79014, м. Львів, вул. Личаківська, 128
09.05.2023 Справа №914/3398/20
Господарський суд Львівської області у складі судді Морозюка А.Я.,
за участю секретаря Кучинської О.Д.
розглянувши у судовому засіданні справу за заявою Головного управління ДПС у Львівській області, м. Львів
про: банкрутство Приватного підприємства “Арс - Торг” (80330, Львівська область, Жовківський район, с. Нова Кам'янка, вул. Пільце, буд. 1Ж, ідентифікаційний код 38380905)
за участю представників
від кредитора:
ДПСУ в особі ГУ ДПС у Львівській області: Несторович Б.В. - головний державний інспектор
ліквідатор: не з'явився
від Нечипуренка А.І.: не з'явився
від Фенько О.В.: не з'явився
від ОСОБА_1 : не з'явився
від ПП “Дует”: не з'явився
Головне управління ДПС у Львівській області звернулось до суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства “Арс - Торг” (80330, Львівська область, Жовківський район, с. Нова Кам'янка, вул. Пільце, буд. 1Ж, ідентифікаційний код 38380905) в порядку норм Кодексу України з процедур банкрутства.
Ухвалою суду від 19.01.2021 р. (після усунення кредитором недоліків на виконання ухвали суду від 04.01.2021 р. про залишення заяви без руху) заяву прийнято до розгляду; підготовче засідання суду призначено на 02.02.2021 р.
Ухвалою суду від 02.02.2021 р. відкрито провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства “Арс - Торг”; визнано вимоги кредитора; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів боржника; введено процедуру розпорядження майном; розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Чорнія М.В.; призначено попереднє засідання суду.
Оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства “Арс - Торг” оприлюднено на офіційному веб-порталі судової влади України 04.02.2021 р. за №65849.
Ухвалою суду від 30.03.2021 р. визначено розмір та перелік визнаних судом вимог кредиторів на загальну суму 9 163 966 грн. 91 коп., що підлягають внесенню розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів Приватного підприємства “Арс - Торг”, а саме: Головного управління ДПС у Львівській області (79003, м. Львів, вул. Стрийська, 35, ідентифікаційний код 43143039) в розмірі 9 163 966 грн. 91 коп. (в т.ч. 21 020 грн. 00 коп. судового збору); підсумкове засідання суду призначено на 27.05.2021 р.
Постановою Господарського суду Львівської області від 27.05.2021 р. затверджено звіт розпорядника майна арбітражного керуючого Чорнія М.В. про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедури розпорядження майном Приватного підприємства “Арс-Торг” у наступних розмірах: грошова винагорода - 69 100,00 грн. (за період 02.02.2021 по 27.05.2021), витрати - 2 014,90 грн. (за період з 02.02.2021 по 07.05.2021); стягнуто з Головного управління ДПС у Львівській області на користь арбітражного керуючого Чорнія Мар'яна Володимировича грошову винагороду та понесені витрати в сумі 71 114 грн. 90 коп.; процедуру розпорядження майном Приватного підприємства “Арс - Торг” та повноваження розпорядника майна арбітражного керуючого Чорнія Мар'яна Володимировича припинено; Приватне підприємство “Арс - Торг” визнано банкрутом і відкрито ліквідаційну процедуру; ліквідатором у справі призначено арбітражного керуючого Чорнія Мар'яна Володимировича; засідання суду призначено на 26.08.2021 р.
Повідомлення про визнання Приватного підприємства “Арс - Торг” банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури оприлюднено на офіційному веб-порталі судової влади України 28.05.2021 р. за №66516.
Розгляд справи відкладався з підстав викладених у відповідних ухвалах суду.
Ухвалою суду від 26.08.2021 р. зобов'язано колишнього керівника ПП “Арс-Торг” ОСОБА_1 передати ліквідатору ПП “Арс-Торг” арбітражному керуючому Чорнію Мар'яну за актом прийому-передачі печатки та штампи, установчі та реєстраційні документи, бухгалтерську, фінансову та статистичну звітність, документи з особового складу працівників ПП “Арс-Торг”, первинну документацію по дебіторській заборгованості, майнові активи з підтверджуючими документами, акти інвентаризації, усі договори, угоди, контракти; витребувано у Жовківської районної державної адміністрації Львівської області матеріали реєстраційної справи ПП“Арс-Торг”.
29.10.2021 р. від ліквідатора на адресу суду надійшла заява про покладення субсидіарної відповідальності на керівників та засновників підприємства у зв'язку із доведенням до банкрутства №02-01/5384 від 27.10.2021 р.(з додатками). У заяві ліквідатор просить покласти субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями ПП “Арс-Торг” в розмірі 9 163 966,91 грн. солідарно на ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_1 та Приватне підприємство “Дует”, та стягнути з них на користь ПП “Арс-Торг” солідарно грошові кошти в розмірі 9 163 966,91 грн., в якості субсидіарної відповідальності за зобов'язаннями боржника, у зв'язку з доведенням до банкрутства. Ухвалою суду від 16.11.2021 р. вказану заяву прийнято до розгляду, та призначено її розгляд в судовому засіданні на 14.12.2021 р.; залучено ОСОБА_2 , ОСОБА_4 , ОСОБА_1 , Приватне підприємство “Дует” до участі у справі як учасників справи про банкрутство, в частині розгляду заяви ліквідатора ПП “Арс - Торг” арбітражного керуючого Чорнія Мар'яна Володимировича №02-01/5384 від 27.10.2021 р.
В судовому засіданні 14.12.2021 р. розглянуто заяву ДПСУ в особі ГУ ДПС у Львівській області з кредиторськими вимогами до ПП “Арс - Торг” на суму 9 284 086 грн. 43 коп., за результатами розгляду якої винесено ухвалу про визнання кредиторських вимог.
12.01.2022 р. ліквідатор надіслав на електронну адресу суду заяву від 11.01.2022 р. №02-01/5633 про збільшення розміру позовних вимог, в якій, посилаючись на ст. 61 КУзПБ, повідомляє суд про збільшення субсидіарної відповідальності за зобов'язаннями ПП “Арс-Торг” до 18 452 593,34 грн. та просить солідарно стягнути з ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_1 та Приватне підприємство “Дует” на користь ПП “Арс-Торг” грошові кошти в розмірі 18 452 593,34 грн., в якості субсидіарної відповідальності за зобов'язаннями боржника, у зв'язку з доведенням до банкрутства.
Ухвалою суду від 15.02.2022 клопотання ДПСУ в особі ГУ ДПС у Львівській області - задоволено; замінено кредитора у справі Головне управління ДПС у Львівській, його правонаступником - Державною податковою службою України в особі Головного управління ДПС у Львівській області; заяву ліквідатора від 11.01.2022 р. №02-01/5633 про збільшення розміру позовних вимог (субсидіарної відповідальності) - прийнято до розгляду.
Ухвалою суду від 24.05.2022 р., розгляд справи та розгляд заяви ліквідатора ПП “Арс - Торг” про покладення субсидіарної відповідальності відкладено на 28.06.2022 р.
24.06.2022 р. на електронну адресу суду надійшов звіт ліквідатора від 24.06.2022 р. №02-01/5823 з додатками, в якому зокрема зазначено, що на адресу ліквідатора повернувся лист, направлений на адресу ОСОБА_2 , з поштовою відміткою “за закінченням терміну зберігання”. Також ліквідатор отримав лист Відділу поліції №2 Львівського РУП №1 від 16.12.2021 за №12193/42/01-2021, в якому зазначено, що за результатами розгляду звернення ліквідатора ПП “Арс-Торг” від 08.10.2021 щодо зобов'язання колишнього керівника ПП “Арс-Торг” Федчука Б. Б. передати ліквідатору за актом прийому-передачі печатки та штампів ПП “Арс-Торг”, установчих та реєстраційних документів, в тому числі, бухгалтерської, фінансової та статистичної звітності, складено довідку у зв'язку із відсутністю складу злочину.
Ухвалою суду від 28.06.2022 р., розгляд справи та розгляд заяви ліквідатора ПП “Арс - Торг” про покладення субсидіарної відповідальності відкладено на 11.10.2022 р.
11.07.2022 р. ліквідатор надіслав на електронну адресу суду відповідь на відзив адвоката Лопушанського І.Б. від 24.06.2022 б/н.
Ухвалою суду від 11.10.2022 р. розгляд справи, а також розгляд заяви ліквідатора ПП “Арс - Торг” про покладення субсидіарної відповідальності, відкладено на 07.02.2023 р.
12.10.2022 р. на електронну адресу суду надійшов звіт ліквідатора з додатками від 11.10.2022 р. №02-01/5985, в якому ліквідатор повідомив, що з Єдиного державного реєстру судових рішень ліквідатору стало відомо про досудове розслідування в кримінальному провадженні, внесеному 16.04.2015 в Єдиний реєстр досудових розслідувань за №32015140000000079 за попередньою правовою кваліфікацією кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України. Постановою від 28.03.2018 закрито зазначене вище кримінальне провадження від 16.04.2015 за №32015140000000079. Враховуючи відсутність будь якої інформації по зазначеному вище кримінальному провадженні, та те, що ліквідатору не відомо місцезнаходження документів банкрута, а відсутність бухгалтерської, фінансової звітності, установчих документів, печаток та іншої документації, унеможливлює виконання повноважень ліквідатора у відповідності до вимог Кодексу, на адресу Головного управління ДПС у Львівській області та Головного управління НП у Львівській області направлено відповідний запит від 25.08.2022 за №02-01/5912. Відповідь не отримано. Крім того, з Єдиного державного реєстру судових рішень ліквідатору стало відомо про кримінальне провадження №12013000000000666 від 16.12.2013, за фактами фіктивного підприємництва та легалізації коштів, здобутих злочинним шляхом за ч. 2 ст. 205, ч. 2 ст. 209 КК України. З метою отримання інформації про стан досудового розслідування в кримінальному провадженні №12013000000000666 від 16.12.2013 року, за ознаками злочинів, передбачених ч. 2 ст. 205, ч. 2 ст. 209 КК України, ліквідатором на електронну адресу Львівської обласної прокуратури направлено відповідний запит від 25.08.2022 за №02-01/5913, у відповідь на який, отримано лист від 26.09.2022 за №27-577 вих.-22 про відмову у наданні запитуваної інформації, оскільки така є таємною інформацією. 06 вересня 2022 року на адресу ліквідатора надійшов лист Львівської обласної прокуратури за №09/2/1-677вих-2209/2/1-р-22 з інформацією про перенаправлення запиту від 25.08.2022 до заступника начальника СУ ГУ НП у Львівській області для розгляду. 06 вересня 2022 року ліквідатором отримано лист-відповідь НП ГУ НП у Львівській області від 30.08.2022 за №11646/16/02-22 з інформацією про те, що зазначене кримінальне провадження відділом не розпочиналось та у провадженні не перебуває.
20.10.2022 р. від ліквідатора на електронну адресу суду надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи від 19.10.2022 №02-01/5993, яким ліквідатор просить долучити до матеріалів справи №914/3398/20 (в частині розгляду заяви від 27.10.2021 за №02-01/5384 про покладення субсидіарної відповідальності на керівників та засновників підприємства у зв'язку із доведенням до банкрутства) копію листа Слідчого управління головного управління Національної поліції у Львівській області від 20.09.2022 р. №Ч-14/16/01-22 на 2 арк. у 1 прим., яким повідомляється, що в ході досудового розслідування кримінального провадження документи ПП “Арс-Торг” не вилучалися.
03.02.2023 р. на електронну адресу суду надійшов звіт ліквідатора від 03.02.2023 р. №02-01/6122, яким ліквідатор повідомляє суд про виконану ним роботу з метою здійснення повноважень ліквідатора.
Ухвалою суду від 07.02.2023 розгляд справи, а також розгляд заяви ліквідатора ПП “Арс - Торг” про покладення субсидіарної відповідальності, відкладено на 04.04.2023 р.
13.02.2023 на адресу суду від представника ОСОБА_2 надійшло клопотання від 10.02.2023 про долучення до матеріалів справи відзиву на заяву ліквідатора про покладення субсидіарної відповідальності з додатками.
03.04.2023 на електронну адресу суду надійшов звіт ліквідатора від 03.04.2023 №02-01/6216, в якому ліквідатор поінформував суд, що в процесі здійснення ліквідаційної процедури на адресу ліквідатора надійшов лист Слідчого управління головного управління Національної поліції у Львівській області від 20.09.2022 р. №Ч-14/16/01-22, яким повідомляється, що в ході досудового розслідування кримінального провадження документи ПП “Арс-Торг” не вилучалися та з огляду на зазначене, ліквідатором було подано до суду відповідне клопотання про долучення вказаного листа до матеріалів справи.
Судове засідання, призначене на 04.04.2023 на 13:50 год. не відбулося у зв'язку із оголошенням у м. Львові та Львівській області повітряної тривоги, яка тривала з 12:40 год. до 14:43 год. Відтак, ухвалою суду від 06.04.2023 розгляд справи, а також розгляд заяви ліквідатора ПП “Арс - Торг” про покладення субсидіарної відповідальності, призначено на 09.05.2023 р.
08.05.2023 на електронну адресу суду від ліквідатора надійшов звіт від 08.05.2023 №02-01/6270 у справі про банкрутство ПП «Арс - Торг», яким повідомлено, що ліквідатором на адресу ГУ ДПС у Львівській області (кредитора) направлено звіт про виконану роботу від 03.04.2023 №02-01/6262 (докази надіслання додано).
Також, 08.05.2023 ліквідатор подав на електронну адресу суду клопотання від 08.05.2023 №02-01/6271 про розгляд без участі, в якому просить суд провести розгляд справи №914/3398/20 про банкрутство ПП «Арс - Торг» без участі ліквідатора, за наявними матеріалами справи. Повідомив, що подану заяву від 27.10.2021 302-01/5384 про покладення субсидіарної відповідальності на керівників та засновників підприємства у зв'язку із доведенням до банкрутства підтримує в повному обсязі.
В судовому засіданні 09.05.2023 р. суд оголосив стислий зміст звіту та клопотання ліквідатора, що надійшли 08.05.2023 р. Також судом оголошено стислий зміст заяви ліквідатора №02-01/5384 від 27.10.2021 р. про покладення субсидіарної відповідальності на керівників та засновників підприємства у зв'язку із доведенням до банкрутства та заяви від 11.01.2022 р. №02-01/5633 про збільшення розміру позовних вимог; відзиву ОСОБА_2 та відповіді на відзив від 24.06.2022.
Представник кредитора (ДПСУ в особі ГУ ДПС у Львівській області) питань до звіту не висловив, заяву ліквідатора про покладення субсидіарної відповідальності на керівників та засновників підприємства у зв'язку із доведенням до банкрутства підтримав.
Інші учасники справи в судове засідання 09.05.2023 не з'явились, причин неявки суду не повідомили. Як зазначено вище ліквідатор подав суду клопотання про розгляд справи без його участі.
Розглянувши заяву ліквідатора Приватного підприємства «Арс - Торг» арбітражного керуючого Чорнія М.В. №02-01/5384 від 27.10.2021 р. про покладення субсидіарної відповідальності на керівників та засновників підприємства у зв'язку із доведенням до банкрутства (із врахуванням заяви від 11.01.2022 №02-01/5633 про збільшення розміру позовних вимог), суд дійшов висновку про відмову у її задоволенні, виходячи із наступного.
Ліквідатор зазначає, що за результатами проведеної інвентаризації майна та майнових активів ПП «Арс - Торг» (інвентаризаційні описи №1-10 від 30.07.2021) встановлено відсутність майнових активів банкрута. В процесі здійснення ліквідаційної процедури ліквідатором до Господарського суду Львівської області подано реєстр вимог кредиторів ПП «Арс - Торг», де загальний розмір непогашених кредиторських вимог до банкрута становить 9 163 966 грн. 91 коп. (18 452 593 грн. 34 коп. із врахуванням заяви від 11.01.2022 №02-01/5633 про збільшення розміру позовних вимог). Відтак, враховуючи факт відсутності будь-яких майнових активів банкрута, єдиним можливим шляхом для погашення кредиторських вимог є покладення субсидіарної відповідальності на винних осіб.
Заява та відповідь на відзив ліквідатора обґрунтовані тим, що в процесі здійснення ліквідаційної процедури ліквідатором отримано лист-відповідь Головного управління ДПС у Львівській області від 14.07.2021 №20497/6/13-01-12-09, до якого долучено акти планових, позапланових, виїзних (невиїзних) документальних перевірок, проведених працівниками ГУ ДПС у Львівській області по ПП «Арс - Торг». Вказаними перевірками встановлені численні порушення податкового законодавства України, зокрема Актом від 03.12.2014 р. №468/13-23-2201/38380905 (додається), серед іншого, встановлено: заниження податку на прибуток, що підлягає до сплати в бюджет в період, що перевірявся, заниження податку на додану вартість. Таким чином, згідно вказаного вище Акту від 03.12.2014 р. №468/13-23-2201/38380905, ПП «Арс - Торг» у даних бухгалтерської звітності відображало показники, що не відповідають первинним документам (арк. 4 Акту).
В подальшому податковим органом винесено податкові повідомлення-рішення від 05.01.2015 №0000012210 та від 05.01.2015 р. №0000022210 у зв'язку із збільшенням суми грошового зобов'язання на податок на прибуток приватних підприємств та на податок на додану вартість. Згодом, Державна податкова інспекція у Жовківському районі Головного управління Державної Фіскальної служби у Львівській області звернулась до Львівського окружного адміністративного суду з позовом до ПП «Арс - Торг» про стягнення коштів з рахунків у банках, обслуговуючих такого платника. Постановою Львівського окружного адміністративного суду від 04.05.2016 у справі 3813/1048/16 адміністративний позов задоволено повністю. Стягнуто з ПП «Арс - Торг» до бюджету податковий борг у сумі 450 000 грн. 00 коп. В подальшому, постановою Львівського окружного адміністративного суду від 19.06.2017 у справі №813/1647/17 за позовом Головного управління Державної фіскальної служби у Львівській області до Приватного підприємства «Арс - Торг» стягнуто до бюджету податковий борг в сумі 8 693 456 грн. 91 коп.
26.08.2021 року ліквідатором проведено аналіз фінансово-господарського стану ПП «Арс-Торг», за результатами якого встановлено наявність ознак доведення ПП «Арс-Торг» до банкрутства, а саме: маніпулювання податковою звітністю, що призвело до виникнення податкових зобов'язань підприємства, та, у наслідку, визнання ПП «Арс-Торг» банкрутом.
Таким чином, ліквідатор наводить наступні елементи складу субсидіарної відповідальності у справі №914/3398/20 про банкрутство ПП «Арс - Торг»: об'єктом є права кредиторів на задоволення їх вимог до боржника у справі про банкрутство за рахунок активів боржника, що не можуть бути задоволені внаслідок відсутності майна у боржника. Суб'єктами правопорушення (субсидіарної відповідальності), є: ОСОБА_2 ; ОСОБА_4 ; ОСОБА_1 ; Приватне підприємство «Дует». Об'єктивна сторона порушення: бездіяльність у вигляді неналежного здійснення діяльності ПП «Арс - Торг» відповідно до законодавства, що мало наслідком стійку неплатоспроможність боржника. Бездіяльність у вигляді неприйняття необхідних управлінських та організаційних рішень для запобігання банкрутству. Порушення податкового законодавства, що в свою чергу привело до формування боргових зобов'язань перед державним бюджетом. Маніпулювання податковою звітністю, правопорушення вимог податкового та іншого законодавства, зокрема, щодо ведення та відображення обов'язкових відомостей господарської діяльності підприємства, що в свою чергу привело до формування боргових зобов'язань перед державним бюджетом. Бездіяльність у вигляді не прийняття будь-яких рішень, що стосуються перегляду розміру статутного капіталу, його збільшення, внесення додаткових внесків учасником товариства, введення процедури санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство. Бездіяльність у вигляді неподання фінансової та податкової звітності. Бездіяльність у вигляді непередання ліквідатору статистичної звітності, документації.
А відтак, ліквідатор просить суд солідарно стягнути з ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_1 та Приватне підприємство “Дует” на користь ПП “Арс-Торг” грошові кошти в розмірі 18 452 593,34 грн., в якості субсидіарної відповідальності за зобов'язаннями боржника, у зв'язку з доведенням до банкрутства.
В матеріалах справи міститься відзив ОСОБА_2 від 24.06.2022 р. на заяву ліквідатора про покладення субсидіарної відповідальності, згідно якого ОСОБА_2 із заявою ліквідатора не погоджується з наступних підстав: ліквідатором не доведено елементи об'єктивної сторони правопорушення; заява ліквідатора містить лише загальні формулювання; ознаки/елементи об'єктивної сторони жодним чином не конкретизовані: ким і які саме дії, направлені на набуття майна, вчинялись; які саме активи боржника виведено; які конкретно рішення на користь інших юридичних осіб приймались; ким і який правочин всупереч інтересам підприємства вчинено. А відтак, не конкретизована ліквідатором об'єктивна сторона правопорушення позбавляє відповідача можливості доводити свою невинуватість. Також ОСОБА_2 зазначає про невжиття ліквідатором достатніх заходів для отримання первинної документації банкрута, що призвело до ненадання суду доказів на підтвердження наявності господарського правопорушення, про відсутність належного і допустимого звіту ліквідатора. З огляду на викладене, ОСОБА_2 вважає, що ліквідатором не доведено належними і допустимими доказами вчинення суб'єктом відповідальності будь-яких дій, направлених на набуття майна, за відсутності активів для розрахунку за набуте майно, чи збільшення кредиторської заборгованості боржника без наміру її погашення, а також прийняття суб'єктом відповідальності рішення при виведення активів боржника, внаслідок чого настала неплатоспроможність боржника по його інших зобов'язаннях.
Згідно ч. 2 ст. 61 Кодексу України з процедур банкрутства, під час здійснення своїх повноважень ліквідатор, кредитор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями боржника у зв'язку з доведенням його до банкрутства. Розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою. У разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обов'язкові для боржника вказівки чи мають змогу іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов'язаннями. Стягнені суми включаються до складу ліквідаційної маси і можуть бути використані лише для задоволення вимог кредиторів у порядку черговості, встановленому цим Кодексом.
Відповідно до правового висновку, викладеного у постанові Верховного Суду від 30.10.2019 у справі №906/904/16, субсидіарна відповідальність у справах про банкрутство є самостійним цивільно-правовим видом відповідальності, який покладається на засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі керівника, при наявності підтвердження вини зазначених осіб у доведенні юридичної особи (боржника у справі про банкрутство) до стану неплатоспроможності.
Для вирішення питання щодо кола необхідних і достатніх обставин, які мають бути доведені суб'єктом звернення (ліквідатором), та, відповідно, підлягають встановленню судом для покладення субсидіарної відповідальності, Верховний Суд у ряді постанов (зокрема, від 16.06.2020 у справі №910/21232/16) конкретизував об'єктивну сторону правопорушення з доведення до банкрутства з вини відповідальних суб'єктів, за які покладається субсидіарна відповідальність, виходячи, зокрема із сукупності таких обставин щодо боржника та дій (бездіяльності) відповідальних суб'єктів: 1) вчинення суб'єктами відповідальності, за відсутності у боржника будь-яких активів, будь-яких дій/бездіяльності, направлених на набуття/збільшення кредиторської заборгованості боржника без наміру її погашення (вказівка на вчинення/вчинення правочину без наміру його реального виконання боржником через відсутність матеріальних, фінансових, інформаційних, технічних, кадрових ресурсів; невиконання податкових-зобов'язань, бездіяльність щодо стягнення дебіторської заборгованості тошо); при цьому не забезпечені реальними активами внески до статутного фонду боржника, активами не вважаються; 2) прийняття суб'єктами відповідальності рішення, вказівок на вчинення майнових дій з виведення активів боржника за наявності у боржника заборгованості та за відсутності будь-яких інших ресурсів (та перспектив їх отримання боржником) для погашення заборгованості боржника (що вказує на мету - ухилення від погашення боржником заборгованості та її збільшення); 3) прийняття суб'єктами відповідальності рішення, вказівок на вчинення дій/бездіяльності з набуття/збільшення кредиторської заборгованості боржника в один і той же період часу (податковий період тощо) або з незначним проміжком часу з прийняттям рішення, вказівкою на вчинення майнових дій з виведення активів боржника за відсутності будь-яких інших ресурсів (та перспектив їх отримання боржником) для погашення заборгованості боржником. Наведена правова позиція відображена Верховним Судом також у постановах від 19.08.2021 у справі № 925/62/09, від 10.06.2021 у справі №5023/2837/11, від 14.12.2021 у справі №914/71/19, від 09.12.2021 у справі №916/313/20, від 07.10.2021 у справі №904/4928/17, від 01.06.2021 у справі №911/2243/18, від 22.04.2021 у справі№915/1624/16 та інших.
Разом з тим, відсутність (ненадання) належних доказів на підтвердження елементів/складових об'єктивної сторони порушення, тобто дій/бездіяльності конкретної особи (суб'єкта) відповідальності, що вказують на доведення до банкрутства або банкрутства, спростовує існування об'єктивної сторони порушення з доведення до банкрутства (банкрутства), а відповідно не надає можливості визначити суб'єктів відповідальності, встановити вину у діях/бездіяльності цих осіб та покласти субсидіарну відповідальність на таких суб'єктів (правова позиція викладена Верховним Судом в постановах, зокрема, №910/21323/16 від 16.06.2020, №927/219/20 від 15.02.2022).
При цьому Верховний Суд неодноразово звертав увагу, що саме на ліквідатора покладається обов'язок надати докази наявності об'єктивної сторони цього правопорушення та її конкретизації: «виходячи з положень статті 73 та частини першої статті 74 ГПК України (щодо покладеного на сторону/учасника у справі про банкрутство тягаря доведення обставин, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень), обставини існування або відсутності будь-якого із наведених елементів/складових об'єктивної сторони цивільного правопорушення (стверджуваних або заперечуваних: вчинення дій; бездіяльність, існування боргу в період вчинення боржником майнової дії тощо), мають бути доведені у встановленому законом порядку». До таких висновків Верховний Суд приходить у постановах від 29.09.2021 у справі №904/7679/18, від 19.08.2021 у справі №25/62/09, від 10.06.2021 у справі №5023/2837/11, від 01.06.2021 у справі №904/4855/17.
Окрім доведення наявності об'єктивної сторони, на ліквідатора покладається також обов'язок доведення причинно-наслідкового зв'язку між діями (бездіяльністю) суб'єкта відповідальності та негативними наслідками (неплатоспроможністю боржника та відсутністю майна для задоволення вимог його кредиторів у процедурі банкрутства). Про це йдеться, зокрема, у постанові Верховного Суду від 22.04.2021 у справі №915/1624/16: "123. Визначальним для застосування субсидіарної відповідальності є доведення відповідно до частини п'ятої статті 41 Закону про банкрутство (до 21.10.2019), частини другої статті 61 КУзПБ (від 21.10.2019) та з урахуванням положень статті 74, 76, 77 ГПК України причинно-наслідкового зв'язку між винними діями/бездіяльністю суб'єкта відповідальності та настанням негативних для боржника наслідків (неплатоспроможності боржника та відсутності у боржника активів для задоволення вимог, визнаних у процедурі банкрутства вимог кредиторів) обов'язок чого покладається на ліквідатора. Встановлення такого причинно-наслідкового зв'язку також належить до об'єктивної сторони цього правопорушення" (висновки викладені у постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 16.06.2020 у справі №910/21232/16, від 14.07.2020 у справі №904/6379/16, від 10.12.2020 у справі №922/1067/17).
Заява ліквідатора Приватного підприємства «Арс - Торг» арбітражного керуючого Чорнія М.В. №02-01/5384 від 27.10.2021 р. про покладення субсидіарної відповідальності на керівників та засновників підприємства у зв'язку із доведенням до банкрутства містить лише загальні формулювання ознак/елементів об'єктивної сторони, дії/бездіяльність суб'єктів відповідальності жодним чином не конкретизовані. Зі змісту заяви та доданих документів неможливо встановити ким і які саме дії, направлені на набуття майна, вчинялись; які саме активи боржника виведено; які конкретно рішення на користь інших юридичних осіб приймались; ким і який правочин всупереч інтересам підприємства вчинено.
Крім того, не конкретизована ліквідатором об'єктивна сторона правопорушення позбавляє відповідачів можливості доводити свою невинуватість. Про це йдеться, зокрема, у постанові Верховного Суду від 10.06.2021 у справі №5023/2837/11: « 44. У цій справі, на переконання колегії суддів, судами попередніх інстанцій не наведено наявності у діях колишнього керівника (директора) банкрута ОСОБА_1 об'єктивної сторони господарського правопорушення у вигляді конкретних дій/бездіяльності колишнього директора ОСОБА_1 та їх причинно-наслідковий зв'язок з наслідками у вигляді доведення до банкрутства. 45. Більше того, подібна ситуація позбавляє відповідача можливості доводити свою невинуватість у діяннях (діях чи бездіяльності) по доведенню до банкрутства, як і стосовно існування/відсутності об'єктивної сторони такого правопорушення».
Також Верховний Суд у постановах від 19.08.2021 у справі №25/62/09, від 23.02.2021 у справі №910/20004/17, від 02.03.2021 у справі №906/904/16, від 01.10.2020 у справі №914/3120/15 зазначив: «оцінюючи будь-які дії/бездіяльність суб'єктів відповідальності на предмет покладення на них субсидіарної· відповідальності у справі про банкрутство, суду слід відмежовувати дії суб'єктів відповідальності, які належать до ризиків підприємницької· діяльності, від винних дій таких суб'єктів, що мали наслідком настання неплатоспроможності боржника та відсутність активів на задоволення вимог кредиторів (ст. 42 Господарського кодексу України)».
Таким чином ліквідатор, серед іншого, покликається на бездіяльність відповідачів у вигляді неналежного здійснення діяльності ПП «Арс - Торг» відповідно до законодавства, що мало наслідком стійку неплатоспроможність боржника. Однак, така бездіяльність не підтверджена відповідними доказами, а відтак суду не видається можливим встановити вину у бездіяльності суб'єктів відповідальності та покласти субсидіарну відповідальність на таких суб'єктів без конкретизації ким і яку саме бездіяльність вчинено.
Наявність підстав для покладення субсидіарної відповідальності (в тому числі наявність об'єктивної сторони правопорушення), ліквідатор обґрунтовує висновками актів податкових перевірок ПП «Арс-Торг» від 03.12.2014 №468/13-23-2201/38380905 і №469/13-23-2201/38380905. Однак, вказані акти перевірок не містять жодних конкретних відомостей: ким, коли і яке неправомірне рішення прийнято, який збитковий правочин укладено тощо, внаслідок чиїх неправомірних дій/бездіяльності до податкової звітності внесено ті чи інші показники.
Окрім того, ліквідатор надавав суду копію листа Слідчого управління головного управління Національної поліції у Львівській області від 20.09.2022 р. №Ч-14/16/01-22 на 2 арк. у 1 прим., яким повідомляється, що в ході досудового розслідування кримінального провадження документи ПП “Арс-Торг” не вилучалися.
Згідно інформації, викладеної у відзиві ОСОБА_2 та доданих до неї документів, 16.04.2015 слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у Львівській області до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32015140000000079 внесено відомості про вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України. Згідно із відповіддю від 09.02.2022 на адвокатський запит Львівської обласної прокуратури (долучено до відзиву Нечипуренка А.І.), «слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у Львівській області проводилося досудове розслідування у кримінальному провадженні №32015140000000079, відомості про яке 16.04.2015 внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за фактом ухилення службовими особами ПП «Арс-Торг» від сплати податків, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України. 28.03.2018 слідчим у провадженні прийнято рішення про його закриття на підставі п. 2 ч. 1 ст. 284 КПК України (встановлена відсутність в діянні складу кримінального правопорушення). Підозра будь-яким особам у вказаному провадженні не оголошувалась». Таким чином, висновки за результатами наведених податкових перевірок були предметом дослідження в межах проведення досудового розслідування.
Враховуючи усе вищевикладене, ліквідатором не доведено належними і допустимими доказами, які саме дії/бездіяльність відповідачів призвели до неплатоспроможності боржника. Відсутність (ненадання) належних доказів на підтвердження елементів/складових об'єктивної сторони порушення, тобто дій/бездіяльності конкретної особи (суб'єкта) відповідальності, що вказують на доведення до банкрутства або банкрутства, спростовує існування об'єктивної сторони порушення з доведення до банкрутства, а відповідно не надає можливості визначити суб'єктів відповідальності, встановити вину у діях/бездіяльності цих осіб та покласти субсидіарну відповідальність на таких суб'єктів, а відтак у задоволенні заяви ліквідатора Приватного підприємства «Арс - Торг» арбітражного керуючого Чорнія М.В. №02-01/5384 від 27.10.2021 р. про покладення субсидіарної відповідальності на керівників та засновників підприємства у зв'язку із доведенням до банкрутства (із врахуванням заяви від 11.01.2022 №02-01/5633 про збільшення розміру позовних вимог) слід відмовити.
Також суд, з метою повного, об'єктивного та всебічного розгляду справи для здійснення заходів ліквідаційної процедури, вважає за доцільне розгляд справи відкласти.
Керуючись ст. 1, 2, 60, 61 Кодексу України з процедур банкрутства, ст.ст. 12, 216, 234 ГПК України, суд -
1. У задоволенні заяви ліквідатора ПП «Арс - Торг» арбітражного керуючого Чорнія Мар'яна Володимировича від 27.10.2021 р. №02-01/5384 (із врахуванням заяви від 11.01.2022 №02-01/5633 про збільшення розміру позовних вимог) про покладення субсидіарної відповідальності за зобов'язаннями Приватного підприємства «Арс - Торг» на ОСОБА_2 , ОСОБА_4 , ОСОБА_1 та Приватне підприємство «Дует» та стягнення з них солідарно на користь Приватного підприємства “Арс - Торг” грошових коштів в розмірі 18 452 593 грн. 34 коп. - відмовити.
2. Розгляд справи відкласти на: 06.06.2023 р. на 14:20 год. Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду Львівської області за адресою: 79014; м. Львів, вул. Личаківська, 128.
3. Зобов'язати ліквідатора: 1) здійснювати процедуру ліквідації банкрута в порядку, встановленому Кодексом України з процедур банкрутства; 2) надати суду документально підтверджений звіт про виконану роботу з інформацією про фінансове становище і майно боржника при проведенні ліквідаційної процедури станом на день подання звіту.
4. Копію ухвали надіслати кредитору, ліквідатору, ОСОБА_2 , ОСОБА_4 , ОСОБА_1 , ПП «Дует».
Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття та може бути оскаржена в порядку та строки, що передбачені ст. 256, ст. 257 ГПК України.
Веб-адреса сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі інтернет, за якою учасники справи можуть отримати інформацію по справі, що розглядається - http://lv.arbitr.gov.ua /sud5015/.
Повний текст ухвали складено 12.05.2023 р.
Суддя Морозюк А.Я.