Справа № 404/2715/22
Номер провадження 2/404/655/22
10 квітня 2023 року Кіровський районний суд міста Кіровограда
в складі: головуючого судді Кулінка Л.Д.
за участю секретаря Шевчук Д.Ю.
розглянувши у відкритому судовому засіданні за правилами спрощеного позовного провадження в місті Кропивницькому цивільну справу за позовом ОСОБА_1 , до Комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради», про визнання протиправним та скасування наказу, поновлення на роботі, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу,
У червні 2022 року, ОСОБА_1 звернулась до суду з позовом про визнання протиправним та скасування наказу Комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» № 16-к від 11.04.2022 року «Про припинення трудового договору (контракту) із ОСОБА_1 згідно пункту 6 статті 36 Кодексу законів про працю України», поновлення ОСОБА_1 на посаді сестри медичної групи у Комунальному некомерційному підприємстві «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» та стягнення з Комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» на користь ОСОБА_1 середнього заробітку за час вимушеного прогулу з 04.05.2022 року по день ухвалення судом I інстанції рішення по справі. В обгрунтування позову зазначено, що 10 серпня 2005 року на підставі наказу №173-о від 09 серпня 2005 року ОСОБА_1 прийнято на посаду сестри медичної групової до Будинку дитини міста Кіровограда. На підставі розпорядження голови Кіровоградської обласної ради №143-гр від 26 квітня 2011 року з 23 травня 2011 року Будинок дитини перейменовано у Комунальний заклад «Кіровоградський обласний будинок дитини». 15 квітня 2013 року позивачу присвоєно другу кваліфікаційну категорію за спеціальністю «Сестринська справа», наказ №503 від 15 квітня 2013 року. На підставі розпорядження голови Кіровоградської обласної ради №146-гр від 15 травня 2014 року з 19 травня 2014 року Комунальний заклад «Кіровоградський обласний будинок дитини» перейменовано у Комунальний заклад «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу». 16 квітня 2018 року позивачу присвоєно першу кваліфікаційну категорію за спеціальністю «Сестринська справа», наказ №512 від 16 квітня 2018 року. З 07 серпня 2018 року на підставі наказу №57/18 від 07 серпня 2018 року назву посади «сестра медична групова» змінено на «сестра медична групи». Рішенням Кіровоградської обласної ради №308 від 19 травня 2017 року з 27 грудня 2018 року Комунальний заклад «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу» перетворено у Комунальне некомерційне підприємство «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради». З початку введення воєнного стану на території України, а саме з 24 лютого 2022 року по 24 березня 2022 року персонал Комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» працював в штатному режимі згідно погодженого графіку роботи. 25 березня 2022 року керівництвом Комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» було евакуйовано до Австрії всіх дітей із закладу. Разом із дітьми поїхали за власним бажанням деякі співробітники закладу. Позивач, яка залишилися у закладі, по вказівці керівництва склала заяву про надання їй планової відпустки. 07 квітня 2022 року керівництво закладу запросило деяких працівників закладу, в тому числі і позивача, на збори. На цих зборах в.о. головного лікаря Сподинюк Т., головний бухгалтер ОСОБА_2 та начальник відділу кадрів Літвінова Т. усно повідомили всіх присутніх про необхідність евакуації 11 квітня 2022 року до міста Бургауберг-Нойдауберг, Австрія. При цьому зазначені особи повідомили усіх присутніх на зборах працівників закладу, що у випадку відмови таких працівників від евакуації у визначений термін, їх буде примусово звільнено. При цьому позивачу не було ні зачитано відповідного наказу вголос, ні надано такий наказ для ознайомлення. Після цих зборів позивачу стало відомо, що заклад Комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» не ліквідовується та не переїжджає повністю до іншого місця ведення діяльності, а тому позивач вважала, що вона, як і інші працівники, які залишились на робочих місцях, також має право залишитися на робочому місці у цьому закладі разом із керівництвом та продовжувати виконувати свою роботу. 03 травня 2022 року позивач прийшла на робоче місце і була ознайомлена із наказом №16-к від 11 квітня 2022 року про її звільнення з 03 травня 2022 року з посади сестра медична групи згідно пункту 6 статті 36 Кодексу законів про працю України, у зв'язку із її відмовою від продовження роботи у зв'язку із зміною істотних умов праці (переїзд підприємства в іншу місцевість). Ознайомлюючись із наказом №16-к від 11 квітня 2022 року позивач зазначила про свою незгоду із цим наказом. Відповідач не пропонував позивачу переведення на іншу роботу, не обумовлену трудовим договором, а лише в усній формі повідомив про необхідність виїзду до Австрії для супроводження дітей. Позивач працювала у відповідача за його зареєстрованим місцем проведення діяльності, по АДРЕСА_1 . Починаючи з 24 лютого 2022 року і до цього часу будь яких бойових дій та інших обставин, що ставлять або можуть становити загрозу життю чи нормальним життєвим умовам людей, на території міста Кропивницький та на території Кіровоградської області не було. На думку позивача її переведення у іншу місцевість не має на меті відвернення або ліквідацію наслідків бойових дій, а також інших обставин, що ставлять або можуть становити загрозу життю чи нормальним життєвим умовам людей. Таким чином у відповідача були відсутні підстави для переведення позивача на роботу у іншу місцевість, оскільки згідно Закону №2136 це допускається лише для відвернення або ліквідації: наслідків бойових дій; інших обставин, що становлять або можуть становити загрозу життю чи нормальним життєвим умовам людей. Станом на момент звільнення позивача та до цього часу Комунальне некомерційне підприємство «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» продовжує функціонувати та здійснювати свою діяльність за зареєстрованою адресою. У закладі працюють працівники, керівництво закладу, бухгалтерія, відділ кадрів, охорона, медичний персонал тощо. Отже, позивач вважає, що її звільнення із займаної посади на підставі пункту 6 частини першої статті 36 Кодексу законів про працю України відбулося із порушенням норм статті 32 Кодексу законів про працю України в частині відсутності згоди позивача на переїзд в іншу місцевість із підприємством, а також положень статті 3 Закону України № 1236 в частині відсутності законодавчо визначених підстав для переведення позивача на роботу до іншої місцевості без її згоди.
Ухвалою судді Кіровського районного суду міста Кіровограда від 27 червня 2022 року відкрито провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження, призначено судове засідання (а.с.40).
Ухвалою Кіровського районного суду міста Кіровограда від 06 вересня 2022 року витребувано у Комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради»: - копію наказу про прийняття ОСОБА_1 на роботу; - копію заяви ОСОБА_1 про надання їй відпустки у березні та квітні 2022 року; - копію наказу Комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» про надання відпустки ОСОБА_1 у березні та квітні 2022 року; - копію наказу Комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» про зміну істотних умов праці (переїзд підприємства в іншу місцевість); - оригінал довідки про середньомісячну та середньоденну заробітну плату ОСОБА_1 виходячи із виплат за останні два календарні місяці роботи; - інформацію про проведенні розрахунки із ОСОБА_1 при звільненні; - інформацію про вакантні посади у Комунальному некомерційному підприємстві «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» станом на 03 березня 2022 року; - копію штатного розпису Комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» станом на 03 березня 2022 року. Судове засідання відкладено (а.с.46).
Через канцелярію Кіровського районного суду міста Кіровограда представником відповідача подано відзив на позов (вх. № 26479 від 26.09.2022 року) в якому останній заперечує проти задоволення позовних вимог, зазначає, що Комунальне некомерційне підприємство «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» є закладом охорони здоров'я (медико-соціального захисту) комунальним унітарним некомерційним підприємством, що надає послуги вторинної/спеціалізованої медичної допомоги з медичної реабілітації, соціального захисту дітей-сиріт та дітей, які залишились без піклування батьків та педагогічної корекції з застосуванням завдань дошкільної освіти, з вадами фізичного та розумового розвитку віком від народження до шести років. Підприємство є спеціалізованим медичним закладом для дітей: з органічним ураженням нервової системи та порушенням психіки; з органічним ураженням центральної нервової системи, в тому числі з дитячим церебральним паралічем без порушення психіки; з порушенням функції опорно-рухового апарату та іншими вадами фізичного розвитку без порушення психіки; з порушенням слуху та мови; з порушенням мови; з порушенням зору (сліпі, слабкозорі); ВІЛ-інфікованих. Указом Президента України № 64/2022 від 24.02.2022 року «Про введення воєнного стану в Україні», у зв'язку з військовою агресією російської федерації проти України, введено в Україні воєнний стан. За розпорядженням начальника Кіровоградської обласної військової адміністрації № 153-р від 15.03.2022 року «Про евакуацію дітей, зарахованих до комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» на цілодобове перебування» у зв'язку з імовірною загрозою життю та здоров'ю дітей, в.о. головного лікаря відповідача здійснено евакуацію дітей, які зараховані до закладу на цілодобове перебування, в більш безпечне місце, а також визначено осіб, які супроводжуватимуть вихованців закладу, які виїжджають. 25.03.2022 року всіх вихованців комунального некомерційного підприємства "Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради" в супроводі 21 співробітника підприємства (лікарі, сестри медичні та молодші сестри медичні) було евакуйовано до міста Бургауберг-Нойдауберг, Австрія. Тобто, фактично з 25.03.2022 року основна діяльність підприємства, яка передбачена установчими документами (Статутом) здійснювалася у місті Бургауберг-Нойдауберг, Австрія, за місцем фактичного перебування вихованців підприємства. Серед працівників, які продовжували працювати на підприємстві після 25.03.2022 року за його юридичною адресою залишилися адміністративно-управлінський персонал та господарсько-обслуговуючий персонал, тобто працівники, посадові обов'язки яких не передбачають безпосередній контакт з вихованцями підприємства. Отже, евакуація вихованців підприємства до міста Бургауберг-Нойдауберг, Австрія викликала зміну в організації виробництва і праці.
Після прибуття вихованців підприємства та супроводжуючих їх працівників до місця призначення в місті Бургауберг-Нойдауберг, Австрія, виникла необхідність у направленні додаткового медичного персоналу для виконання ними своїх функціональних обов'язків за місцем перебування евакуйованих вихованців підприємства.
30.03.2022 року в.о. головного лікаря Пастух П.І., який перебував із вихованцями підприємства у місті Бургауберг-Нойдауберг. Австрія, звернувся до працівників закладу, які залишилися у місті Кропивницький з роз'ясненнями змінених умов праці за місцезнаходженням евакуйованих вихованців закладу (щодо місця виконання функціональних обов'язків, режиму роботи, тривалості змін, тривалості відпочинку, оплати праці, та ін.), необхідності проживання за місцем фактичного здійснення діяльності закладу (в тому числі й роз'ясненнями щодо матеріального забезпечення та харчування працівників, що доглядають за евакуйованими дітьми), маршруту та способів прямування до місця знаходження евакуйованих вихованців закладу.
01.04.2022 року було скликано загальні збори трудового колективу комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради», до участі у яких було запрошено в тому числі й позивача, та яка була присутня на зазначених зборах, та на яких усе вищевикладене було доведено до відома працівників.
В період часу з 01.04.2022 року до 06.04.2022 року адміністрацією закладу формувався список середнього та молодшого медичного персоналу, яким будуть змінені умови праці, та яких буде направлено до міста Бургауберг-Нойдауберг, Австрія для виконання своїх обов'язків за місцем перебування евакуйованих вихованців підприємства. Зокрема, з'ясовувалася наявність поважних причин у кожного працівника підприємства, які унеможливлюють зміну місця виконання ними своїх обов'язків, а саме переїзд у іншу місцевість, тобто до Бургауберг-Нойдауберг, Австрія. Кожному працівнику пропонувалося повідомити про такі сімейні чи інші обставини, та роз'яснено, що у разі відсутності таких поважних причин, адміністрація підприємства буде вимушена прийняти рішення про зміну істотних умов їх праці та пропонуватиме продовжувати роботу на викладених вище умовах. У зв'язку з масовою відмовою працівників від переїзду для продовження роботи до міста Бургауберг-Нойдауберг, Австрія, останніх було повідомлено про те, що у разі відмови працівників від продовження роботи на нових умовах праці, адміністрація підприємства вимушена буде розірвати трудові відносини з означеними працівниками, так як підприємству необхідно буде приймати на роботу медичний персонал, який погодиться виконувати посадові обов'язки за місцем знаходження евакуйованих вихованців, проте вакантні посади для прийняття таких працівників відсутні.
07.04.2022 року визначених працівників, в числі яких і позивача було запрошено до місця знаходження відповідача на 13.00 годину, для участі у зборах трудового колективу та ознайомлення останніх з наказом в.о. головного лікаря комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» № 7-св від 07.04.2022 року, яким змінено істотні умови праці окремих працівників, в тому числі позивача. Позивач була присутня під час доведення до відома працівників підприємства вказаного наказу. Однак позивач ознайомлюватися із вказаним наказом та підписувати його відмовилась.
Крім того, означений вище наказ 07.04.2022 року було повторно зачитано вголос інспектором з кадрів Літвіновою Т.І. та запропоновано працівникам (в тому числі й позивачеві): ознайомитися з ним шляхом прочитання, засвідчити вказане підписом, надати згоду чи відмовитися від продовження роботи на нових умовах праці, на що позивачем було відмовлено, про що було складено акт «Про відмову від ознайомлення з наказом № 7-св від 07.04.2022 року.
Позивачу було надано час, включно до 11.04.2022 року для зміни означеного рішення про відмову від продовження роботи на змінених умовах та переїзду разом з вихованцями підприємства до іншої місцевості (до міста Бургауберг-Нойдауберг (Австрія). 11.04.2022 року працівники підприємства, яких наказом № 7-св від 07.04.2022 року «Про направлення медичного персоналу до місцезнаходження евакуйованих вихованців закладу» було направлено до міста Бургауберг-Нойдауберг Республіки Австрія, зокрема: ОСОБА_1 до комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» не з'явилися. Про причини неявки для продовження роботи на змінених умовах праці, та відправлення до міста Бургауберг-Нойдауберг Республіки Австрія, позивач не повідомила. Наказом № 16-к від 11.04.2022 року про припинення трудового договору (контракту) звільнено з 03.05.2022 року ОСОБА_1 з посади сестри медичної групи за основною посадою згідно пункту 6 статті 36 Кодексу законів про працю України у зв'язку з відмовою від продовження роботи у зв'язку зі зміною істотних умов праці (переїзд підприємства в іншу місцевість). Зазначена підстава припинення трудового договору є окремою самостійною підставою для припинення трудового договору, яка обумовлена відсутністю взаємного волевиявлення його сторін, недосягненням ними згоди щодо продовження дії трудового договору (рішення Верховного Суду від 3 травня 2022 року у справі № 317/183/19). У зв'язку з викладеним відповідач не був зобов'язаний пропонувати позивачеві іншу будь-яку вакантну посаду, адже підприємство не ліквідовувалося та не скорочувалося, звільнення позивача відбулося не з ініціативи відповідача, потреби у роботі позивача на іншій посаді у відповідача не було, крім того у зв'язку із запровадженням простою на підприємстві для певних категорій працівників було прийнято рішення не займати вільні ставки виходячи з техніко-економічної необґрунтованості заповнення вакантних посад. 25.04.2022 року адміністрацією підприємства до Департаменту охорони здоров'я Кіровоградської обласної військової адміністрації подано платіжні документи для здійснення розрахунків у зв'язку зі звільненням позивача. Розрахунок з позивачем проведено в повному обсязі, з чим остання погодилася (а.с.49-120).
В свою чергу представником позивача подано через канцелярію Кіровського районного суду міста Кіровограда відповідь на відзив (вх. № 26798 від 27.09.2022 року) в якому остання зазначає, що до відзиву на позовну заяву відповідачем додано копію заяви позивача від 25 березня 2022 року про надання відпустки та копію наказу №111-В від 28 березня 2022 року про надання відпустки позивачу. Згідно наказу №111-В від 28 березня 2022 року, позивачу було надано відповідачем щорічну основну та додаткову відпустки тривалістю 39 календарних днів, а саме з 26 березня 2022 року по 05 травня 2022 року. В оскаржуваному позивачем наказі №16-к від 11 квітня 2022 року про припинення трудового договору зазначено про звільнення позивача 03 травня 2022 року. Тобто днем звільнення позивача є 03 травня 2022 року, а першим робочим днем позивача є 06 травня 2022 року. Таким чином, при звільнення позивача, відповідачем порушено вимоги статті 5 Закону України «Про організацію трудових відносин в умовах воєнного стану». Також позивач ставить під сумнів доказ перевантаженості працівників у Австрії та необхідність направлення додаткового персоналу, посилаючись на те, що після евакуації дітей до Австрії у відповідача окрім своїх працівників були ще волонтери та працівники інших закладів, які допомагали у догляді за дітьми. Вказує на те, що істотні умови праці змінилися не для всього медичного персоналу, а виключно для позивача та ще 11 осіб. Позивачу ніхто не пропонував перейти на посаду сторожа або написати заяву на відпустку без збереження заробітної плати. Відповідачем не надано наказу про зміну істотних умов праці, а лише наказ про направлення позивача до місцезнаходження евакуйованих вихованців закладу. Позивач заперечує, що стосовно неї з'ясовувалася наявність поважних причин, які унеможливлюють зміну місця виконання ними своїх обов'язків. В наказі №7-св від 07 квітня 2022 року «Про направлення медичного персоналу до місцезнаходження евакуйованих вихованців закладу» зазначено підставою для його прийняття забезпечення належного догляду за дітьми-сиротами та дітьми, позбавленими батьківського піклування та дотримання права працівників на відпочинок. У зазначеному наказі відповідача не йдеться про відвернення або ліквідацію наслідків бойових дій, а також інші обставини, що ставлять або можуть становити загрозу життю чи нормальним життєвим умовам людей, як це передбачено статтею З Закону України «Про організацію трудових відносин в умовах воєнного стану». Також у цьому наказі відсутня інформація про істотні зміни умов праці. В оскаржуваному позивачем наказі передбачених законом підстав необхідності переведення позивача на роботу в іншу місцевість у зв'язку із введенням на території України воєнного стану (для відвернення або ліквідації наслідків бойових дій, а також інших обставин, що ставлять або можуть становити загрозу життю чи нормальним життєвим умовам людей) не зазначено. Вважає також, що загрози для подальшої безперебійної роботи Комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» відповідачем не доведено. Також позивач посилається на порушення відповідачем вимог трудового законодавства при відізвання її з відпустки (а.с.123-128).
Представником відповідача подано до канцелярії суду письмові пояснення (вх. № 5356 від 17.02.2023 року) в яких останній вказує не безпідставність посилань позивача щодо відсутності обставин, що ставлять або можуть становити загрозу життю чи нормальним життєвим умовам людей, на території міста Кропивницький під час війни. Наказ виконуючого обов'язки головного лікаря комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» № 7-св від 07.04.2022 року за своїм змістом цей наказ є наказом про зміну істотних умов праці, про що їй було доведено 07.04.2022 року на зборах трудового колективу. Також у поясненнях зазначено, що з 25.03.2022 року і до сьогодні відповідач не може зберегти працівникам, чиї посадові обов'язки безпосередньо пов'язані із вихованцями підприємства (медичний та педагогічний персонал підприємства) колишні умови праці (умови праці до евакуації вихованців підприємства), та продовжуючи основну діяльність підприємства, визначену Статутом Комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради», зобов'язаний забезпечити належний медичний та педагогічний догляд дітей-сиріт та дітей, позбавлених батьківського піклування, дітей з особливими потребами за місцем їх фактичного перебування. Направлення додаткового персоналу до місця фактичного перебування вихованців підприємства зумовлено необхідністю усунення загрози життю та здоров'ю вихованців підприємства, недопущення завдання шкоди здоров'ю працівників підприємства, які перебувають разом з евакуйованими вихованцями у місті Бургауберг-Нойдауберг та недопущення порушення трудових прав означених працівників.
Щодо доводів позивача про незаконність звільнення під час перебування позивача у відпустці, відповідач вказав, що пунктом 2 наказу виконуючого обов'язки головного лікаря комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» № 7-св від 07.04.2022 року позивача разом з іншими працівниками було відкликано з відпустки з 11.04.2022 року. Вказаний наказ 07.04.2022 року було доведено до відома позивача. Нею, в порядку статті 233 Кодексу законів про працю України вказаний вище наказ не оскаржений, а отже на момент звільнення позивача, вона була такою, яка не перебувала у відпустці. Крім того, відповідно до п.п. 5 п. 4 ст. 9 Закону України "Про критичну інфраструктуру" об'єкти охорони здоров'я віднесені до сектору критичної інфраструктури, які виконують життєво важливі функції та/або послуги, порушення яких призводить до негативних наслідків для національної безпеки України, а відтак, до позивача можуть бути застосовані приписи Закону України «Про організацію трудових відносин в умовах воєнного часу». З урахуванням того, що до прямих посадових обов'язків позивача входить евакуація вихованців підприємства у разі виникнення надзвичайної ситуації, відповідач правомірно змінив позивачеві (як і іншим медичним та педагогічним працівникам підприємства) істотні умови праці від продовження роботи на яких остання відмовилась (а.с.199-207).
Представником позивача подано через канцелярію суду письмові пояснення (вх. № 10539 від 28.03.2023 року) в яких представник позивача зазначає, що вона відмовилася їхати до Австрії, оскільки їй не були відомі умови її проживання із малолітньою дитиною, порядок надання медичної допомоги дитині, порядок та можливість шкільного навчання дитини, графік роботи, коло посадових обов'язків, які змінюються тощо. Не була належним чином в порядку, визначеному чинним законодавством відізвана з відпустки, а отже не мала трудового обов'язку з'явитися 11 квітня 2022 року на робоче місце. Вважає, що відповідач не включений до реєстру об'єктів критичної інфраструктури, а відтак не є таким. Вказує на те, що відповідачем не надано до матеріалів справи наказу про прокладання та узгодження логістичного маршруту виїзду працівників 11 квітня 2022 року до Австрії, вона не була ознайомлена із логістичним маршрутом. А також вважає, що відповідач звільнив її у період її перебування у відпустці (а.с.225-228).
Позивач та її представник в судовому засіданні підтримали позовні вимоги посилаючись на обставини викладені в позові та інших заявах по суті спору. В судове засідання призначене на 10 квітня 2023 року позивач не з'явилась, представником позивача подано до суду заяву (вх. № 12531 від 10.04.2023 року) про розгляд справи за відсутності позивача та її представника та підтримання позовних вимог (а.с.229).
Представник відповідача в судовому засіданні просив відмовити у задоволенні позовних вимог з підстав їх необґрунтованості. В судове засідання призначене на 10 квітня 2023 року відповідач не з'явився, представником відповідача подано до канцелярії суду заяву (вх. № 12471 від 10.04.2023 року) про розгляд справи за його відсутності, та відмову у задоволенні позову в повному обсязі (а.с.230-232).
Розглянувши наявні матеріали справи, заслухавши думку учасників справи, свідків, оцінивши наявні в матеріалах справи та досліджені в судовому засіданні докази, суд встановив таке.
Розпорядженням голови Кіровоградської обласної ради від 12 березня 2020 року № 73-гр затверджено Статут Комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» (а.с.63-70).
У відповідності до пункту 1.3 Статуту Комунальне некомерційне підприємство «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» є закладом охорони здоров'я (медико-соціального захисту) комунальним унітарним некомерційним підприємством, що надає послуги вторинної/спеціалізованої медичної допомоги з медичної реабілітації, соціального захисту дітей-сиріт та дітей, які залишились без піклування батьків та педагогічної корекції з застосуванням завдань дошкільної освіти, з вадами фізичного та розумового розвитку віком від народження до шести років. Підприємство є спеціалізованим медичним закладом для дітей: з органічним ураженням нервової системи та порушенням психіки; з органічним ураженням центральної нервової системи, в тому числі з дитячим церебральним паралічем без порушення психіки; з порушенням функції опорно-рухового апарату та іншими вадами фізичного розвитку без порушення психіки; з порушенням слуху та мови; з порушенням мови; з порушенням зору (сліпі, слабкозорі) ; ВІЛ-інфікованих, в порядку та на умовах, встановлених законодавством України та цим Статутом.
Відповідно до наказу № 173-О від 09.08.2005 року виданого Будинком дитини Кіровоградської облдержадміністрації ОСОБА_1 прийнята на посаду сестри медичної групової з 10.08.2005 року з посадовим окладом згідно штатного розпису (без категорії) (а.с.71).
Згідно пункту 1.5 Посадової інструкції сестри медичної групи комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» затвердженої 21.11.2019 року, в своїй роботі сестра медична групи керується Конституцією України, Законами України, які регулюють діяльність у сфері охорони здоров'я, основними нормативно правовими актами, що визначають діяльність органів управління та закладів охорони здоров'я. Указами Президента України, постановами Кабінету Міністрів України, наказами Міністерства охорони здоров'я України та органів охорони здоров'я Статутом, Правилами внутрішнього трудового розпорядку, цією посадовою інструкцією, наказами головного лікаря комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради». Розділом 2 вказаної посадової інструкції визначено ряд обов'язків сестри медичної групи, зокрема, згідно пункту 2.26 сестра медична групи зобов'язана евакуювати дітей в безпечне місце в разі виникнення пожежі чи іншої надзвичайної ситуації. Згідно пункту 7.3 означеної посадової інструкції робоче місце сестри медичної групи знаходиться в групових приміщеннях та на території комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» (а.с.91-93).
Отже, робоче місце сестри медичної групи знаходиться за фактичним місцем перебування дітей-сиріт та дітей, позбавлених батьківського піклування.
Указом Президента України № 64/2022 від 24.02.2022 року «Про введення воєнного стану в Україні», у зв'язку з військовою агресією російської федерації проти України, введено в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб. Вказаним указом постановлено військовому командуванню (Генеральному штабу Збройних Сил України, Командуванню об'єднаних сил Збройних Сил України, командуванням видів, окремих родів військ (сил) Збройних Сил України, управлінням оперативних командувань, командирам військових з'єднань, частин Збройних Сил України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, Державної служби спеціального зв'язку та захисту інформації України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Управління державної охорони України) разом із Міністерством внутрішніх справ України, іншими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування запроваджувати та здійснювати передбачені Законом України "Про правовий режим воєнного стану" заходи і повноваження, необхідні для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави (пункт 2 Указу Президента України № 64/2022 від 24.02.2022 року «Про введення воєнного стану в Україні»).
Згідно пункту 3 вказаного Указу Президента України № 64/2022 від 24.02.2022 року «Про введення воєнного стану в Україні», у зв'язку із введенням в Україні воєнного стану тимчасово, на період дії правового режиму воєнного стану, можуть обмежуватися конституційні права і свободи людини і громадянина, передбачені статтями 30 - 34, 38, 39, 41 - 44, 53 Конституції України, а також вводитися тимчасові обмеження прав і законних інтересів юридичних осіб в межах та обсязі, що необхідні для забезпечення можливості запровадження та здійснення заходів правового режиму воєнного стану, які передбачені частиною першою статті 8 Закону України "Про правовий режим воєнного стану".
Указом Президента України від 14.03.2022 року № 133/2022 строк дії воєнного стану продовжено з 05 годин 30 хвилин 26 березня 2022 року строком на 30 діб, строк якого в подальшому продовжено.
Згідно статті 4 Закону України «Про правовий режим воєнного стану» на територіях, на яких введено воєнний стан, для забезпечення дії Конституції та законів України, забезпечення разом із військовим командуванням запровадження та здійснення заходів правового режиму воєнного стану, оборони, цивільного захисту, громадської безпеки і порядку, захисту критичної інфраструктури, охорони прав, свобод і законних інтересів громадян можуть утворюватися тимчасові державні органи - військові адміністрації.
Указом Президента України № 68/2022 від 24.02.2022 року «Про утворення військових адміністрацій», на виконання Закону України "Про правовий режим воєнного стану" для здійснення керівництва у сфері забезпечення оборони, громадської безпеки і порядку утворено Кіровоградську обласну військову адміністрацію.
Згідно пункту 19 частини першої статті 8 Закону України «Про правовий режим воєнного стану» в Україні або в окремих її місцевостях, де введено воєнний стан, військове командування разом із військовими адміністраціями (у разі їх утворення) можуть самостійно або із залученням органів виконавчої влади, Ради міністрів Автономної Республіки Крим, органів місцевого самоврядування запроваджувати та здійснювати в межах тимчасових обмежень конституційних прав і свобод людини і громадянина, а також прав і законних інтересів юридичних осіб, передбачених указом Президента України про введення воєнного стану, такі заходи правового режиму воєнного стану: проводити евакуацію населення, якщо виникає загроза його життю або здоров'ю, а також матеріальних і культурних цінностей, якщо виникає загроза їх пошкодження або знищення, згідно з переліком, що затверджується Кабінетом Міністрів України.
Згідно пункту 2 постанови Кабінету Міністрів України від 12.03.2022 року №264 «Про внесення змін до Правил перетинання державного кордону громадянами України» обласним військовим адміністраціям постановлено забезпечити організацію виїзду дітей, в тому числі дітей-сиріт, дітей, позбавлених батьківського піклування, які не досягли 18-річного віку та проживають або зараховані до закладів різних типів, форми власності та підпорядкування на цілодобове перебування, за межі України, у разі коли вжито вичерпних заходів щодо розміщення їх на безпечній території України.
На підставі вищевикладеного, розпорядженням начальника Кіровоградської обласної військової адміністрації № 153-р від 15.03.2022 року «Про евакуацію дітей, зарахованих до комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» на цілодобове перебування» у зв'язку з імовірною загрозою життю та здоров'ю дітей, які зараховані до комунального некомерційного підприємства "Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради" на цілодобове перебування, за сприяння Міністерства охорони здоров'я України, доручено виконуючому обов'язки головного лікаря ОСОБА_4 здійснити евакуацію дітей, які зараховані до Закладу на цілодобове перебування, в більш безпечне місце, а також визначити осіб, які супроводжують вихованців закладу, які виїжджають (а.с.72).
Листом Кіровоградської обласної військової адміністрації від 23.03.2022 року «Про надання погодження виїзду дітей за межі України», відповідно до пункту 23 Правил перетинання державного кордону громадянами України, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 27 січня 1995 року № 57 (зі змінами, внесеними постановою Кабінету Міністрів та України від 12 березня. 2022 року № 264) та відповідно до запрошення організації "Кleine Herzen" (місто Бургауберг - Нойдауберг, Австрія) від 20 березня 2022 року щодо надання тимчасового прихистку вихованцям комунального некомерційного підприємства "Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради" (далі - Заклад) обласна військова адміністрація просила Національну соціальну сервісну службу України дати дозвіл на виїзд за межі України 63 (шістдесяти трьох) вихованців Закладу. Відповідно до пункту 2 постанови Кабінету Міністрів України від 12 березня 2022 року № 264 обласна військова адміністрація вивчила можливість розміщення вихованців закладу на безпечній території України прийшла до висновку про доцільність розміщення дітей за межами України (а.с.75).
Листом від 23.03.2022 року № 0000-0202-5/4620-2022/3707 Нацсоцслужба погодила дозвіл Кіровоградської обласної військової адміністрації від 23.03.2022 № 01-33/289/0.1 на виїзд 63 вихованців комунального некомерційного підприємства "Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради" за межі України до Республіки Австрія (а.с.76).
Наказом Комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» № 2/22о від 17.03.2022 року «Про виїзд дітей за межі України» вирішено сформувати групу дітей та затвердити список - вихованців закладу для виїзду за межі України. Затвердити: список працівників Комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради», які супроводжуватимуть дітей під час виїзду за межі України, а також забезпечуватимуть догляд за дітьми у місці призначення; список волонтерів та працівників інших закладів, залучених на допомогу працівникам Комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» під час виїзду дітей за межі України та догляду за дітьми у місці призначення (а.с.74).
Згідно наказу виконуючого обов'язки головного лікаря Комунального некомерційного підприємства "Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради" № 6-св від 25.03.2022 року, у зв'язку з введенням на території України воєнного стану відповідно до Указу Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022, Розпорядженням начальника Кіровоградської обласної військової адміністрації «Про евакуацію дітей, зарахованих до Комунального некомерційного підприємства "Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради" оголошено простій не з вини працівників, працівниками Комунального некомерційного підприємства "Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради" зокрема середньому медичному персоналу: сестрі медичній з 25.03.2022 року по 31.03.2022 року (а.с.78).
На підставі заяви від 25.03.2022 року наказом № 111-В від 28.03.2022 року ОСОБА_1 надана щорічна основна та додаткова відпустки строком 39 календарних днів з 26.03.2022 року по 05.05.2022 року (80).
Водночас, всіх вихованців комунального некомерційного підприємства "Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради" в супроводі 21 співробітника підприємства (лікарі, сестри медичні та молодші сестри медичні) 25.03.2022 року було евакуйовано до міста Бургауберг-Нойдауберг, Австрія.
Тобто, фактично з 25.03.2022 року основна діяльність підприємства, яка передбачена установчими документами (Статутом) здійснювалася у місті Бургауберг-Нойдауберг, Австрія, за місцем фактичного перебування вихованців підприємства. Отже, евакуація вихованців підприємства до міста Бургауберг-Нойдауберг, Австрія викликала зміну в організації виробництва і праці.
Відповідно до протоколу зборів трудового колективу № 5 від 15.03.2022 року виконуючим обов'язки головного лікаря Комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» Петром Пастух повідомлено про зміну істотних умов праці працівників підприємства на час введення воєнного стану та евакуації дітей-вихованців підприємства, про визначення кола працівників, які виявили бажання продовжувати роботу в місцевості, до якої буде евакуйовано вихованців підприємства, на змінених умовах праці (а.с.73).
Після прибуття вихованців підприємства та супроводжуючих їх працівників до місця призначення в місті Бургауберг-Нойдауберг, Австрія, з метою нормалізації роботи колективу виникла необхідність додатково направити медичний персонал для виконання ними своїх функціональних обов'язків за місцем, перебування евакуйованих вихованців підприємства. Вказані обставини підтверджуються матеріалами справи, зокрема листом від 04.04.2022 року Президента Міжнародної благодійної організації «Кіеіпе Неггеп». (а.с. 82). В листі адміністрація міста Бургауберг-Нойдауберг повідомляла про прийняття тимчасово переселених вихованців будинку дитини в кількості 63 дитини віком з 0-6 років, з них 17 дітей з інвалідністю, та 19 працівників під керівництвом ОСОБА_4 . Повну опіку над дітьми та працівниками, за їх безпеку та здоров'я здійснює міжнародна благодійна організація "Кleine Herzen". Робота персоналу з дітьми наразі вкрай напружена, у зв'язку з тим, що працівники будинку дитини працюють без вихідних та відпочинку 24 години на добу кожного дня. Один працівник здійснює догляд за 4 дітьми, що недопустимо по трудовому законодавству. При такому напруженому графіку роботи, персонал не може якісно виконувати свої обов'язки, і це може призвести до психологічного зриву здоров'я співробітників, та може бути небезпечним для життя та здоров'я вихованців. Існує переконливе прохання знайти можливість і направити додатково персонал установи для догляду за дітьми, з метою нормалізації роботи колективу. У випадку невиконання даного прохання, з метою збереження здоров'я дітей та персоналу, вимушено буде розподілено дітей в родини жителів міста (а.с.82).
Відтак, з метою усунення загрози життю та здоров'ю вихованців підприємства, недопущення завдання шкоди здоров'ю працівників підприємства, які перебувають разом з евакуйованими вихованцями у місті Бургауберг-Нойдауберг, та недопущення порушення трудових прав означених працівників, адміністрацією підприємства прийнято рішення про направлення додаткового персоналу для виконання посадових обов'язків за місцем знаходження дітей.
В зв'язку з такими обставинами, заступником головного лікаря з економічних питань зателефоновано 06.04.2022 року працівникам закладу, в тому числі і ОСОБА_1 та запрошено їх на збори, які мали відбутися 07.04.2022 року о 10 год.00 хв. (а.с.83).
Водночас, наказом Комунального некомерційного підприємства "Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради" № 7-св від 07.04.2022 року вирішено направити для забезпечення повноцінного догляду за вихованцями закладу та нормалізації життєвих умов співробітників, які евакуйовані за межі України (місто Бургауберг-Нойдауберг (Австрія) наступних працівників зокрема і ОСОБА_1 . Пунктом 2 зазначеного наказу визначено про відізвання з відпусток працівників, зокрема і ОСОБА_1 на підставі пункту 2 статті 12 Закону України «Про організацію трудових відносин в умовах воєнного часу» (а.с.87).
07 квітня 2022 року відбулися збори і відповідно до протоколу зборів трудового колективу Комунального некомерційного підприємства "Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради" від 07 квітня 2022 року визначено порядок денний зборів, а саме: ознайомлення працівників, які не перебувають на робочому місці про зміну істотних умов праці та ознайомлення з наказом Комунального некомерційного підприємства "Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради" № 7-св від 07.04.2022 року «Про направлення медичного персоналу до місцезнаходження евакуйованих вихованців закладу», та з'ясування питання щодо продовження роботи запрошеними працівниками на підприємстві після зміни умов праці, згідно наказу Комунального некомерційного підприємства "Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради" № 7-св від 07.04.2022 року «Про направлення медичного персоналу до місцезнаходження евакуйованих вихованців закладу» (а.с.88-89).
На вищевказаних зборах була присутня і ОСОБА_1 , та протоколом зборів трудового колективу зафіксовано ознайомлення працівників закладу з наказом Комунального некомерційного підприємства "Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради" № 7-св від 07.04.2022 року «Про направлення медичного персоналу до місцезнаходження евакуйованих вихованців закладу», з яким позивач ознайомлена, але від підпису відмовилась, про що зазначено в протоколі зборів трудового колективу Комунального некомерційного підприємства "Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради" від 07 квітня 2022 року. Крім того, зазначений протоколом зафіксовано не згоду ОСОБА_1 продовжувати роботу після внесення істотних змін умов праці.
Присутність на зборах визнається позивачем та в силу частини першої статті 82 Цивільного процесуального кодексу України не потребує доказування.
На підставі вищевикладеного головним бухгалтером, економістом та інспектором з кадрів складено акт від 07 квітня 2022 року затверджений виконуючим обов'язки головного лікаря Комунального некомерційного підприємства "Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради" ОСОБА_3 «Про відмову від ознайомлення з наказом Комунального некомерційного підприємства "Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради" № 7-св від 07.04.2022 року «Про направлення медичного персоналу до місцезнаходження евакуйованих вихованців закладу» та відмову від продовження роботи на умовах роботи, що були змінені означеним вище наказом» в якому зафіксована не згода позивача підписувати вищезазначений наказ та продовжувати роботу (а.с.90).
Відповідно до акту від 11 квітня 2022 року складеного головним бухгалтером, економістом та інспектором з кадрів, який затверджений виконуючим обов'язки головного лікаря Комунального некомерційного підприємства "Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради" ОСОБА_3 «Про неявку осіб, визначених наказом № 7-св від 07.04.2022 року «Про направлення медичного персоналу до місцезнаходження евакуйованих вихованців закладу» до підприємства для від'їзду до міста Бургауберг-Нойдауберг Республіки Австіря» яким зафіксовано неявку зокрема і позивача, а також зазначено, що про причини неявки для продовження роботи на змінених умовах праці, та відправлення до міста Бургауберг-Нойдауберг Республіки Австрія, повідомила лише сестра медична з масажу ОСОБА_6 , яка вказала що перебуває у стані тимчасової непрацездатності. Інші працівники про причини своєї неявки не повідомили (а.с.103).
Внаслідок чого наказом № 16-к від 11.04.2022 року про припинення трудового договору (контракту) ОСОБА_1 звільнено з 03 травня 2022 року з посади сестра медична групи Комунального некомерційного підприємства "Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради" згідно пункту 6 статті 36 Кодексу законів про працю України: відмова від продовження роботи у зв'язку із зміною істотних умов праці (переїзд підприємства в іншу місцевість) (а.с.104).
Копію вищевказаного наказу позивач отримала 03.05.2022 року, про що засвідчила підписом на наказі № 16-к від 11.04.2022 року про припинення трудового договору (контракту).
Відповідно до частини першої статті 43 Конституції України кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується.
Згідно з частиною першої статті 15, частиною першою статті 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.
Відповідно до частини першої статті 21 Кодексу законів про працю України трудовий договір є угода між працівником і власником підприємства, установи, організації або уповноваженим ним органом чи фізичною особою, за якою працівник зобов'язується виконувати роботу, визначену цією угодою, з підляганням внутрішньому трудовому розпорядкові, а власник підприємства, установи, організації або уповноважений ним орган чи фізична особа зобов'язується виплачувати працівникові заробітну плату і забезпечувати умови праці, необхідні для виконання роботи, передбачені законодавством про працю, колективним договором і угодою сторін.
Згідно частини третьої статті 32 Кодексу законів про працю України у зв'язку із змінами в організації виробництва і праці допускається зміна істотних умов праці при продовженні роботи за тією ж спеціальністю, кваліфікацією чи посадою. Про зміну істотних умов праці систем та розмірів оплати праці, пільг, режиму роботи, встановлення або скасування неповного робочого часу, суміщення професій, зміну розрядів і найменування посад та інших працівник повинен бути повідомлений не пізніше ніж за два місяці. При цьому, у період воєнного стану норми частини третьої статті 32 Кодексу законів про працю України та інших законів України щодо повідомлення працівника про зміну істотних умов праці не застосовуються.
Водночас, згідно частин першої, другої статті 3 Закону України «Про організацію трудових відносин в умовах воєнного стану», у період дії воєнного стану роботодавець має право перевести працівника на іншу роботу, не обумовлену трудовим договором, без його згоди (крім переведення на роботу в іншу місцевість, на території якої тривають активні бойові дії), якщо така робота не протипоказана працівникові за станом здоров'я, лише для відвернення або ліквідації наслідків бойових дій, а також інших обставин, що ставлять або можуть становити загрозу життю чи нормальним життєвим умовам людей, з оплатою праці за виконану роботу не нижче середньої заробітної плати за попередньою роботою. У період дії воєнного стану повідомлення працівника про зміну істотних умов праці та зміну умов оплати праці, передбачених частиною третьою статті 32 та статтею 103 Кодексу законів про працю України, здійснюється не пізніш як до запровадження таких умов.
За приписами частини 4 статті 32 Кодексу законів про працю України якщо колишні істотні умови праці не може бути збережено, а працівник не згоден на продовження роботи в нових умовах, то трудовий договір припиняється за пунктом 6 статті 36 цього Кодексу.
При цьому, зміна істотних умов праці (розміру оплати праці, тривалості робочого часу, режиму роботи) може бути визнана законною тільки в тому випадку, якщо буде доведена наявність змін в організації виробництва і праці.
Попередження - це пропозиція працівникові продовжувати роботу після того, як власник з додержанням встановленого строку змінить істотні умови праці. Працівник може цю пропозицію прийняти і продовжувати роботу при змінених істотних умовах праці, а може відмовитися від продовження роботи у зв'язку із змінами істотних умов праці.
Виходячи зі змісту частини третьої статті 32 Кодексу законів про працю України, зміна істотних умов праці включає зміну системи та розмірів оплати праці, пільг, режиму роботи, встановлення або скасування неповного робочого часу, суміщення професій, зміну розрядів і найменування посад та інших. Перелік істотних умов праці не є вичерпним (Постанова Верховного Суду від 29 червня 2022 року у справі № 357/1279/21).
Верховний суд у своїй постанові від 03 травня 2022 року у справі № 317/183/19 зазначив, що припинення трудового договору за пунктом 6 частини першої статті 36 Кодексу законів про працю України при відмові працівника від продовження роботи зі зміненими істотними умовами праці може бути визнане обґрунтованим, якщо зміна істотних умов праці при продовженні роботи за тією ж спеціальністю, кваліфікацією чи посадою викликана змінами в організації виробництва і праці. Звільнення працівника на підставі пункту 6 частини першої статті 36 Кодексу законів про працю України у зв'язку із його відмовою від продовження роботи у зв'язку із зміною істотних умов праці не можна відносити ні до звільнення працівника за його ініціативою, ні до звільнення працівника за ініціативою роботодавця. Зазначена підстава припинення трудового договору є окремою самостійною підставою для припинення трудового договору, яка обумовлена відсутністю взаємного волевиявлення його сторін, недосягненням ними згоди щодо продовження дії трудового договору. Підставою для звільнення працівника за пунктом 6 частини першої статті 36 Кодексу законів про працю України є його відмова від продовження роботи в нових умовах праці після спливу двомісячного строку з часу ознайомлення з відповідним повідомленням. Зміна істотних умов праці, передбачена частиною третьою статті 32 Кодексу законів про працю України, за своїм змістом не тотожна звільненню у зв'язку із зміною організації виробництва і праці, скороченням чисельності або штату працівників на підставі пункту 1 частини першої статті 40 цього Кодексу, оскільки передбачає продовження роботи за тією ж спеціальністю, кваліфікацією чи посадою, але за новими умовами праці.
Отже у зв'язку із введенням в країні воєнного стану, з метою збереження життів та здоров'я вихованців закладу, дотриманням вимог Конституції України, законодавчих актів, указів Президента України, постанов Кабінету Міністрів України, розпорядження голови Кіровоградської обласної військової адміністрації, керівництвом Комунального некомерційного підприємства "Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради" прийнято рішення про евакуацію вихованців закладу, разом з персоналом до міста Бургауберг-Нойдауберг Республіки Австрія. Зазначені обставини і є зміною істотних умов праці в розумінні Кодексу законів про працю України. А також введення на всій території України воєнного стану та повномаштабне вторгнення рф на територію України, суд вважає безумовними обставинами, що ставлять або можуть становити загрозу життю чи нормальним життєвим умовам людей.
Також слід зазначити, згідно статті 4 Закону України «Про правовий режим воєнного стану» на територіях, на яких введено воєнний стан, для забезпечення дії Конституції та законів України, забезпечення разом із військовим командуванням запровадження та здійснення заходів правового режиму воєнного стану, оборони, цивільного захисту, громадської безпеки і порядку, захисту критичної інфраструктури, охорони прав, свобод і законних інтересів громадян можуть утворюватися тимчасові державні органи - військові адміністрації.
Указом Президента України № 68/2022 від 24.02.2022 року «Про утворення військових адміністрацій», на виконання Закону України "Про правовий режим воєнного стану" для здійснення керівництва у сфері забезпечення оборони, громадської безпеки і порядку утворено Кіровоградську обласну військову адміністрацію.
Отже керівництвом держави введено воєнний стан на всій території України без виключень, що свідчить про пряму загрозу життю, здоров'ю людей, а тому ні позивач, ні відповідач та будь-які інші особи не знали, та не могли знати щодо подальшого розгортання подій та будь-яких дій на території міста та області.
Оскільки відповідно до статті 3 Конституції України людина, її життя і здоров'я, честь і гідність, недоторканність і безпека визнаються в Україні найвищою соціальною цінністю.
Відповідно до статті 4 Конвенції про права дитини визначає, що держави-учасниці вживають всіх необхідних законодавчих, адміністративних та інших заходів для здійснення прав, визнаних у цій Конвенції. Щодо економічних, соціальних і культурних прав Держави-учасниці вживають таких заходів у максимальних рамках наявних у них ресурсів і при необхідності в рамках міжнародного співробітництва.
Стаття 18 Конвенції вказує на необхідність забезпечення найкращих інтересів дитини її батьками або їх законних опікунів.
Конституцією України визначено, що зокрема безпека людини, її життя та здоров'я визнаються в Україні найвищою соціальною цінністю, тому Кіровоградською обласною військовою адміністрацією та керівництвом Комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» вирішено провести евакуацію дітей, задля забезпечення безпеки та найкращих інтересів дітей. А тому твердження позивача, що на території міста не велись та не ведуться бойові дії, при тому, що воєнний стан оголошено по всій території України, є безпідставними та безвідповідальними.
Допитані в судовому засіданні свідки повністю та беззаперечно підтвердили, те що необхідність зміни істотних умов праці спричинена виключно правовим режимом, тобто введенням в країні воєнного стану. Працівникам закладу на загальних зборах трудового колективу на яких була присутня і ОСОБА_1 керівництвом закладу роз'яснено про необхідність евакуації вихованців закладу, разом з медичним персоналом до Австрії. Керівництвом надано завдання адміністрації закладу розробити логістичний маршрут прибуття до Австрії та повідомити про нього працівників.
Свідки ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , підтвердили що на загальних зборах трудового колективу 07 квітня 2022 року серед присутній працівників була присутня і ОСОБА_1 , на зазначених зборах працівникам було зачитано наказ № 7-св від 07.04.2022 року про направлення додаткового персоналу до Австрії за місцем знаходження вихованців закладу, оскільки наразі не достатня кількість працівників які перебувають у Австрії для здійснення нормального догляду за вихованцями закладу. Позивач відмовилась ознайомлюватись під підпис з зазначеним наказом та усно повідомили що нікуди їхати не збирається.
Вищезазначені свідки також повідомили, що позивач не зверталась до відділу кадрів та адміністрації закладу з будь-якими заявами та доказами того, що остання не може здійснити переїзд на роботу в іншу місцевість, що має хвору дитину яка потребує особливого догляду.
Крім того допитана в якості свідка ОСОБА_10 повідомила суду, що у зв'язку тим, що виникла така необхідність про направлення додаткового персоналу до місцезнаходження евакуйованих вихованців закладу, та оскільки на загальних зборах трудового колективу працівники в тому числі і позивач відмовились переїздити на роботу в іншу місцевість, працівниками адміністративного корпусу закладу було вирішено поїхати на допомогу по догляду за вихованцями закладу. Тобто, пояснила, що працівники які не маючи відповідної освіти по здійсненню догляду за дітьми, на відміну від позивача у якої така освіта наявна, розуміючи свій обов'язок перед маленькими вихованцями закладу, вирішили їхати на допомогу евакуйованим діткам та працівникам закладу.
Щодо посилань позивача на те, що останній після проведення зборів 07.04.2022 року стало відомо про те, що заклад не ліквідовується та не переїжджає повністю до іншого місця ведення діяльності, а тому вважала, що вона як і інші працівники, які залишились на робочих місцях, також має право залишитися на робочому місця у цьому закладі разом з керівництвом та продовжувати свою роботу, суд вважає за доцільне зазначити наступне. Відповідач на спростування цієї інформації повідомив, що жоден з працівників структурного підрозділу середнього медичного персоналу (тобто з медичних сестер) не перебуває на робочому місця на підприємстві за його юридичною адресою, тобто в приміщеннях та на території підприємства у зв'язку з тим, що виконувати свої обов'язки останні не зможуть, адже їх робота безпосередньо пов'язана з контактом з вихованцями підприємства, які перебувають за межами міста Кропивницький та України в цілому.
При цьому суть посадових обов'язків позивача та їх виконання у приміщеннях груп будинку дитини та на території підприємства є неможливим. З 99,25 штатних одиниць медичного персоналу, безпосередньо з дітьми сиротами та дітьми, позбавленими батьківського виховання - вихованцями підприємства з 25.03.2022 року працювали лише ті працівники, які супроводжували під час евакуації дітей до Австрії та перебувають з ними й досі у місті Бургауберг-Нойдауберг. Інший медичний (лікарі, сестри медичні, молодші медичні сестри), педагогічний персонал, та персонал харчоблоку перебували у простої, або у відпустці (основна, без збереження заробітної плати та ін.), або ж переведені на підставі їх заяв на інші посади, а саме посади сторожів. Жоден із працівників медичного чи педагогічного персоналу у приміщенні підприємства, а саме місто Кропивницький по вулиці Глинки, 46, свої функціональні обов'язки як-то лікаря, сестри медичної, молодшої медичної сестри, вихователя та інше не виконує.
Отже, позивачем не доведено можливість продовження роботи за її посадовими обов'язками за відсутності дітей.
Крім того, твердження позивача суд сприймає критично та зазначає, що прямим посадовим обов'язком сестри медичної групи (посада, яку займала позивач) є евакуація дітей в безпечне місце в разі виникнення надзвичайної ситуації (якою і є збройна агресія рф проти України). І своїм прямим обов'язком позивач знехтувала. Також безпідставною є позиція позивача щодо не залишення її на іншій посаді. Не пропонування позивачу іншої роботи, не обумовлену трудовим договором не є обов'язком роботодавця, тим більше в умовах необхідності працівників саме з кваліфікацією позивача. При зміні істотних умов праці, посада, яку обіймає працівник, залишається у штатному розписі, але змінюються умови трудового договору - розмір оплати праці, тривалість робочого часу, режим роботи, в даному випадку, здійснення обов'язків в іншій місцевості, на що позивач свідомо не погодилась.
У постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Першої судової палати Касаційного цивільного суду від 14 вересня 2022 року у справі № 317/181/19 (провадження № 61-21021св21) зазначено, що «… зміна істотних умов праці відбувається за тією самою посадою, у тій самій установі, де працівник працював до такої зміни. Пропозиція обійняти інші посади не є зміною істотних умов праці.
Також суд залишає поза увагою посилання позивача на те, що їй не було повідомлено про умови її проживання із малолітньою дитиною, порядок надання медичної допомоги дитині, порядок та можливість шкільного навчання дитини, графік роботи, коло посадових обов'язків, які змінюються тощо, а також не повідомлення її про логістичний маршрут виїзду працівників 11 квітня 2022 року до Австрії, так як Європейський суд з прав людини вказав, що пункт перший статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов'язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент (Пронін проти України, № 63566/00 § 23, ЄСПЛ від 18 липня 2006 року.
Щодо твердження позивача про наявність хворої дитини, що унеможливило її виїзд за кордон, суд вважає недоведеним ні відповідачу, на суду під час розгляду справи, натомість підкреслює людяність відповідача при вирішенні цього питання, зважаючи на те, що на роботодавця не покладено обов'язку враховувати сімейні обставини при зміні умов праці, необхідності перевести підприємство в іншу місцевість і, при цьому, забезпечувати працівників роботою в зв'язку з такими обставинами.
Також суд зауважує, що бажання позивача виконувати свої обов'язки на теперішній час, коли їй відомо, як живуть вихованці закладу за кордоном та як працює персонал лише свідчить про те, що поважних причин для відмови від виїзду у позивача не було.
Щодо доводів позивача про незаконність звільнення під час перебування позивача у відпустці, суд зазначає наступне.
Пунктом 2 наказу виконуючого обов'язки головного лікаря Комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» № 7-св від 07.04.2022 року позивача разом з іншими працівниками було відкликано з відпустки з 11.04.2022 року. Вказаний наказ 07.04.2022 року було доведено до відома позивача. Нею, в порядку статті 233 Кодексу законів про працю України вказаний наказ не оскаржений, а отже суд погоджується з доводами представника відповідача, що позивач на момент звільнення, не була такою, яка не перебувала у відпустці.
Відповідно до підпункту 5 пункту 4 статті 9 Закону України "Про критичну інфраструктуру" об'єкти охорони здоров'я віднесені до сектору критичної інфраструктури, які виконують життєво важливі функції та/або послуги, порушення яких призводить до негативних наслідків для національної безпеки України.
Згідно п. 1.3. Розділу І.Загальні положення Статуту. Комунальне некомерційне підприємство «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради» є закладом охорон здоров'я (медико-соціального захисту) - комунальним унітарним некомерційним підприємством, що надає послуги вторинної/спеціалізованої медичної допомоги з медичної реабілітації, соціального захисту дітей-сиріт та дітей, які залишились без піклування батьків та педагогічної корекції з застосуванням завдань дошкільної освіти, з вадами фізичного та розумового розвитку віком від народження до шести років. Підприємство є спеціалізованим медичним закладом для дітей: з органічним ураженням нервової системи та порушенням психіки; з органічним ураженням центральної нервової системи, в тому числі з дитячим церебральним паралічем без порушення психіки; з порушенням функції опорно-рухового апарату та іншими вадами фізичного розвитку без порушення психіки; з порушенням слуху та мови; з порушенням мови; з порушенням зору (сліпі, слабкозорі); ВІЛ-інфікованих, в порядку та на умовах, встановлених законодавством України та цим Статутом.
Так, у період дії воєнного стану роботодавець може відмовити працівнику у наданні будь-якого виду відпусток (крім відпустки у зв'язку вагітністю та пологами та відпустки для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку), якщо такий працівник залучений до виконання робіт на об'єктах критичної інфраструктури (стаття 12 ЗУ «Про організацію трудових відносин в умовах воєнного часу»). Отже і в цій частині суд погоджуються з представником відповідача, що доводи позивача про незаконне відізвання її з відпустки є хибними. Також суд зауважує, що у відповідності до частини шостої статті 6 Закону України «Про організацію трудових відносин в умовах воєнного стану» у період дії воєнного стану не застосовуються норми статті 53, частини першої статті 65, частин третьої - п'ятої статті 67, статей 71, 73, 78-1 Кодексу законів про працю України та частини другої статті 5 Закону України "Про відпустки". Тобто з періоду відпуски позивача (з 26.03.2022 року по 05.05.2022 року) були виключені святкові дні і день виходу на роботу був 03 травня 2022 року, про що позивачу було повідомлено і вона це підтвердила виходом в цей день на роботу. Відтак твердження позивача про звільнення її у період відпустки під час розгляду справи спростовано відповідачем.
Таким чином, суд вважає, що зміна істотних умов праці, необхідність переїзду в іншу місцевість були викликані правовими непереборними обставинами, а саме: введенням в країні воєнного стану, задля збереження життів і здоров'я вихованців закладу. Відповідачем правомірно було прийнято рішення про евакуацію дітей та персоналу який здійснює догляд за дітьми до іншої країни, що є істотною зміною умов праці. При цьому позивач маючи відповідну освіту, маючи обов'язок здійснення супроводу та евакуації вихованців закладу у разі зокрема надзвичайних ситуацій, в даному випадку це повномасштабне вторгнення російської федерації на територію України, не погодилась переїжджати на роботу в іншу місцевість, тобто фактично відмовилась виконувати роботу після внесення істотних змін умов праці та переведення підприємства в іншу місцевість.
Позивач була належним чином повідомлена про причини істотних змін умов праці, необхідність переведення на роботу в іншу місцевість, при цьому свідомо не бажала продовжувати трудові відносини з відповідачем на таких умовах, а тому відповідачем законно застосовано до позивача приписи пункту 6 статті 36 Кодексу законів про працю України та припинено трудовий договір у зв'язку з відмовою працівника від переведення на роботу в іншу місцевість разом з підприємством, установою, організацією, а також відмовою від продовження роботи у зв'язку із зміною істотних умов праці.
На підставі викладеного, керуючись Законом України «Про організацію трудових відносин в умовах воєнного стану», статтями 21, 32, 36, 233 Кодексу законів про працю України, статтями 10, 11, 76-82, 141, 258, 263-265 Цивільного процесуального кодексу України, суд,
У задовленні позову ОСОБА_1 , до Комунального некомерційного підприємства «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради», про визнання протиправним та скасування наказу, поновлення на роботі, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, відмовити в повному обсязі.
Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.
У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Апеляційна скарга на рішення суду подається до Кропивницького апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.
Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.
Учасник справи, якому повне рішення не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.
Відомості про учасників справи:
Позивач: ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ; місце проживання: АДРЕСА_2 ;
Відповідач: Комунальне некомерційне підприємство «Кіровоградський обласний спеціалізований будинок дитини нового типу Кіровоградської обласної ради», код ЄДРПОУ 23227427; місцезнаходження: 25009, місто Кропивницький, вулиця Глинки, будинок № 46.
Повний текст рішення суду складено 17.04.2023 року.
Суддя Кіровського районного
суду міста Кіровограда Людмила КУЛІНКА
Суддя Кіровського Л. Д. Кулінка
районного суду
м.Кіровограда