18005, м. Черкаси, бульвар Шевченка, 307, тел. канцелярії (0472) 31-21-49, inbox@ck.arbitr.gov.ua
"02" травня 2023 р. Справа № 925/601/23
Господарський суд Черкаської області у складі головуючого судді - Васяновича А.В.,
розглянувши заяву товариства з обмеженою відповідальністю “АРДІ
ЛОГІСТІКС”, м. Київ
про забезпечення позову,
01 травня 2023 року від товариства з обмеженою відповідальністю “АРДІ ЛОГІСТІКС” до Господарського суду Черкаської області надійшла заява про забезпечення позову до пред'явлення позовної заяви про стягнення з товариства з обмеженою відповідальністю “ШПОЛЯНСЬКА КОНДИТЕРСЬКА ФАБРИКА” 747 429,77 грн. витрат за понаднормове зберігання вантажу у контейнерах, які належать товариству з обмеженою відповідальністю “МШК Україна”.
В обґрунтування поданої заяви товариство з обмеженою відповідальністю “АРДІ ЛОГІСТІКС” вказує, що 28 січня 2019 року між товариством з обмеженою відповідальністю “АРДІ ЛОГІСТІКС” (надалі - експедитор) та товариством з обмеженою відповідальністю “ШПОЛЯНСЬКА КОНДИТЕРСЬКА ФАБРИКА” (надалі - клієнт) було укладено договір №093 транспортно-експедиторського обслуговування (надалі - договір).
Згідно із предметом договору клієнт доручає, а експедитор зобов'язується організувати за рахунок клієнта транспортно-експедиторське обслуговування (ТЕО), перевезення експортно-імпортних і транзитних вантажів по території України і в міжнародному сполученні, а також надання інших транспортно-експедиторських послуг клієнтові за погодженням сторін (п.1.1. договору).
Виконуючи умови договору, заявки клієнта, експедитор забезпечив комплексну організацію перевезення вантажу (кондитерські вироби) клієнта (відповідача за майбутнім позовом):
(1) на підставі договору №30-03/18 на організацію перевезень автомобільним транспортом від 30 серпня 2018 року укладеного з товариством з обмеженою відповідальністю “ФЛБ ТРАНС” забезпечив перевезення вантажу клієнта (інвойс №316, контейнер MSDU7557024) згідно умов CIF, що підтверджується міжнародною товарно-транспортною накладною (CMR), митною декларацією форма МД-2, Вн. № 1042, рахунком на оплату №140 від 10 березня 2022 року, актом надання послуг №140 від 10 березня 2022 року та платіжним дорученням №5656 від 29 квітня 2022 року;
(2) па підставі договору №01/07-17 на організацію перевезень автомобільним транспортом від 07 липня 2017 року укладеного з товариством з обмеженою відповідальністю “ДІАПАЗОН” забезпечив перевезення вантажу клієнта (інвойс №310, контейнер BMOU 5915481) згідно умов CIF, що підтверджується міжнародною товарно-транспортною накладною (CMR), митною декларацією форма МД-2, Вн. № 1041, рахунком на оплату №132 від 23 лютого 2022 року, актом надання послуг №132 від 23 лютого 2022 року та платіжним дорученням №5642 від 28 квітня 2022 року;
(3) на підставі договору №1307А-17 на організацію перевезень автомобільним транспортом від 13 липня 2017 року укладеного з товариством з обмеженою відповідальністю “АС Транспорт” забезпечив організацію експедиторських послуг щодо переміщення контейнерів MSDU7557024, BMOU 5915481 та їх розміщення на контейнерних лініях, що підтверджується рахунком-фактурою №СФ-0001235 від 01 грудня 2022 року, актом здачі-приймання робіт (надання послуг) №ОУ-0001235 та платіжним дорученням №30 від 12 грудня 2022 року;
(4) на підставі договору №А00291 про надання послуг від 04 серпня 2017 року укладеного з товариством з обмеженою відповідальністю “МШК Україна” забезпечив транспортування, перевалку, обслуговування вантажу клієнта у контейнерах MSDU7557024, BMOU 5915481;
(5) через особистий кабінет товариством з обмеженою відповідальністю “АРДІ ЛОГІСТІКС”, зареєстрований на веб-сайті: https://www.msc.com/, заброньовано місця для двох 40 футових контейнерів MSDU7557024, BMOU 5915481 на судні, отримано трекінг номер EBKG0264051, що підтверджується скрін-шотами із сайту https://www.msc.com/та інформацією, яка міститься в особистому кабінеті товариства з обмеженою відповідальністю “АРДІ ЛОГІСТІКС”, витяги додаються;
(6) декларування експортного вантажу здійснювалося власними силами товариства з обмеженою відповідальністю “ШПОЛЯНСЬКА КОНДИТЕРСЬКА ФАБРИКА”.
Внаслідок збройної агресії росії на території України було заблоковано морське сполучення, вантаж фактично з порту відправлено не було.
До цього часу експортний вантаж, який належить ТОВ “ШПОЛЯНСЬКА КОНДИТЕРСЬКА ФАБРИКА” знаходиться у контейнерах, які належать ТОВ “МШК Україна” на території морського торговельного порту “Чорноморськ”.
Враховуючі вищенаведені обставини, до 08 липня 2022 року діяла нульова ставка оплати за користування контейнерами.
30 листопада 2022 року товариство з обмеженою відповідальністю “МШК Україна” виставило товариству з обмеженою відповідальністю “АРДІ ЛОГІСТІКС” рахунок № ТУ-004056 від 30 листопада 2022 року на суму 421 270,27 грн. без ПДВ як штрафна санкція згідно договору за період з 10 липня 2022 року по 30 листопада 2022 року та рахунок №ТУ-004055 від 30 листопада 2022 року на суму 7 313,71 грн. з ПДВ за послуги зі зміни статусу контейнера.
Товариство з обмеженою відповідальністю “АРДІ ЛОГІСТІКС” звернулося до товариства з обмеженою відповідальністю “МШК Україна” із листом вих. №09/12-2 від 09 грудня 2022 року у якому повідомило останнього, що вантаж у контейнерах MSDU 7557024. BMOU 5915481 позивачу не належить, що вчиняються дії щодо врегулювання даного питання.
17 березня 2023 року товариство з обмеженою відповідальністю “МШК Україна” виставило товариству з обмеженою відповідальністю “АРДІ ЛОГІСТІКС” рахунок №ТУ-004607 від 17 березня 2023 року на суму 318 845,79 грн. за період з 01 грудня 2022 року по 15 березня 2023 року.
Загальна сума виставлених рахунків за понаднормове зберігання та використання контейнерів станом на 15 березня 2023 року складає 747 429,77 грн.
Товариство з обмеженою відповідальністю “АРДІ ЛОГІСТІКС” вказує, що товариство з обмеженою відповідальністю “ШПОЛЯНСЬКА КОНДИТЕРСЬКА ФАБРИКА” ігнорує усі звернення позивача. Жодної оплати за перевезення вантажу у контейнерах MSDU7557024, BMOU 5915481 не здійснило, витрати не сплатило та не бажає здійснювати таку оплату, про що свідчить тривала пасивна поведінка контрагента. Вантаж товариства з обмеженою відповідальністю “ШПОЛЯНСЬКА КОНДИТЕРСЬКА ФАБРИКА” станом на дату звернення із цією заявою досі знаходиться у контейнерах MSDU7557024, BMOU 5915481 та продовжується нарахування боргу за кожен день використання контейнерів товариством з обмеженою відповідальністю “АРДІ ЛОГІСТІКС”.
Витрати на зберігання вантажу нараховуються щоденно, заборгованість зростає, а товариство з обмеженою відповідальністю “ШПОЛЯНСЬКА КОНДИТЕРСЬКА ФАБРИКА” їх не відшкодовує.
Враховуючи наведене, заявник зазначає, що оскільки є реальний ризик невиконання рішення суду, дана заява спрямована на запобігання можливим порушенням майнових прав чи охоронюваних законом інтересів юридичної особи, що полягає у вжитті заходів, за допомогою яких у подальшому гарантується виконання судових актів.
Єдине майно, про яке відомо і є у приватній власності товариства з обмеженою відповідальністю “ШПОЛЯНСЬКА КОНДИТЕРСЬКА ФАБРИКА” (код ЄДРПОУ 32854125, місцезнаходження за адресою: 18015, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Чигиринська, 11) - комплекс, кондитерська фабрика (реєстраційний номер майна: 3603468) за адресою: 20603. Черкаська обл., м. Шпола, вул. Соборна (попередня назва Леніна), 33, що підтверджується Інформацією з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно. Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо суб'єкта (номер інформаційної довідки: 329837696 від 21 квітня 2023 року), вартість майна - 651 557,89 грн.
Відомості про наявні грошові кошти на рахунках підприємства та (або) фактичне здійснення на сьогодні господарської діяльності товариством з обмеженою відповідальністю “ШПОЛЯНСЬКА КОНДИТЕРСЬКА ФАБРИКА”, з урахуванням відсутності будь-якого зворотного зв'язку, невідомі.
Заявник вважає, що необхідним заходом забезпечення позову є накладення арешту на нерухоме майно, що належить товариству з обмеженою відповідальністю “ШПОЛЯНСЬКА КОНДИТЕРСЬКА ФАБРИКА” - комплекс, кондитерська фабрика (реєстраційний номер майна: 3603468).
Розглянувши заяву товариства з обмеженою відповідальністю “АРДІ ЛОГІСТІКС”, судом враховано наступне:
У відповідності до ч. 2 ст. 136 та ч. 1 ст. 140 ГПК України, забезпечення позову допускається як до пред'явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду.
Заява про забезпечення позову розглядається судом не пізніше двох днів з дня її надходження без повідомлення учасників справи.
Згідно ч. 3 ст. 138 ГПК України у разі подання заяви про забезпечення позову до подання позовної заяви заявник повинен пред'явити позов протягом десяти днів з дня постановлення ухвали про забезпечення позову.
Згідно з статтею 137 Господарського процесуального кодексу України позов забезпечується: 1) накладенням арешту на майно та (або) грошові кошти, що належать або підлягають передачі або сплаті відповідачу і знаходяться у нього чи в інших осіб; 2) забороною відповідачу вчиняти певні дії; 4) забороною іншим особам вчиняти дії щодо предмета спору або здійснювати платежі, або передавати майно відповідачеві, або виконувати щодо нього інші зобов'язання; 5) зупиненням стягнення на підставі виконавчого документа або іншого документа, за яким стягнення здійснюється у безспірному порядку; 6) зупиненням продажу майна, якщо подано позов про визнання права власності на це майно, або про виключення його з опису і про зняття з нього арешту; 8) зупиненням митного оформлення товарів чи предметів, що містять об'єкти інтелектуальної власності; 9) арештом морського судна, що здійснюється для забезпечення морської вимоги; 10) іншими заходами у випадках, передбачених законами, а також міжнародними договорами, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України.
Умовою застосування заходів до забезпечення позову є достатньо обґрунтоване припущення, що невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, що має бути підтверджено доказами наявності фактичних обставин, з якими пов'язується застосування певного заходу до забезпечення позову.
При вирішенні питання про забезпечення позову господарський суд має здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням: розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову; забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу; наявності зв'язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, зокрема, чи спроможний такий захід забезпечити фактичне виконання судового рішення у разі задоволення позову; ймовірності утруднення виконання або невиконання рішення господарського суду в разі невжиття таких заходів; запобігання порушенню у зв'язку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу.
Достатньо обґрунтованим для забезпечення позову є підтверджена доказами наявність фактичних обставин, з якими пов'язується застосування певного виду забезпечення позову. Про такі обставини може свідчити вчинення відповідачем дій, спрямованих на ухилення від виконання зобов'язання після пред'явлення вимоги чи подання позову до суду (реалізація майна чи підготовчі дії до його реалізації, витрачання коштів не для здійснення розрахунків з позивачем, укладення договорів поруки чи застави за наявності невиконаного спірного зобов'язання тощо). Саме лише посилання в заяві на потенційну можливість ухилення відповідача від виконання судового рішення без наведення відповідного обґрунтування не є достатньою підставою для задоволення відповідної заяви.
Адекватність заходу до забезпечення позову, що застосовується господарським судом, визначається його відповідністю вимогам, на забезпечення яких він вживається. Оцінка такої відповідності здійснюється господарським судом, зокрема, з урахуванням співвідношення прав (інтересів), про захист яких просить заявник, з вартістю майна, на яке вимагається накладення арешту, або майнових наслідків заборони відповідачеві вчиняти певні дії.
Судом враховано, що предметом майбутнього позову, зокрема, буде вимога про стягнення з товариства з обмеженою відповідальністю “ШПОЛЯНСЬКА КОНДИТЕРСЬКА ФАБРИКА” витрат за понаднормове безпідставне зберігання вантажу у контейнерах у розмірі 747 429,77 грн.
Відповідно до ст. 929 ЦК України за договором транспортного експедирування одна сторона (експедитор) зобов'язується за плату і за рахунок другої сторони (клієнта) виконати або організувати виконання визначених договором послуг, пов'язаних з перевезенням вантажу.
Договором транспортного експедирування може бути встановлено обов'язок експедитора організувати перевезення вантажу транспортом і за маршрутом, вибраним експедитором або клієнтом, зобов'язання експедитора укласти від свого імені або від імені клієнта договір перевезення вантажу, забезпечити відправку і одержання вантажу, а також інші зобов'язання, пов'язані з перевезенням.
Договором транспортного експедирування може бути передбачено надання додаткових послуг, необхідних для доставки вантажу (перевірка кількості та стану вантажу, його завантаження та вивантаження, сплата мита, зборів і витрат, покладених на клієнта, зберігання вантажу до його одержання у пункті призначення, одержання необхідних для експорту та імпорту документів, виконання митних формальностей тощо).
Положення цієї глави поширюються також на випадки, коли обов'язки експедитора виконуються перевізником.
Умови договору транспортного експедирування визначаються за домовленістю сторін, якщо інше на встановлено законом, іншими нормативно-правовими актами.
Згідно п. 4.3. договору №093 транспортно-експедиторського обслуговування від 28 січня 2019 року укладеного між товариством з обмеженою відповідальністю “АРДІ ЛОПСТІКС” (експедитор) та товариством з обмеженою відповідальністю “ШПОЛЯНСЬКА КОНДИТЕРСЬКА ФАБРИКА” (клієнт) клієнт оплачує за користування контейнерами та іншим обладнанням (демередж/demurrage), відповідно до умов, що встановлені судноплавною лінією, власністю якої таке обладнання являється, збір за зважування на вагах загального зважування, збір за організацію догляду у спеціально обладнаній санітарно-доглядовій зоні, за вантажні операції при митному огляді, сплачує штрафні санкції за рішенням контролюючих, наглядових та правоохоронних органів. Підписуючи договір, сторони визнають обов'язковість зазначених умов у відносинах сторін. Оплата вказаних платежів здійснюється клієнтом протягом 3 банківських днів з дати виставлення рахунку експедитором, якщо інше не узгоджено сторонами у відповідній заявці.
Разом з тим п.4.4. договору передбачено, що у разі необґрунтованої відмови клієнта від узгодження та оплати послуг, в тому числі додаткових витрат, експедитор вправі відмовитися від виконання доручення на будь-якій його стадії або затримати передачу вантажу клієнта.
Предметом майбутнього позову є стягнення грошових коштів.
Водночас, заявник просить накласти арешт на нерухоме майно, що належить товариству з обмеженою відповідальністю “ШПОЛЯНСЬКА КОНДИТЕРСЬКА ФАБРИКА” - комплекс, кондитерська фабрика.
При цьому заявник вказує, що відомості про наявні грошові кошти на рахунках підприємства та (або) фактичне здійснення на сьогодні господарської діяльності товариством з обмеженою відповідальністю “ШПОЛЯНСЬКА КОНДИТЕРСЬКА ФАБРИКА” йому невідомі.
Проте, відсутність відомостей у кредитора про наявність чи достатність грошових коштів на рахунках боржника не означає про їх дійсну відсутність.
При цьому заявник не враховує в своїй заяві вартість самого вантажу, а також потенційну можливість надходження грошових коштів на банківські рахунки продавця від продажу товару (вантажу) своїм контрагентам.
Крім того, в своїй заяві про забезпечення майбутнього позову товариство з обмеженою відповідальністю “АРДІ ЛОГІСТІКС” лише посилається на потенційну можливість ухилення товариством з обмеженою відповідальністю “ШПОЛЯНСЬКА КОНДИТЕРСЬКА ФАБРИКА” від виконання судового рішення без наведення відповідного обґрунтування та надання достатніх доказів.
Зокрема, суду не надано доказів вчинення товариством з обмеженою відповідальністю “ШПОЛЯНСЬКА КОНДИТЕРСЬКА ФАБРИКА” дій, спрямованих на унеможливлення виконання рішення суду в разі задоволення позову, зокрема, про реалізацію майна не для здійснення розрахунків з контрагентами та за відсутності кредиторської заборгованості, тощо.
Тобто, заявником належними доказами не підтверджено наявність фактичних обставин, з якими пов'язується застосування даного виду забезпечення майбутнього позову.
Крім того, судом враховано, що товариство з обмеженою відповідальністю “АРДІ ЛОГІСТІКС” на даний час фактичних витрат ще не понесло, оскільки власник контейнерів лише виставляє вимоги (претензії) до експедитора.
Натомість експедитор вже зараз просить накласти арешт на комплекс (кондитерську фабрику), що може призвести до суттєвих майнових наслідків, зокрема, зупинення чи блокування господарської діяльності товариства в умовах воєнного стану.
Суд вважає, що за таких обставин не буде забезпечено збалансованості інтересів сторін, а вимоги заявника щодо забезпечення позову не відповідають критеріям адекватності.
Враховуючи вищенаведене, суд дійшов висновку, що підстав для задоволення заяви не має.
Керуючись ст. ст. 136, 137, 140, 234 ГПК України, суд
1. Заяву товариства з обмеженою відповідальністю “АРДІ ЛОГІСТІКС” про забезпечення позову до подання позовної заяви залишити без задоволення.
2. Копію ухвали надіслати товариству з обмеженою відповідальністю “АРДІ ЛОГІСТІКС”.
Ухвала набирає законної сили в порядку визначеному ст. 235 ГПК України та може бути оскаржена до Північного апеляційного господарського суду в порядку та строки визначені ст.ст. 255-257 ГПК України.
Суддя А.В.Васянович