реєстр вимог кредиторів та подати його до господарського суду Запорізької області у строк до 20.07.2023.
10. Попереднє засідання суду призначити на 20.07.2023. о/об 11-20. Засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Запорізької області за адресою: 69001, м. Запоріжжя, вул. Гетьманська, 4, корп. 1, каб. 218.
11. Зобов'язати розпорядника майна боржника Литвиненка С.С. провести інвентаризацію майна боржника, у термін до 25.07.2023.
12. Зобов'язати розпорядника майна повідомити всіх сторін в тому числі кредиторів які заявили свої кредиторські вимоги до господарського суду про день та час призначення господарським судом попереднього засідання.
13. Зобов'язати арбітражного керуючого Литвиненка С.С. не рідше одного разу на місяць надавати господарському суду (комітету кредиторів) звіт про свою діяльність з моменту призначення господарським судом.
14. Зобов'язати розпорядника майна підготувати та надати в межах строку процедури розпорядження майном господарському суду аналіз фінансово - господарської діяльності, інвестиційного становище боржника та становища боржника на ринках разом з документами, що підтверджують відповідну інформацію.
15. Зобов'язати боржника надати розпоряднику майна необхідні документи на його вимоги для підготовки аналізу фінансово - господарської діяльності, інвестиційного становища боржника та його становища на ринках.
Копію ухвали надіслати кредитору, боржнику, розпоряднику майна, Департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради, ГУ ДПС у Запорізькій області, Шевченківському ВДВС м. Запоріжжя, державному органу з питань банкрутства, Запорізькому окружному адміністративному суду.
Ухвала господарського суду набирає законної сили негайно після її оголошення, відповідно до ч.1 ст.235 ГПК України. Повний текст ухвали буде складено протягом 5-ти днів з дня оголошення вступної та резолютивної частин ухвали.
Ухвала суду може бути оскаржена в апеляційному порядку протягом 10 днів з дня її проголошення за правилами, визначеними ст. ст. 256-259 ГПК України.
Повний текст ухвали, відповідно до ст. 233 ГПК України, складено - 29.05.2023.
Суддя Л.М. Сушко