про залучення третьої особи
м. Вінниця
12 травня 2023 р. Справа № 120/639/23
Вінницький окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Заброцької Людмили Олександрівни, розглянувши у письмовому провадженні матеріали адміністративної справи за позовом ОСОБА_1 до НОМЕР_1 прикордонного загону імені Героя України Вячеслава Семенова (Військова частина НОМЕР_2 Державної прикордонної служби України) про визнання дій протиправними, зобов'язання вчинити дії,
У провадженні Вінницького окружного адміністративного суду перебуває адміністративна справа за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 прикордонного загону імені Героя України Вячеслава Семенова (Військова частина НОМЕР_2 Державної прикордонної служби України) про визнання дій протиправними, зобов'язання вчинити дії.
Позовні вимоги обґрунтовані протиправною бездіяльністю відповідача щодо не нарахування та не виплати позивачу додаткової винагороди, як військовослужбовцю, який приймав участь у бойових діях та забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії на території Чернігівської області за період з 15.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 23.09.2022 та з 02.10.2022 по 12.10.2022 у розмірі 100000 гривень щомісячно на підставі постанови Кабінету Міністрів України № 168 від 28.02.2022 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім'ям під час дії воєнного стану".
Ухвалою суду від 31.01.2023 відкрито провадження у справі, її розгляд вирішено здійснювати в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін (у письмовому провадженні). Цією ж ухвалою встановлено сторонам строк для подання заяв по суті справи.
23.02.2023 на адресу суду від представника відповідача надійшов відзив на позовну заяву, відповідно до якого відповідач заперечує проти задоволення позовних вимог. Додатково зазначає, що позивач перебував у службовому відрядженні у НОМЕР_3 прикордонному загоні (військовій частині НОМЕР_4 ), який входить в оперативне угрупування військ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », в період з 15.08.2022 по 13.10.2022, що підтверджується довідкою № 3368 від 14.10.2022, виданою військовою частиною НОМЕР_4 . Представник відповідача вказує, що посилання позивача в обгрунтування позову на положення наказу №164 -АГ є безпідставними, оскільки вказаний наказ не діяв в період спірних правовідносин, а підлягав застосуванню лише з 24.02.2022 по 31.07.2022. В подальшому, видано наказ Адміністрації Державної прикордонної служби України від 30 липня 2022 року №392-АГ «Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №168» (далі - Наказ № 392-АГ), який підлягає обов'язковому виконанню всіма органами охорони державного кордону України, з 1 серпня 2022 року до дня його скасування - 01.08.2022 року. Абзацом 2 пункту 11 Наказу № 392-АГ визначено, що інформація про військовослужбовців, відряджених до інших органів Держприкордонслужби, дні їх безпосередньої участі у бойових діях або заходах, подаються начальниками органів Держприкордонслужби, включених до складу діючих угруповань військ Сил оборони держави, до 5 числа щомісячно (у поточному місяці за попередній) в органи, в яких ці військовослужбовці проходять службу, за формою, наведеною у додатку 2 до Наказу № 392-АГ.
Таким чином, за період перебування у службовому відрядженні позивача у військовій частині НОМЕР_4 , а саме з 15.08.2022 року по 13.10.2022 року, остання мала б щомісячно до 5 числа повідомляти військову частину НОМЕР_2 про безпосередню участь позивача у бойових діях або заходах за попередній місяць виключно у формі, передбаченій додатком 2 до Наказу №392-АГ.
Проте, листів, до яких додатком був би Список із підтвердженням безпосередньої участі позивача у бойових діях або заходах за період серпня-жовтня 2022 року у складі військової частини НОМЕР_4 у формі, визначеній додатком 2 до Наказу № 392-АГ, на адресу Військової частини НОМЕР_2 не надходило.
Таким чином, враховуючи викладене, участь позивача у бойових діях або заходах в повній мірі не підтверджена у порядку, який визначався Наказом №392-АГ, що підтверджує відсутність у військової частини НОМЕР_2 правових підстав для здійснення нарахування та виплати додаткової винагороди у збільшеному розмірі за період спірних правовідносин.
Відповідь на відзив позивачем не подавалась.
З"ясувавши доводи сторін, викладені в заявах по суті справи, дослідивши матеріали справи та оцінивши наявні докази, що мають юридичне значення для розгляду справи та вирішення спору по суті, суд вважає за необхідне залучити до участі в справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача військову частину НОМЕР_4 та витребувати у неї додаткові докази зважаючи на таке.
Згідно з ч. 2 ст. 49 КАС України треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, можуть вступити у справу на стороні позивача або відповідача до закінчення підготовчого засідання або до початку першого судового засідання, якщо справа розглядається в порядку спрощеного позовного провадження, у разі коли рішення у справі може вплинути на їхні права, свободи, інтереси або обов'язки. Вони можуть бути залучені до участі у справі також за клопотанням учасників справи. Якщо адміністративний суд при вирішенні питання про відкриття провадження у справі або при підготовці справи до судового розгляду встановить, що судове рішення може вплинути на права та обов'язки осіб, які не є стороною у справі, суд залучає таких осіб до участі в справі як третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору. Вступ третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, не має наслідком розгляд адміністративної справи спочатку.
Виходячи з правових положень, які регулюють спірні правовідносини, та враховуючи те, що позивач брав безпосередню участь в заходах з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії на території Чернігівської області в період з 15.08.2022 по 31.08.2022 р., з 01.09.2022 по 23.09.2022 р., з 02.10.2022 по 12.10.2022 р., в складі військової частини НОМЕР_4 , що підтверджується довідкою командира вказаної військової частини від 14.10.2022 № 3368, суд доходить висновку про необхідність залучення останньої до участі в справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача.
Крім того, положенням ч. 4 ст. 9 КАС України передбачено, що суд вживає визначені законом заходи, необхідні для з'ясування всіх обставин у справі, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи.
Відповідно до ч. 1 ст. 72 КАС України, доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.
З наявних у справі матеріалів встановлено, що позивач брав безпосередню участь в заходах з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії на території Чернігівської області в період з 15.08.2022 по 31.08.2022 р., з 01.09.2022 по 23.09.2022 р., з 02.10.2022 по 12.10.2022 р., в складі військової частини НОМЕР_4 , що підтверджується інформацією зазначеною в довідці № 3368 від 14.10.2022.
Відповідно до п. 1 Наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України № 392/0/81-22-АГ "Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 року № 168" (далі - Наказ № 392/0/81-22-АГ) визначено, що військовослужбовцям, крім випадків, передбачених цим наказом, які проходять військову службу в Адміністрації Державної прикордонної служби України, регіональних управліннях, органах охорони державного кордону, загонах морської охорони (у тому числі строкову), навчальних закладах, підрозділах спеціального призначення та органах забезпечення (далі - органи Держприкордонслужби) з дня призову (прийняття) на військову службу до дня виключення із списків особового складу органу Держприкордонслужби (у зв'язку із звільненням з військової служби) на період дії воєнного стану щомісячно здійснюється виплата додаткової винагороди в розмірі до 30 тисяч гривень у розрахунку на місяць пропорційно часу виконання відповідно до законодавства України обов'язків військової служби.
Додаткова винагорода збільшується до 100 тисяч гривень у розрахунку на місяць пропорційно часу безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах ведення бойових дій у період здійснення зазначених заходів.
Згідно з п. 4 Наказу № 392/0/81-22-АГ підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, здійснюється на підставі сукупності наявної інформації у таких документах:
1) бойового наказу (бойового розпорядження);
2) журналу бойових дій (службово-бойових дій, вахтового, навігаційно- вахтового, навігаційного журналу), журналу ведення оперативної обстановки, бойового донесення (підсумкового, термінового, позатермінового) або постової відомості (під час охорони об'єкта, на який було здійснено збройний напад);
3) рапорту (донесення) начальника (командира) підрозділу (тимчасово створеної групи військовослужбовців, зведеного загону, катерів і кораблів Морської охорони, екіпажу літака, вертольоту тощо) про участь кожного військовослужбовця (у тому числі з доданих або оперативно підпорядкованих підрозділів) у бойових діях, у виконанні бойових (спеціальних) завдань, із зазначенням військових звань, прізвищ, імен та по батькові, а також кількості днів участі військовослужбовців у таких діях та заходах.
Для військовослужбовців, відряджених до органів військового управління Держприкордонслужби, окрім документів, зазначених у пункті 4 цього наказу, безпосередня участь у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, додатково підтверджується довідкою за формою, наведеною у додатку 1 до цього наказу, що видається начальником органу Держприкордонслужби, який веде (вів) бойові дії та до якого для виконання завдань відряджені військовослужбовці, із зазначенням періоду (кількості днів) такої участі (п. 5 Наказу № 392/0/81-22-АГ).
Підставою виплати додаткової винагороди в розмірі до 100 тисяч гривень військовослужбовцям, зазначеним у підпункті 4 пункту 3 цього наказу, є затверджені акти органу Держприкордонслужби, де проходить службу або перебуває у відрядженні (оперативному підпорядкуванні) військовослужбовець, встановлені Інструкцією про порядок розслідування та ведення обліку нещасних випадків у Державній прикордонній службі України, затвердженою наказом Міністерства внутрішніх справ України від 22 березня 2016 року № 199, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 18 квітня 2016 року за № 574/28704 (п. 6 Наказу № 392/0/81-22-АГ).
Виплата військовослужбовцям додаткової винагороди здійснюється щомісяця (у поточному місяці за попередній) на підставі наказів начальника (командира) органу Держприкордонслужби, а начальникам (командирам) органів Держприкордонслужби - на підставі наказів вищих начальників (командирів).
До наказу про виплату додаткової винагороди, виходячи з розміру до 100 тисяч гривень на місяць, в обов'язковому порядку додаються узагальнені дані, отримані з документів, передбачених пунктами 4 - 6 цього наказу (п. 12 Наказу № 392/0/81-22-АГ).
Отже, аналіз змісту наказу № 392/0/81-22-АГ дає підстави для висновку, що виплата додаткової винагороди, виходячи з розміру до 100000, передбачена, постановою 168, здійснюється за сукупності наявної інформації у таких документах: бойового наказу (бойового розпорядження); журналу бойових дій (службово-бойових дій, вахтового, навігаційно-вахтового, навігаційного журналу), журналу ведення оперативної обстановки, бойового донесення (підсумкового, термінового, позатермінового) або постової відомості (під час охорони об'єкта, на який було здійснено збройний напад); рапорту (донесення) начальника (командира) підрозділу (тимчасово створеної групи військовослужбовців, зведеного загону, катерів і кораблів Морської охорони, екіпажу літака, вертольоту тощо) про участь кожного військовослужбовця (у тому числі з доданих або оперативно підпорядкованих підрозділів) у бойових діях, у виконанні бойових (спеціальних) завдань, із зазначенням військових звань, прізвищ, імен та по батькові, а також кількості днів участі військовослужбовців у таких діях та заходах.
Таким чином, з метою повного та всебічного дослідження всіх обставин у справі, суд доходить висновку про наявність підстав для витребування у Військової частини НОМЕР_5 : належним чином завірених копій бойового наказу (бойового розпорядження); журналу бойових дій, журналу ведення оперативної обстановки, бойового донесення (підсумкового, термінового, позатермінового) або постової відомості (під час охорони об'єкта, на який було здійснено збройний напад); рапорту (донесення) начальника (командира) підрозділу про участь ОСОБА_1 у бойових діях, у виконанні бойових (спеціальних) завдань, із зазначенням кількості днів участі ОСОБА_1 у таких діях та заходах на території Чернігівської області за період з 15.08.2022 по 12.10.2022; доказів щодо направлення на адресу військової частини НОМЕР_2 повідомлення про безпосередню участь позивача у бойових діях на території Чернігівської області за період з 15.08.2022 по 12.10.2022; доказів надходження на адресу військової частини НОМЕР_4 рапортів (донесення) начальника командира підрозділу, в якому проходить службу позивач про його участь у бойових діях на території Чернігівської області за період з 15.08.2022 по 12.10.2022 із зазначенням періоду (кількості днів) такої участі, якщо надходили надати такі рапорти.
Згідно з ч. 3 ст. 80 КАС України про витребування доказів за власною ініціативою або за клопотанням учасника справи, або про відмову у витребуванні доказів суд постановляє ухвалу.
Керуючись ст.ст. 49, 248, 256 КАС України, -
Залучити до участі в справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача Військову частину НОМЕР_4 .
Запропонувати третій особі в 10-денний строк з дня отримання даної ухвали подати свої письмові пояснення з приводу заявлених позовних вимог.
Витребувати у Військової частини НОМЕР_5 :
належним чином завірені копії бойового наказу (бойового розпорядження), журналу бойових дій, журналу ведення оперативної обстановки, бойового донесення (підсумкового, термінового, позатермінового) або постової відомості (під час охорони об'єкта, на який було здійснено збройний напад) за період з 15.08.2022 по 12.10.2022 в частині що стосується ОСОБА_1 ; рапорту (донесення) начальника (командира) підрозділу про участь ОСОБА_1 у бойових діях, у виконанні бойових (спеціальних) завдань, із зазначенням кількості днів участі ОСОБА_1 у таких діях та заходах на території Чернігівської області за період з 15.08.2022 по 12.10.2022; доказів щодо направлення на адресу військової частини НОМЕР_2 повідомлення про безпосередню участь позивача у бойових діях на території Чернігівської області за період з 15.08.2022 по 12.10.2022; доказів надходження на адресу військової частини НОМЕР_4 рапортів (донесення) начальника командира підрозділу, в якому проходить службу позивач, про його участь у бойових діях на території Чернігівської області за період з 15.08.2022 по 12.10.2022 із зазначенням періоду (кількості днів) такої участі, якщо надходили надати такі рапорти.
Витребувані докази надати до суду у строк, встановлений для надання письмових пояснень.
Згідно ч. 6 ст. 80 КАС України будь-яка особа, у якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду.
Копію ухвали надіслати учасникам справи, а третій особі - Військовій частині НОМЕР_4 також копію позовної заяви з додатками.
Ухвала оскарженню не підлягає та набирає законної сили в порядку, визначеному ст. 256 КАС України.
Суддя Заброцька Людмила Олександрівна