Справа № 560/3312/23
іменем України
03 травня 2023 рокум. Хмельницький
Хмельницький окружний адміністративний суд в особі головуючого-судді Польового О.Л. розглянувши адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 (військової частини НОМЕР_1 ) про визнання бездіяльності протиправною та зобов'язання вчинити дії,
ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом 3 прикордонного загону ім. Героя України полковника Є. Пікуса Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України (військової частини НОМЕР_1 ), в якому з урахуванням заяви про збільшення позовних вимог просить:
- визнати протиправною бездіяльність відповідача щодо неповного нарахування та виплати збільшеної до 100000,00 грн додаткової винагороди, у відповідності до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім'ям під час дії воєнного стану" (далі по тексту - Постанова №168);
- зобов'язати відповідача нарахувати та виплатити у відповідності до пункту 1 Постанови №168 збільшення додаткової винагороди на 33870,97 грн за грудень 2022 року та на 70000,00 грн за січень 2023 року, за вирахуванням податків та зборів.
Позов мотивований тим, що відповідач не виплатив позивачу в повному розмірі додаткову винагороду відповідно до Постанови №168 за безпосередню участь у бойових діях.
Відповідач подав відзив на позов, в якому зазначив, що надані позивачем документи не підтверджують факт участі позивача у бойових діях або заходах, оскільки в журналі бойових дій відсутній запис вогневого ураження або безпосереднього зіткнення з противником, що суперечить вимогам наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України від 09.12.2022 №628/0/81-22-АГ "Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168" (далі по тексту - Наказ №628).
Хмельницький окружний адміністративний суд відкрив провадження в адміністративній справі за правилами спрощеного позовного провадження.
Дослідивши докази, суд встановив такі обставини справи.
Позивач проходить військову службу у ІНФОРМАЦІЯ_1 (військової частини НОМЕР_1 ).
Відповідно до наказу начальника прикордонного загону від 08.01.2023 №13-ОС "При виплату додаткової винагороди" позивачу нарахована та виплачена збільшена додаткова винагорода пропорційно дням вогневого ураження або безпосереднього зіткнення з противником, яке зафіксовано в журналі бойових дій за період з 03.12.2022-04.12.2022, 06.12.2022, 13.12.2022, 17.12.2022, 22.12.2022-23.12.2022, 25.12.2022, 31.12.2022.
Не погоджуючись з сумою виплаченої додаткової винагороди за період грудня 2022 року та січня 2023 року, позивач звернувся до суду з цим позовом.
Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд враховує таке.
Згідно з частиною першою статті 2 Закону України від 25.03.1992 №2232-XII "Про військовий обов'язок і військову службу" військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров'я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов'язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності.
Відповідно до частини першої статті 9 Закону України від 20.12.1991 №2011-ХІІ "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей" держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.
Грошове забезпечення виплачується у розмірах, що встановлюються Кабінетом Міністрів України, та повинно забезпечувати достатні матеріальні умови для комплектування Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів кваліфікованим особовим складом, враховувати характер, умови служби, стимулювати досягнення високих результатів у службовій діяльності (частина четверта статті 9 цього Закону).
На виконання Указів Президента України від 24.02.2022 №64 "Про введення воєнного стану в Україні" та №69 "Про загальну мобілізацію" Кабінет Міністрів України 28.02.2022 прийняв постанову №168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім'ям під час дії воєнного стану".
Відповідно до пункту 1 Постанови №168 (в редакції на час виникнення спірних відносин) установлено, що на період дії воєнного стану військовослужбовцям Збройних Сил, Служби безпеки, Служби зовнішньої розвідки, Головного управління розвідки Міністерства оборони, Національної гвардії, Державної прикордонної служби, Управління державної охорони, Державної служби спеціального зв'язку та захисту інформації, Державної спеціальної служби транспорту, військовим прокурорам Офісу Генерального прокурора, особам рядового і начальницького складу Державної служби з надзвичайних ситуацій, співробітникам Служби судової охорони, особам начальницького складу управління спеціальних операцій Національного антикорупційного бюро та поліцейським, а також особам рядового і начальницького складу Державної кримінально-виконавчої служби, які несуть службу в органах і установах зазначеної Служби, що розташовані в межах адміністративно-територіальних одиниць, на території яких надається допомога в рамках Програми "єПідтримка", виплачується додаткова винагорода в розмірі 30000 гривень щомісячно, а тим з них, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів (у тому числі військовослужбовцям строкової служби), - розмір цієї додаткової винагороди збільшується до 100 000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах.
Згідно з пунктами 2-1, 3 Постанови №168 порядок і умови виплати додаткової винагороди, а також одноразової грошової допомоги, передбачених цією постановою, визначаються керівниками відповідних міністерств та державних органів.
01.12.2022 набрав чинності та застосовується наказ Адміністрації Державної прикордонної служби України від 09.12.2022 №628/0/81-22 "Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168" (далі - Наказ №628).
Пунктом 3 цього Наказу передбачено, що документами, що підтверджують безпосередню участь військовослужбовців у бойових діях або заходах, є: бойовий наказ (бойове розпорядження); журнал бойових дій (службово-бойових дій, вахтовий, навігаційно-вахтовий, навігаційний журнал, журнал ведення оперативної обстановки, бойове донесення або постова відомість під час охорони об'єкта, на який було здійснено збройний напад чи копії або витяги з них; рапорт (донесення) начальника (командира) підрозділу (групи, загону, екіпажу) про участь кожного військовослужбовця (у тому числі з доданих або оперативно підпорядкованих підрозділів) у бойових діях або заходах, у виконанні бойових (спеціальних) завдань, із зазначенням військового звання, прізвища, власного імені та по батькові (за наявності), а також кількості днів участі військовослужбовців у таких діях або заходах.
Таким чином, відповідно до вимог Постанови №168 підставою для виплати додаткової винагороди військовослужбовцям Збройних Сил України є: період дії воєнного стану; безпосередня участь у бойових діях або забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і. стримування збройної агресії; перебування безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів. наказу командира (начальника).
Відповідно до положень статті 1 Закону України від 06.12.1991 №1932-XII "Про оборону України" бойові дії - де форма застосування з'єднань, військових частин, підрозділів (інших сил і засобів) Збройних Сил України, інших складових сил оборони для вирішення бойових (спеціальних) завдань в операціях або самостійно під час відсічі збройної агресії проти України або ліквідації (нейтралізації) збройного конфлікту, виконання інших завдань із застосуванням будь-яких видів зброї (озброєння).
Воєнні дії - організоване застосування сил оборони та сил безпеки для виконання завдань з оборони України.
Район воєнних (бойових) дій - визначена рішенням Головнокомандувача Збройних Сил України частина сухопутної території України, повітряного або/та водного простору, на якій впродовж певного часу ведуться або/та можуть вестися воєнні (бойові) дії.
В матеріалах справи містяться витяги з бойових розпоряджень начальника НОМЕР_2 прикордонного загону, з яких вбачається, що з метою забезпечення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, проведення рейдових дій, здійснення подвірних обходів, перевірки місцевості, обстеження місць можливого переховування ДРГ та радикально налаштованих громадян України, які можливо причетні (надають допомогу) НЗФ, позивач включений в склад групи військовослужбовців, які:
- з 11 по 15 грудня 2022 року здійснювали заходи в межах н.п. Юрківка, н.п. Райгородок та н.п. Васютинське на відповідних службових автомобілях;
- з 16 по 22 грудня 2022 року здійснювали заходи в межах н.п. Шандрилогово на відповідних службових автомобілях;
- з 23 по 27 грудня 2022 року здійснювали заходи в межах н.п. Нове на відповідних службових автомобілях;
- 28 грудня 2022 року здійснювали заходи в межах н.п. Першотравневе на відповідних службових автомобілях;
- з 29 по 31 грудня 2022 року здійснювали заходи в межах н.п. Нове, на відповідних службових автомобілях.
Також відповідно до рапорту заступника начальника головного оперативно-розшукового відділу прикордонного загону полковника ОСОБА_2 від 31.01.2023, поданого на ім'я начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 з клопотанням, відповідно до вимог Постанови №168, Наказу №628 про виплату додаткової винагороди за час виконання завдань в бойових умовах (на час воєнного стану) особовому складу, головного оперативно-розшукового відділу ІНФОРМАЦІЯ_3 , що залучався до безпосередньої участі у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії у розмірі 70000,00 грн пропорційно кількості діб проходження служби та виконання завдань, зокрема, ОСОБА_1 за 31 добу у січні 2023 року.
При цьому відповідно до Переліку територіальних громад, які розташовані в районні проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні), затвердженого наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України від 25.04.2022 №75 (зі змінами) є територіальною громадою, яка розташована в районні проведення воєнних (бойових) дій або яка перебуває в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні), населені пункти Краматорського району Донецької області знаходяться в районі проведення бойових дій.
Окрім того, відповідно до наказів Головнокомандуючого ЗСУ від 02.01.2023 №1, від 02.02.2023 №26 (зі змінами від 14.02.23 №35) "Про визначення районів ведення воєнних (бойових) дій" Луганська та Донецька область в період з грудня 2022 року по січень 2023 року входять до переліку районів ведення воєнних (бойових) дій.
Таким чином, вказані документи підтверджують, що у період з грудня 2022 року по січень 2023 року позивач виконував заходи з національної безпеки і оборони та перебував у районах, де тривають бойові дії на території Донецької області.
Відповідно до правової позиції Верховного Суду, викладеної в постанові від 21.11.2018 у справі №824/166/15-а, держава не може відмовляти у здійсненні особі певних виплат у разі чинності законодавчої норми, яка їх передбачає та відповідності особи умовам, що ставляться для їх отримання.
Тому, виходячи із системного аналізу вказаних вище нормативно-правових актів та документів, суд дійшов висновку, що позивач має право на виплату збільшеної додаткової винагороди відповідно до Постанови №168 за період з грудня 2022 року по січень 2023 року.
У відзиві на позов відповідач зазначив, що позивач дійсно за період грудня 2022 року та січня 2023 року залучався щоденно до безпосередньої участі у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії. Однак відповідно до вимог Наказу №628 останньому нарахована та виплачена збільшена додаткова винагорода пропорційно дням вогневого ураження або безпосереднього зіткнення з противником, яке зафіксовано в журналі бойових дій за період з 03.12.2022-04.12.2022, 06.12.2022, 13.12.2022, 17.12.2022, 22.12.2022-23.12.2022, 25.12.2022, 31.12.2022.
Надаючи правову оцінку вказаним доводам, суд враховує, що на виконання Постанови №168 прийнятий Наказ №682, яким визначені умови, підстави та порядок нарахування додаткової доплати до грошового забезпечення у розмірі до 100000,00 грн.
Так, Наказами №682, зокрема, визначено, які саме дії та заходи відповідають вимогам у цілях нарахування додаткової винагороди до 100000,00 грн.
Пунктом 2 Наказу №682 передбачено, що до безпосередньої участі у бойових діях або заходах належать виконання військовослужбовцем у районах ведення бойових дій:
- бойових (спеціальних) завдань на лінії бойового зіткнення в межах району виконання бойових (спеціальних) завдань органом Держприкордонслужби (підрозділом, у тому числі зведеним) першого ешелону оборони або наступу (контрнаступу, контратаки) під час перебування у складі штабу відповідного органу військового управління Збройних Сил України, угрупування військ (сил) або штабу тактичної групи, включеної до складу діючих угруповань військ (сил), та за умови вогневого ураження або безпосереднього зіткнення з противником;
- бойових (спеціальних) завдань із усебічного забезпечення органів Держприкордонслужби або їх підрозділів (у тому числі зведених), які згідно з бойовим розпорядженням виконують завдання у складі органів військового управління, військової частини (підрозділів), угрупувань військ, інших складових сил оборони, та за умови вогневого ураження або безпосереднього зіткнення з противником;
- бойових завдань з відбиття збройного нападу на об'єкти, що охороняються, нанесення вогневого ураження на об'єкти, що охороняються (у тому числі бойові позиції, блокпости, контрольно-пропускні пункти, спостережні пункти), звільнення таких об'єктів у разі їх захоплення або спроби насильного заволодіння зброєю, бойовою та іншою технікою, за умови безпосереднього вогневого контакту з противником або нанесення руйнувань чи пошкоджень цим об'єктам під час збройного нападу (вогневого ураження);
- бойових (спеціальних) завдань з пошуку, виявлення та знешкодження диверсійно-розвідувальних груп, незаконних збройних формувань (озброєних осіб) в умовах безпосереднього зіткнення або взаємного вогневого контакту з противником;
- бойових завдань з виявлення та вогневого ураження повітряних цілей;
- польотів, ведення повітряного бою, а також заходів з виводу повітряних суден з-під удару противника з виконанням зльоту згідно з бойовими розпорядженнями;
- бойових (спеціальних) завдань екіпажами кораблів, катерів, суден забезпечення Держприкордонслужби в морській та річковій акваторіях, поєднаних з вогневим ураженням або безпосереднім зіткненням з противником, а також при виконанні бойових завдань щодо пошуку (тралення) та знешкодження (знищення) мін, вибухонебезпечних предметів.
Тобто, Наказом №628, який застосовувався в період з 01.12.2022 по 31.01.2023, доповнена умова, яка надає військовослужбовця право на отримання збільшеної додаткової винагороди за безпосередню участь заходах з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, за умови вогневого ураження або безпосереднього зіткнення з противником, що в цілому суперечить вимогам Постанови №168.
При цьому Верховний Суд неодноразово наголошував, що суди не повинні застосовувати положення нормативно-правових актів, які не відповідають Конституції та законам України, незалежно від того, чи оскаржувались такі акти в судовому порядку та чи є вони чинними на момент розгляду справи, тобто згідно з правовою позицією Верховного Суду такі правові акти (як закони, так і підзаконні акти) не можуть застосовуватися навіть у випадках, коли вони є чинними (постанови від 12.03.2019 у справі №913/204/18, від 10.03.2020 у справі №160/1088/19).
Як зазначив Конституційний суд України у пункті 3.2 рішення від 28.08.2020 №10-р/2020 згідно з статтею 64 Конституції України конституційні права і свободи людини і громадянина не можуть бути обмежені, крім випадків, передбачених Конституцією України; в умовах, воєнного або надзвичайного стану можуть встановлюватися окремі обмеження прав і свобод із зазначенням строку дії цих обмежень; не можуть бути обмежені права і свободи, передбачені статтями 24, 25, 27, 28, 29, 40, 47, 51, 52,55, 56, 57, 58, 59, 60, 61, 62, 63 Конституції України.
Конституційний Суд України наголошує, що обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина є можливим у випадках, визначених Конституцією України. Таке обмеження може встановлюватися виключно законом - актом, ухваленим Верховною Радою України як єдиним органом законодавчої влади в Україні. Встановлення такого обмеження підзаконним актом суперечить статтям 1, 3, 6, 8,19, 64 Конституції України.
За таких обставин, з огляду на визначені в частині третій статті 7 Кодексу адміністративного судочинства України загальні засади пріоритетності законів над підзаконними актами, суд вважає, що до спірних правовідносин слід застосувати положення Закону України від 06.12.1991 №1932-XII "Про оборону України" та Постанови №168.
Тому доводи відповідача про те, відсутність записів вогневого ураження або безпосереднього зіткнення з противником не дають позивачу право на отримання збільшеної додаткової винагороди за спірний період суд відхиляє як безпідставні.
Оскільки позивач з 11 по 31 грудня 2022 року та з 01 по 31 січня 2023 року щоденно приймав безпосередню участь у бойових діях, забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах ведення воєнних (бойових) дій (проведення заходів) у першому ешелоні оборони у складі оперативно-тактичного угрупування "Лиман" Об'єднаних сил у східній частині Донецького операційного району, тому відповідач повинен був нарахувати та виплатити позивачу збільшення додаткової винагороди до 70000,00 грн, пропорційно кількості діб проходження служби та виконання, завдань в районах ведення воєнних (бойових) дій за 21 добу в грудні 2022 року (за період з 11.12.2022 по 31.12.2022) та за 31 добу у січні 2023 року.
Таким чином, відповідач не нарахував та не виплатив позивачу збільшену додаткову винагороду в розмірі 100000,00 грн пропорційно за 15 діб грудня 2022 року в сумі 33870,97 грн (70000 : 31 х 15 = 33870,97 грн) та за 31 добу січня 2023 року в сумі 70000,00 грн.
Враховуючи викладене, позовні вимоги є обґрунтованими та підлягають задоволенню.
Оскільки позивач звільнений від сплати судового збору відповідно до статті 139 Кодексу адміністративного судочинства України судові витрати розподілу не підлягають.
Керуючись статтями 6, 72-77, 139, 244, 246, 250, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд
Позов задоволити.
Визнати протиправною бездіяльність ІНФОРМАЦІЯ_1 (військової частини НОМЕР_1 ), що полягає у ненарахуванні та невиплаті ОСОБА_1 додаткової винагороди відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім'ям під час дії воєнного стану" за прийняття безпосередньої участі у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії із розрахунку до 100000,00 грн на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах за 15 діб грудня 2022 року та за 31 добу січня 2023 року.
Зобов'язати 3 прикордонний загін ім. Героя України полковника Є. Пікуса Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_1 ) здійснити нарахування та виплату ОСОБА_1 додаткової винагороди відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім'ям під час дії воєнного стану" за прийняття безпосередньої участі у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії із розрахунку до 100000,00 грн на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах за 15 діб грудня 2022 року в сумі 33970,97 грн та за 31 добу січня 2023 року в сумі 70000,00 грн.
Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Сьомого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.
Позивач:ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний номер - НОМЕР_3 )
Відповідач:НОМЕР_2 прикордонний загін ім. Героя України полковника Є. Пікуса Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_1 ) ( АДРЕСА_2 , код ЄДРПОУ - 14321736)
Головуючий суддя О.Л. Польовий