П'ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
13 квітня 2023 р.м. ОдесаСправа № 420/7192/22
Головуючий в І інстанції: Вовченко О.А.
Дата та місце ухвалення рішення: 13.10.2022 р. м. Одеса
П'ятий апеляційний адміністративний суд в складі колегії суддів:
судді-доповідача - Шеметенко Л.П.
судді - Домусчі С.Д.
судді - Турецької І.О.
розглянувши в порядку письмового провадження в м. Одесі апеляційну скаргу Ізмаїльського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 13 жовтня 2022 року по справі за позовом ОСОБА_1 до Ізмаїльського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки, Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки, третя особа - Військова частина НОМЕР_1 , про визнання протиправною відмову та зобов'язання вчинити дії, -
У травні 2022 року до Одеського окружного адміністративного суду надійшла позовна заява ОСОБА_1 до Ізмаїльського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки, третя особа - Військова частина НОМЕР_1 , в якій позивач просить суд:
- визнати протиправною та скасувати відмову начальника Ізмаїльського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки в наданні В/ч 1474 особової справи капітана II рангу ОСОБА_1 ;
- зобов'язати начальника Ізмаїльського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки направити особову справу капітана II рангу ОСОБА_1 до Військової частини № НОМЕР_1 в АДРЕСА_1 .
Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 04 липня 2022 року залучено до участі у справі в якості другого відповідача Одеський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки.
Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 13 жовтня 2022 року позов задоволено. Визнано протиправними дії щодо відмови, викладеної у листі Ізмаїльського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки від 12.04.2022 року № 3/1173/1, в наданні Військовій частині НОМЕР_1 особової справи капітана II рангу ОСОБА_1 . Зобов'язано Ізмаїльський районний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки направити особову справу капітана II рангу ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 в АДРЕСА_1 .
Не погоджуючись із зазначеним рішенням суду першої інстанції, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати вказане судове рішення та ухвалити нове про відмову у задоволенні позову, наголошуючи на неповному з'ясуванні судом першої інстанції всіх обставин, що мають значення для вирішення справи, неправильному застосуванні норм матеріального права.
Представником позивача поданий відзив на апеляційну скаргу, в якому останній просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, рішення суду першої інстанції без змін.
В судовому засіданні суду апеляційної інстанції представник відповідача підтримав вимоги апеляційної скарги.
Представник позивача в судовому засіданні заперечував проти задоволення апеляційної скарги відповідача.
Заслухавши пояснення учасників справи, колегією суддів поставлено на обговорення питання щодо продовження апеляційного розгляду справи в порядку письмового провадження.
Представник апелянта та представник позивача не заперечували проти продовження апеляційного розгляду справи в порядку письмового провадження.
Заслухавши думку учасників справи, ухвалою П'ятого апеляційного адміністративного суду від 16 березня 2023 року, яка занесена до протоколу судового засідання, продовжено апеляційний розгляд в порядку письмового провадження.
Вислухавши суддю-доповідача, переглянувши справу за наявними в ній доказами, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступних висновків.
Згідно послужного списку ОСОБА_1 , позивач проходив військову службу в званні ст. сержант з 1986 року, капітан 2 рангу з 2011 року та наказом голови Державної прикордонної служби України від 15.06.2011 року № 274-ос позивач звільнений у запас Збройних Сил України за ст. 26 ч. 6 п. «в» (за віком), виключений зі списків особового складу загону наказом командира загону від 02.08.2011 року № 165-ос, направлений на військовий облік до Ізмаїльського ОМВК Одеської області.
Також, згідно послужного списку ОСОБА_1 , 20.07.2012 року позивач виключений з військового обліку, як такий, що визнаний військово-лікарською комісією непридатним до військової служби з виключенням з військового обліку.
Згідно наявної в матеріалах справи копії довідки № 175 військово-лікарської комісії Одеського клінічного госпіталя Державної прикордонної служби України від 27.05.2011 року, проведено медичний огляд капітана ІІ рангу ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в/ч НОМЕР_2 , в ЗСУ з 10-1984 року, призваний на військову службу Ізмаїльським РВК Одеської області, та ВЛК визначено наступну постанову комісії: придатний до військової служби.
У відповідності до свідоцтва про хворобу № 414/176, 07.07.2012 року госпітальна військово-лікарська комісія Центрального клінічного госпіталю Державної прикордонної служби за направленням військового комісара Ізмаїльського об'єднаного міського військового комісаріату від 11.06.2012 року № 765/звк(м) провела огляд ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , капітан ІІ рангу запасу, та визначено наступну постанову: непридатний до військової служби з виключенням з військового обліку.
Згідно цього ж свідоцтва про хворобу, постанова ВЛК ЦКГ ДПС України від 07.07.2012 року № 414 затверджена постановою ЦВЛК ДПС України, протокол № 176 від 20.07.2012 року, постанову ВЛК КГ ДПС України м. Одеси від 27.05.2011 року № 175 - відмінено.
У вказаному свідоцтві про хворобу визначені наступні діагнози:
- ІХС. Стабільна стенокардія напруги, ФКІІ. Постінфарктний (Q - інфаркт 22.02.2012 року), атеросклеротичний кардіосклероз з порушенням ритму по типу передсердної екстрасистолії, атеросклероз аорти, стенозуючий атеросклероз коронарних артерій, коронаровентрикулографія 23.03.2012 (стеноз правої коронарної артерії 50%), СНІ. Гіпертонічна хвороба, І стадія. Стеатогепатоз без порушення функції. Сечосольовий діатез. Захворювання: ні, не пов'язані з проходженням військової служби;
- хронічний гастродуоденіт, фаза нестійкої ремісії, з незначним порушенням функції. Обмежений міжхребцевий остеохондроз грудного відділу хребта без порушення функції. Остеоартроз обох колінних суглобів, лівого ліктьового суглобу без порушення функції. Хронічний простатит з рідкими загостреннями, фаза ремісії. Хронічна двобічна сенсоневральна приглухуватість зі сприйняттям шепітної мови до 4,5 м на ліве вухо, глухота на праве вухо. Захворювання: так, пов'язані з проходженням військової служби.
Згідно витягу з наказу начальника НОМЕР_3 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 07.03.2022 року № 102-ОС «Про особовий склад», капітана 2 рангу ОСОБА_1 , який призваний на військову службу по мобілізації Ізмаїльським районним територіальним центром комплектування та соціальної підтримки, зараховано у список особового складу загону та на всі види забезпечення з 07.03.2022 року.
У вказаному наказі визначені підстави його прийняття: Указ Президента від 24.02.2022 року № 69/2022 «Про загальну мобілізацію», іменний список від 07.03.2022 року, мобілізаційне розпорядження від 07.03.2022 року.
Також, наведеним наказом начальника НОМЕР_3 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 07.03.2022 року № 102-ОС «Про особовий склад» призначено капітана 2 рангу ОСОБА_1 заступником начальника відділу організації оперативно-розшукової діяльності головного оперативно-розшукового відділу, присвоєно військове звання у порядку переатестації підполковник.
18.03.2022 року Військовою частиною НОМЕР_1 Державної прикордонної служби України направлено Ізмаїльському районному територіальному центру комплектування та соціальної підтримки лист № 12/1396-22-вих про направлення особових справ, в якому, у зв'язку з призовом на військову службу по мобілізації ІНФОРМАЦІЯ_2 , Військова частина НОМЕР_1 просила надіслати на адресу В/ч особові справи для ведення та зберігання, зокрема, ОСОБА_1 .
Листом від 12.04.2022 року № 3/1173/1 Ізмаїльським районним територіальним центром комплектування та соціальної підтримки повідомлено командира Військової частини НОМЕР_1 про те, що Ізмаїльський РТЦК та СП немає можливості надіслати особову справу капітана 2 рангу ОСОБА_1 , тому що він виключений з військового обліку 20.07.2012 року відповідно до графи 111 розкладу хвороб згідно з додатком 1 до Положення про проходження медичного огляду у Державній прикордонній службі України, затвердженого наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України № 333 від 06.05.2009 року.
Вважаючи, що Ізмаїльський РТЦК та СП протиправно відмовив в наданні В/ч НОМЕР_1 особової справи позивача, останній звернувся до суду з даним позовом.
Вирішуючи справу та задовольняючи позов, суд першої інстанції виходив з того, що у випадку призову особи на військову службу в органи Держприкордонслужби (прийняття наказу про зарахування у списки особового складу) облікові документи такої особи територіальні центри комплектування та соціальної підтримки пересилають безпосередньо до органів Держприкордонслужби, куди направлений військовослужбовець.
Суд першої інстанції з наданої позивачем до суду копії наказу Військової частини НОМЕР_1 від 07.03.2022 року № 102-ОС встановив, що позивача зараховано у списки особового складу загону та на всі види забезпечення на підставі іменного списку від 07.03.2022 року та мобілізаційного розпорядження від 07.03.2022 року.
Суд першої інстанції зазначив, що представником Ізмаїльського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки у судовому засіданні підтверджено, що особова справа позивача зберігається в ІНФОРМАЦІЯ_2 та вона до військової частини після зарахування позивача у списки особового складу Військової частини НОМЕР_1 не направлялась.
Поряд з цим, суд першої інстанції вказав на те, що копій іменного списку від 07.03.2022 року та мобілізаційного розпорядження від 07.03.2022 року до суду не надано, а також не надано доказів на підтвердження того, що позивач перед прийняттям на військову службу проходив медичний огляд.
З огляду на фактичні обставини справи, а саме те, що позивач зарахований в особові списки військової частини з 07.03.2022 року та з цієї дати проходить дійсну військову службу, тобто, виконує свій конституційний обов'язок по захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України в умовах воєнного стану, суд першої інстанції дійшов висновку, що недотримання процедури прийому особи на військову службу в частині проходження нею медичного огляду не повинно впливати на належне ведення військового обліку такої особи, забезпечення просування на службі, отримання належного грошового забезпечення, дотримання соціальних гарантій, тощо.
Враховуючи доводи позивача про задовільність його стану здоров'я для проходження військової служби у мирний та воєнний час, суд першої інстанції дійшов висновку, що правомірність дотримання процедури прийому на військову службу у даній справі не може переважати негативних наслідків такого дотримання для ОСОБА_1 , який фактично проходить військову службу та які полягають у порушенні прав ОСОБА_1 на належне документальне оформлення такої військової служби.
Суд першої інстанції зазначив, що відповідач не позбавлений права організувати проведення медичного огляду ОСОБА_1 після направлення особової справи капітана II рангу ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 в АДРЕСА_1 .
На підставі викладеного, суд першої інстанції дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог ОСОБА_1 та про доцільність їх задоволення шляхом визнання протиправними дій щодо відмови, викладеної у листі Ізмаїльського РТЦК та СП від 12.04.2022 року № 3/1173/1, в наданні Військовій частині НОМЕР_1 особової справи капітана II рангу ОСОБА_1 , зобов'язання Ізмаїльського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки направити особову справу капітана II рангу ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 в АДРЕСА_1 .
Колегія суддів частково погоджується з висновками суду першої інстанції, з яких виходив останній вирішуючи справу, з огляду на викладене.
Колегія суддів наголошує, що спірним у даній справі є питання щодо направлення Ізмаїльським РТЦК та СП особової справи ОСОБА_1 до Військової служби НОМЕР_1 Державної прикордонної служби України, де позивач проходить службу згідно з наказом начальника НОМЕР_3 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 07.03.2022 року № 102-ОС «Про особовий склад».
Згідно п.п. 2-12 Інструкції з організації обліку особового складу Державної прикордонної служби України, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 06.06.2017 року № 468 (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 16 серпня 2017 року № 1011/30879), для обліку особового складу в особливий період використовуються: на особовий склад, який проходив військову службу в Державній прикордонній службі України, - облікові документи, які велися на нього в мирний час; на особовий склад, призваний на військову службу під час мобілізації, на особливий період і на військову службу за призовом осіб офіцерського складу, - особові справи офіцерів, а на осіб рядового, сержантського і старшинського складу - обліково-послужні картки, отримані з територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки.
Персональний облік військовослужбовців, призваних на військову службу під час мобілізації, на особливий період і на військову службу за призовом осіб офіцерського складу, ведеться в книгах алфавітного обліку осіб офіцерського складу (осіб рядового, сержантського і старшинського складу) окремо від обліку постійного складу органу Держприкордонслужби.
Штатно-посадовий облік військовослужбовців, призваних на військову службу під час мобілізації, на особливий період і на військову службу за призовом осіб офіцерського складу, ведеться у книзі штатно-посадового обліку особового складу разом із штатно-посадовим обліком постійного складу.
Особові справи військовослужбовців, призваних на військову службу під час мобілізації, на особливий період і на військову службу за призовом осіб офіцерського складу, обліковуються в книгах обліку особових справ окремо від обліку особових справ осіб рядового, сержантського, старшинського складу військової служби за контрактом, осіб офіцерського складу.
Особовий склад, який прибув з територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки для комплектування органу Держприкордонслужби під час проведення мобілізації, визначений за підсумками вивчення посадовими особами пункту прийому особового складу (окремими його елементами), придатними до призначення на посаду, зараховується в день прибуття до списків особового складу органу Держприкордонслужби в порядку, установленому цією Інструкцією. Призначення (переміщення) офіцерів, осіб рядового, сержантського і старшинського складу здійснюється відповідно до номенклатури посад призначення наказами по особовому складу відповідних начальників органів Держприкордонслужби. Ці накази є підставою для визначення посадового становища офіцерів, осіб рядового, сержантського і старшинського складу, запису відомостей про них до облікових документів, виписки та видачі їм документів, що посвідчують особу.
Військовозобов'язаним, призваним на військову службу під час мобілізації, на особливий період, і на військову службу за призовом осіб офіцерського складу, початком проходження військової служби вважається день, визначений Законом України «Про військовий обов'язок і військову службу».
Особам, які прибули із запасу під час проведення мобілізації безпосередньо до органів Держприкордонслужби або перебували на цей час на навчальному зборі, у разі відсутності запису територіального центру комплектування та соціальної підтримки про дату призову відмітки про дату їх призову робляться у військових квитках начальником кадрового підрозділу органу Держприкордонслужби і такою вважається дата прибуття до органу Держприкордонслужби.
До отримання особами рядового, сержантського і старшинського складу, призваними із запасу, документів, що посвідчують особу, в їхні військові квитки вносяться також записи про призначення на посаду та інші зміни в службовому становищі.
При видачі документів, що посвідчують особу, військові квитки в офіцерів, осіб рядового, сержантського і старшинського складу, призваних із запасу, вилучаються і зберігаються у кадровому підрозділі органу Держприкордонслужби.
Перші примірники особових справ осіб офіцерського складу, призначених під час дії особливого періоду в органи Держприкордонслужби, які не беруть участі у бойових діях, надсилаються в установленому порядку до органів Держприкордонслужби, в які вибули офіцери. Другі примірники особових справ пересилаються до регіональних управлінь, яким підпорядковуються органи Держприкордонслужби, куди вибули військовослужбовці, а для органів центрального підпорядкування - до Адміністрації Держприкордонслужби.
При направленні військовослужбовців для подальшого проходження військової служби до органів Держприкордонслужби, які беруть участь у бойових діях, особові справи пересилаються за підпорядкованістю до кадрового підрозділу регіонального управління або за наказом Адміністрації Держприкордонслужби до Галузевого архіву.
На військовослужбовців, призваних на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період і на військову службу за призовом осіб офіцерського складу, облікові документи територіальні центри комплектування та соціальної підтримки пересилають безпосередньо до органів Держприкордонслужби, куди направлені військовослужбовці. Кадрові підрозділи органів Держприкордонслужби після отримання особових справ, обліково-послужних карток вилучають ідентифікаційні жетони з особистими номерами (за їх наявності) і вручають їх військовослужбовцям.
У разі відсутності у військовослужбовця, призваного на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період і на військову службу за призовом осіб офіцерського складу, ідентифікаційного жетона з особистим номером йому в установленому цією Інструкцією порядку присвоюється особистий номер і видається ідентифікаційний жетон з особистим номером.
У підрозділах, кораблях і катерах, органах Держприкордонслужби, які беруть участь у бойових діях, облік особового складу ведеться з урахуванням таких особливостей: в органах Держприкордонслужби, які беруть участь у бойових діях, особові справи не ведуться. Після прибуття військовослужбовців, призваних на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період та на військову службу за призовом осіб офіцерського складу до органу Держприкордонслужби, з особовими справами або після отримання особових справ органом Держприкордонслужби з територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки особові справи передаються (пересилаються) за підпорядкованістю до кадрового підрозділу регіонального управління або за наказом Адміністрації Держприкордонслужби до Галузевого архіву. Другі примірники особових справ офіцерів, а також особові справи офіцерів, призваних на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період і на військову службу за призовом осіб офіцерського складу, пересилаються за підпорядкованістю до кадрових підрозділів відповідно до номенклатури посад для призначення військовослужбовців; у підрозділах, зокрема заставах, відділах, комендатурах, на всіх військовослужбовців ведеться іменний список особового складу (додаток 74); у всіх органах Держприкордонслужби (крім закладів охорони здоров'я) розділ добової відомості «ІV. У наявності» заміняється розділом «ІV. Втрати за минулу добу: 1) загинуло і померло; 2) безвісно відсутні; 3) потрапили до полону; 4) евакуйовані з пораненнями; 5) евакуйовані внаслідок хвороби; 6) інші втрати»; у закладах охорони здоров'я розділ добової відомості «ІV. У наявності» заміняється розділом «ІV. Вибуло за добу: 1) виписано і відправлено до органів Держприкордонслужби придатних до військової служби; 2) виписано і відправлено одужуючих до органів Держприкордонслужби; 3) визнано непридатними в мирний час, обмежено придатними у військовий час; 4) визнано непридатними до військової служби з виключенням з військового обліку; 5) померло від ран і хвороб; 6) евакуйовано до інших закладів охорони здоров'я»; у кадровому підрозділі органу Держприкордонслужби ведеться журнал обліку прибулого поповнення (додаток 75); при перевезенні особового складу на літаках, вертольотах, кораблях і суднах кадрові підрозділи органів Держприкордонслужби, що перевозяться, на всіх військовослужбовців, що підлягають перевезенню, складають окремо на кожний літак, вертоліт, корабель, судно іменний список особового складу, який підлягає перевезенню (додаток 76), у двох примірниках. Перший примірник іменного списку вручається коменданту пункту посадки. Другий примірник залишається в органі Держприкордонслужби.
Начальникам органів Держприкордонслужби забороняється: направляти на виконання бойових завдань особовий склад із числа поповнення, який ще не внесений до облікових документів підрозділів й органу Держприкордонслужби; самовільно заносити до списків особового складу органу Держприкордонслужби військовослужбовців інших органів Держприкордонслужби (тих, які відстали під час маршу, передислокації, бою). Військовослужбовці, які відстали від своїх органів Держприкордонслужби, направляються до місця служби або до регіональних управлінь, до складу яких входять органи Держприкордонслужби.
Судом першої інстанції встановлено та підтверджено під час апеляційного розгляду справи, що наказом начальника НОМЕР_3 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 07.03.2022 року № 102-ОС «Про особовий склад», ОСОБА_1 , як такого, що призваний на військову службу по мобілізації, зараховано у список особового складу загону та на всі види забезпечення з 07.03.2022 року, призначено заступником начальника відділу організації оперативно-розшукової діяльності головного оперативно-розшукового відділу, присвоєно військове звання у порядку переатестації підполковник.
За встановлених у справі обставин та враховуючи наведені вимоги Інструкції № 468, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що позовні вимоги в частині зобов'язання ІНФОРМАЦІЯ_3 , у якого перебуває особова справа позивача, направити особову справу ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 , де позивач проходить службу згідно з наведеним наказом, є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.
Що стосується посилань відповідача на те, що з 20 липня 2012 року позивач не перебуває на військовому обліку офіцерів запасу (військовозобов'язаних) в ІНФОРМАЦІЯ_2 у зв'язку з виключенням за непридатністю до військової служби, в тому числі, під час мобілізації, та у відповідача не було законних підстав призивати позивача на військову службу під час мобілізації у зв'язку з виключенням його з військової служби у зв'язку з непридатністю до військової служби, іменний список та мобілізаційне розпорядження щодо позивача не складались та не направлялись до Військової частини НОМЕР_1 , колегія суддів зазначає наступне.
Так, у відповідності до свідоцтва про хворобу № 414/176, 07.07.2012 року госпітальна військово-лікарська комісія Центрального клінічного госпіталю Державної прикордонної служби за направленням військового комісара Ізмаїльського об'єднаного міського військового комісаріату від 11.06.2012 року № 765/звк(м) провела огляд ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , капітан ІІ рангу запасу, та визначено наступну постанову: непридатний до військової служби з виключенням з військового обліку.
Згідно цього ж свідоцтва про хворобу, постанова ВЛК ЦКГ ДПС України від 07.07.2012 року № 414 затверджена постановою ЦВЛК ДПС України, протокол № 176 від 20.07.2012 року.
Аналогічні відомості занесені до послужного списку ОСОБА_1 , згідно якого, 20.07.2012 року позивач виключений з військового обліку, як такий, що визнаний військово-лікарською комісією непридатним до військової служби з виключенням з військового обліку.
Водночас, як вже зазначалось колегією суддів, згідно витягу з наказу начальника НОМЕР_3 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 07.03.2022 року № 102-ОС «Про особовий склад», капітана 2 рангу ОСОБА_1 , який призваний на військову службу по мобілізації Ізмаїльським районним територіальним центром комплектування та соціальної підтримки, зараховано у список особового складу загону та на всі види забезпечення з 07.03.2022 року.
У вказаному наказі визначені підстави його прийняття: Указ Президента від 24.02.2022 року № 69/2022 «Про загальну мобілізацію», іменний список від 07.03.2022 року, мобілізаційне розпорядження від 07.03.2022 року.
Поряд з цим, Ізмаїльський РТЦК та СП вказує на те, що іменний список та мобілізаційне розпорядження щодо позивача не складались та не направлялись до Військової частини НОМЕР_1 , у відповідача не було законних підстав призивати позивача на військову службу під час мобілізації у зв'язку з виключенням його з військової служби у зв'язку з непридатністю до військової служби.
На підтвердження вказаних доводів відповідач надав довідку від 15.11.2022 року, яка підписана начальником ІНФОРМАЦІЯ_3 , згідно якої, ОСОБА_1 на військову службу під час мобілізації 07.03.2022 року ІНФОРМАЦІЯ_2 до Військової частини НОМЕР_1 не направлявся, мобілізаційне розпорядження 07.03.2022 року ІНФОРМАЦІЯ_2 не видавалось, оскільки даний громадянин 20.07.2012 року був виключений з військового обліку офіцерів запасу (військовозобов'язаних) у зв'язку з непридатністю до військової служби на підставі висновку госпітального ВЛК Центрального клінічного госпіталю Державної прикордонної служби України, а також відповідач надав витяг з журналу реєстрації вихідних документів ІНФОРМАЦІЯ_3 за період з 21.12.2021 року по 29.08.2022 року.
Надаючи оцінку вказаним доводам відповідача, колегія суддів наголошує, що питання щодо правомірності призову позивача на військову службу, зарахування у список особового складу НОМЕР_3 прикордонного загону Державної прикордонної служби України та на всі види забезпечення не є предметом розгляду даної справи.
Колегія суддів втретє звертає увагу на те, що наказом начальника НОМЕР_3 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 07.03.2022 року № 102-ОС «Про особовий склад», ОСОБА_1 , як такого, що призваний на військову службу по мобілізації, зараховано у список особового складу загону та на всі види забезпечення з 07.03.2022 року, призначено заступником начальника відділу організації оперативно-розшукової діяльності головного оперативно-розшукового відділу, присвоєно військове звання у порядку переатестації підполковник, цей наказ є чинним, а тому, підстави для не передачі Ізмаїльським РТЦК та СП особової справи ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 , де позивач проходить службу згідно з наведеним наказом, відсутні.
Крім того, колегія суддів зазначає, що ухвалою Одеського окружного адміністративного від 04.07.2022 року витребувано від Військової частини НОМЕР_1 належним чином засвідчені копії іменного списку від 07.03.2022 року та мобілізаційного розпорядження від 07.03.2022 року, на підставі яких ОСОБА_1 зараховано у списки особового складу загону наказом від 07.03.2022 року № 102-ОС.
В судовому засіданні суду апеляційної інстанції також ставилось на обговорення клопотання відповідача про витребування вказаних доказів.
Однак, представником Військової частини НОМЕР_1 суду першої та апеляційної інстанцій повідомлено про неможливість надання наведених доказів, оскільки, згідно акту прийому мішків з документаційним фондом номенклатури кадрового забезпечення, на тимчасове зберігання від Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України станом на 16.05.2022 року, НОМЕР_3 прикордонний загін Державної прикордонної служби України (Військова частина НОМЕР_1 ) передав на тимчасове зберігання Комісії 10 мішків з внутрішніми описами, в тому числі, матеріали офіцерів та військовослужбовців призваних по мобілізації (копія акту надана до матеріалів справи).
На підставі наведеного, оскільки питання щодо правомірності призову позивача на військову службу, зарахування у список особового складу НОМЕР_3 прикордонного загону Державної прикордонної служби України та на всі види забезпечення не є предметом розгляду даної справи та наказом начальника НОМЕР_3 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 07.03.2022 року № 102-ОС «Про особовий склад», ОСОБА_1 , як такого, що призваний на військову службу по мобілізації, зараховано у список особового складу загону та на всі види забезпечення з 07.03.2022 року, призначено заступником начальника відділу організації оперативно-розшукової діяльності головного оперативно-розшукового відділу, присвоєно військове звання у порядку переатестації підполковник, цей наказ є чинним, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції щодо наявності підстав для задоволення вимог позивача в частині зобов'язання Ізмаїльський РТЦК та СП, у якого перебуває особова справа позивача, направити особову справу ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 , де позивач проходить службу згідно з наведеним наказом.
Разом з цим, колегія суддів вважає, що відсутні підстави для задоволення вимог позивача про визнання протиправною та скасування відмови начальника ІНФОРМАЦІЯ_3 в наданні В/ч НОМЕР_1 особової справи капітана II рангу ОСОБА_1 , яка викладена у листі від 12.04.2022 року № 3/1173/1, а також дій щодо такої відмови, як визначено судом першої інстанції, оскільки вказаний лист не є будь-яким розпорядчим документом ІНФОРМАЦІЯ_3 , фактично не є відмовою, а є лише листом-повідомленням, який направлявся навіть не позивачу, а командиру Військової частини НОМЕР_1 .
Також, оскільки питання щодо правомірності призову позивача на військову службу, зарахування у список особового складу НОМЕР_3 прикордонного загону Державної прикордонної служби України та на всі види забезпечення не є предметом розгляду даної справи, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції помилково послався на недотримання процедури прийому особи на військову службу, а також на те, що відповідач не позбавлений права організувати проведення медичного огляду ОСОБА_1 після направлення особової справи капітана II рангу ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 в АДРЕСА_1 . Колегія суддів зазначає, що вказані висновки суду необґрунтовані жодними нормами чинного законодавства.
Крім того, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції при вирішенні справи помилково врахував доводи позивача про задовільність його стану здоров'я для проходження військової служби у мирний та воєнний час, оскільки жодною нормою чинного законодавства не передбачено можливості визначення придатності особи до військової служби на підставі доводів такої особи щодо стану його здоров'я.
Колегія суддів повторно наголошує, що питання щодо правомірності призову позивача на військову службу, зарахування у список особового складу НОМЕР_3 прикордонного загону Державної прикордонної служби України та на всі види забезпечення не є предметом розгляду даної справи та це питання не може бути оцінено судом у даній справі, наказ про прийняття позивача на службу є чинним та ніким не скасований, не оскаржується у даній справі.
Водночас, колегія суддів вважає, що не можуть залишитись поза увагою суду встановлені у даній справі обставини про те, що згідно наказу начальника НОМЕР_3 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 07.03.2022 року № 102-ОС ОСОБА_1 зараховано у список особового складу загону та на всі види забезпечення з 07.03.2022 року, як такого, що призваний на військову службу по мобілізації Ізмаїльським районним територіальним центром комплектування та соціальної підтримки на підставі іменного списку від 07.03.2022 року та мобілізаційного розпорядження від 07.03.2022 року, які до суду не надані, а згідно довідки Ізмаїльського РТЦК та СП від 15.11.2022 року ОСОБА_1 на військову службу під час мобілізації 07.03.2022 року ІНФОРМАЦІЯ_2 до Військової частини НОМЕР_1 не направлявся, мобілізаційне розпорядження 07.03.2022 року ІНФОРМАЦІЯ_2 не видавалось, оскільки даний громадянин 20.07.2012 року був виключений з військового обліку офіцерів запасу (військовозобов'язаних) у зв'язку з непридатністю до військової служби на підставі висновку госпітального ВЛК Центрального клінічного госпіталю Державної прикордонної служби України.
Колегія суддів вважає, що зазначені обставини можуть свідчить про порушення вимог ч. 1 ст. 2 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» від 25.03.1992 року № 2232-XII, ч. 5 ст. 22 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» від 21.10.1993 року № 3543-XII, а тому, наявні підстави для постановлення окремої ухвали з доведенням її до відома начальника НОМЕР_3 прикордонного загону Державної прикордонної служби України, де позивач проходить службу, а також Державної прикордонної служби України для вжиття заходів щодо усунення причин та умов, що сприяли порушенню закону.
Враховуючи викладені обставини та з огляду на наведені положення законодавства, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, рішення суду першої інстанції в мотивувальній частині зміні із виключенням мотивів, з яких виходив суд першої інстанції, та визначенням мотивів за цією постановою, які викладені у рішенні суду апеляційної інстанції. Рішення суду першої інстанції в частині задоволення позову про визнання протиправними дій щодо відмови, викладеної у листі Ізмаїльським РТЦК та СП від 12.04.2022 року № 3/1173/1, в наданні Військовій частині НОМЕР_1 особової справи капітана II рангу ОСОБА_1 підлягає скасуванню із прийняттям нового судового рішення про відмову у задоволенні позову в цій частині.
Керуючись ст.ст. 241, 243, 250, 308, 311, 315, 317, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, суд, -
Апеляційну скаргу Ізмаїльського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки - задовольнити частково.
Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 13 жовтня 2022 року в мотивувальній частині змінити, виключити мотиви, з яких виходив суд першої інстанції, та визначити мотиви за цією постановою, які викладені у рішенні суду апеляційної інстанції.
Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 13 жовтня 2022 року в частині задоволення позову ОСОБА_1 до Ізмаїльського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки, Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки, третя особа - Військова частина НОМЕР_1 , про визнання протиправними дій щодо відмови, викладеної у листі Ізмаїльського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки від 12.04.2022 року № 3/1173/1, в наданні Військовій частині НОМЕР_1 особової справи капітана II рангу ОСОБА_1 - скасувати.
Прийняти у вказаній частині нове судове рішення, яким у задоволенні позову ОСОБА_1 до Ізмаїльського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки, Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки, третя особа - Військова частина НОМЕР_1 , про визнання протиправною та скасування відмови начальника Ізмаїльського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки в наданні В/ч 1474 особової справи капітана II рангу ОСОБА_1 - відмовити.
В іншій частині рішення Одеського окружного адміністративного суду від 13 жовтня 2022 року - залишити без змін.
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку у випадках, визначених ст. 328 КАС України, протягом тридцяти днів з дня складення постанови в повному обсязі безпосередньо до Верховного Суду.
Судове рішення складено у повному обсязі 13.04.2023 р.
Суддя-доповідач: Л.П. Шеметенко
Суддя: С.Д. Домусчі
Суддя: І.О. Турецька