Справа № 686/18521/22
Провадження № 1-кс/686/2841/23
06 квітня 2023 року м. Хмельницький
Слідчий суддя Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області ОСОБА_1 , з участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , слідчого ОСОБА_3 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду клопотання слідчого про надання дозволу на проведення обшуку, у кримінальному провадженні № 12022243000002062,
встановив:
06 квітня 2023 року слідчий відділення розслідування злочинів у сфері господарської та службової діяльності слідчого відділу Хмельницького РУП ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_3 звернувся до слідчого судді з клопотанням, погодженим з прокурором окружної прокуратури міста Хмельницького ОСОБА_4 , про надання дозволу на проведення обшуку в належному приватному підприємству «М.В.К.», в особі директора ОСОБА_5 , нежитловому приміщенні, що по вул.Вайсера, 17/2, в м.Хмельницькому .
В обґрунтування клопотання слідчий зазначає, що «досудовим розслідуванням встановлено, що 02.09.2022 до чергової частини Хмельницького РУП ГУНП в Хмельницькій області надійшло повідомлення від ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про те, що по вул.Вайсера, 17/2, у м.Хмельницький , можливо функціонує гральний бізнес без ліцензії на провадження відповідного виду діяльності з організації та проведення азартних ігор, що видається відповідно до закону.
Відомості про вчинене кримінальне правопорушення 02.09.2022 внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12022243000002062, за попередньою правовою кваліфікацією - ч. 1 ст. 203-2 КК України.
В ході досудового розслідування встановлено, що близько 17:33 години 02.09.2022 на гарячу лінію «102» надійшло повідомлення від ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за фактом того, що за адресою: м.Хмельницький, вул.Вайсера, буд. 17/2 , знаходиться зал з ігровими автоматами.
За вказаним фактом на місці події, з дотриманням вимог ст.237 КПК України, проведено огляд з публічно-доступного місця, за результатами якого встановлено, що вищевказане приміщення, на яке вказує ОСОБА_6 , знаходиться за адресою: м.Хмельницький, вул.Вайсера, буд.17/2 , та вхід у нього знаходиться між входами у приміщення з назвами «Файна чайна» та «Львівські меблі».
Допитана в якості свідка ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , повідомила, що вона є журналістом 33-го каналу та, в ході виконання редакційного завдання, нею було відвідано вищевказану адресу, однак, при спробі зайти в дане приміщення, у останньої відбувся конфлікт з присутніми там особами, внаслідок якого їй це не вдалось.
Аналогічні покази в ході допиту в якості свідка надав ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , який працює на посаді телеоператора «33-го каналу».
Окрім цього, в ході досудового розслідування слідчим ОСОБА_3 08.02.2023 допитано в якості свідків осіб, які працюють поблизу знаходження грального закладу, а саме ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , які повідомили, що особи, які відвідували приміщення, схоже на гральний заклад, їм не відомі.
Зазначені обставини продовження функціонування грального бізнесу підтверджується і тим фактом, що 05.04.2023 о 19:11 годині до чергової частини Хмельницького РУП ГУНП в Хмельницькій області надійшло повідомлення про те, що у приміщенні, яке знаходиться між входами у приміщення з назвами « Львівські меблі » та « Файна чайна », що за адресою: м.Хмельницький, вул.Вайсера, буд.17/2 , функціонує гральний бізнес без ліцензії на провадження відповідного виду діяльності з організації та проведення азартних ігор, що видається відповідно до закону.
За вказаним фактом, на місці події, з дотриманням вимог ст.237 КПК України, 05.04.2023 проведено огляд фасаду вказаного приміщення з публічно-доступного місця, за результатами якого встановлено, що вищевказане приміщення знаходиться за адресою: м.Хмельницький, вул.Вайсера, буд.17/2 , та вхід у нього знаходиться між входами у приміщення з назвами « Файна чайна » та « Львівські меблі ».
А тому, на даному етапі досудового розслідування, є необхідність у встановленні та перевірці відомостей щодо здійснення незаконної діяльності, пов'язаної з проведенням азартних ігор, в нежитловому приміщенні за адресою: м.Хмельницький, вул.Вайсера, буд.17/2 , шляхом проведення обшуку, з дотриманням вимог, передбачених ст.234 КПК України, з метою виявлення та вилучення: документів, в яких відображатимуться відомості щодо організаторів та працівників незаконного грального закладу, комп'ютерної техніки, зокрема, системних блоків, ноутбуків, планшетних комп'ютерів, а також інформаційних носіїв, таких як: жорсткі диски, реєстратори до камер відеоспостереження, флеш-носіїв, мобільних телефонів, якими користуються працівники підпільного грального закладу, які можуть містити та зберігати на собі сліди вчиненого кримінального правопорушення, зокрема, встановленого відповідного програмного забезпечення, пов'язаного з проведенням азартних ігор.
Також, слід взяти до уваги той факт, що особам, які організували та здійснюють незаконну діяльність, пов'язану з проведенням азартних ігор за вказаною адресою, відомо про виїзд працівників поліції, якими встановлювалось точне місце вчинення кримінального правопорушення та складався протокол огляду місця події, а тому існує високий ризик того, що речі, які мають значення для досудового розслідування та які необхідно відшукати, можуть бути перехованими, знищеними, що унеможливить подальше документування вчиненого кримінального правопорушення.
Згідно з відомостями з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна, нежитлове приміщення, що знаходиться за адресою: м.Хмельницький, вул.Вайсера, буд.17/2 , належить на праві власності приватному підприємству «М.В.К.», в особі директора ОСОБА_5 .
При цьому, проведенням інших слідчих (розшукових) дій, окрім обшуку, неможливо підтвердити чи спростовувати відомості про зайняття гральним бізнесом за вищевказаною адресою, що унеможливлює прийняття відповідних рішень у кримінальному провадженні.
З огляду на викладене, враховуючи, що є достатні підстави вважати, що за адресою: м.Хмельницький, вул.Вайсера, буд.17/2 , вхід у яке знаходиться між входами у приміщення з назвами «Файна чайна» та «Львівські меблі», можуть знаходитись предмети, які містять відомості про вчинення кримінального правопорушення та можуть бути використані як доказ фактів чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, оскільки останні, в подальшому, можуть мати в даному кримінальному провадженні значення речових доказів, а також з метою відшукання і вилучення речей, які мають істотне значення у кримінальному провадженні, слідчий просить надати дозвіл на проведення обшуку за вказаною адресою.»
Заслухавши слідчого, який підтримав подане клопотання та просив клопотання задовольнити, дослідивши надані матеріали, слідчий суддя дійшов до наступних висновків.
Відповідно до положень статті 13 КПК України не допускається проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду чи обшуку інакше як за вмотивованим судовим рішенням, крім випадків, передбачених цим Кодексом.
Відповідно до статті 64 Конституції України конституційні права і свободи людини і громадянина не можуть бути обмежені, крім випадків, передбачених Конституцією України.
Стаття 30 Конституції України гарантує кожному недоторканність житла. Не допускається проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду чи обшуку інакше як за вмотивованим рішенням суду.
Відповідно до пунктів 1, 2, 6, 8 частини першої статті 7 КПК України зміст та форма кримінального провадження повинні відповідати загальним засадам кримінального провадження, до яких, зокрема, належать: верховенство права; законність; недоторканність житла чи іншого володіння особи; невтручання у приватне життя.
Відповідно до ч. 2 ст. 223 КПК України підставами для проведення слідчої (розшукової) дії є наявність достатніх відомостей, що вказують на можливість досягнення її мети.
В силу ст.233 КПК України, ніхто не має права проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якою метою, інакше як лише за добровільною згодою особи, яка ними володіє, або на підставі ухвали слідчого судді, крім випадків, установлених ч. 3 ст. 233 КПК України.
Згідно з ч.ч.1, 2 ст.234 КПК України обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб. Обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді місцевого загального суду, в межах територіальної юрисдикції якого знаходиться орган досудового розслідування, а у кримінальних провадженнях щодо злочинів, віднесених до підсудності Вищого антикорупційного суду, - на підставі ухвали слідчого судді Вищого антикорупційного суду.
За змістом наведеної норми закону слідча дія може бути санкціонована слідчим суддею виключно у разі наявності достатніх відомостей про те, що шляхом її реалізації буде досягнуто мети слідчої дії.
Згідно з п. 4-8 ч. 3 ст.234 КПК України, у разі необхідності провести обшук, слідчий, за погодженням з прокурором, або прокурор звертається до слідчого судді з відповідним клопотанням, яке, окрім іншого, повинно містити підстави для обшуку; житло чи інше володіння особи або частину житла чи іншого володіння особи, де планується проведення обшуку; особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу, у фактичному володінні якої воно знаходиться; індивідуальні або родові ознаки речей, документів, іншого майна або осіб, яких планується відшукати, а також їхній зв'язок із вчиненим кримінальним правопорушенням. До клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими прокурор, слідчий обґрунтовує доводи клопотання.
Відповідно до ч. 5 ст. 234 КПК України слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що: було вчинено кримінальне правопорушення; відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування; відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду; відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи; за встановлених обставин обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб, а також заходом, пропорційним втручанню в особисте і сімейне життя особи.
Відповідно до усталеної прецедентної практики Європейського суду з прав людини, незважаючи на те, що національний суд має певну свободу розсуду щодо вибору аргументів у тій чи іншій справі та прийняття доказів на підтвердження позицій сторін, орган влади зобов'язаний виправдати свої дії, навівши обґрунтування своїх рішень, що відображає принцип належного здійснення правосуддя; судові рішення повинні достатньою мірою містити мотиви, на яких вони ґрунтуються. Відсутність достатнього обґрунтування у рішеннях національних судів порушує право особи на справедливий розгляд справи незалежним і безстороннім судом, зазначене у пункті 1 статті 6 Конвенції (див. рішення у справах «Бочан проти України», «Суомінен проти Фінляндії»).
Згідно з пунктом 2 статті 8 Конвенції органи державної влади не можуть втручатись у здійснення права особи на повагу до приватного і сімейного життя, за винятком випадків, коли втручання здійснюється згідно із законом і є необхідним у демократичному суспільстві в інтересах національної та громадської безпеки чи економічного добробуту країни, для запобігання заворушенням чи злочинам, для захисту здоров'я чи моралі або для захисту прав і свобод інших осіб.
При цьому держави, які підписали Конвенцію, мають певну свободу розсуду стосовно необхідності втручання, але винятки, про які йдеться в пункті 2 статті 8 Конвенції, вимагають ретельного вмотивування. Необхідність у таких виняткових діях у цій справі має бути встановлена якнайпереконливіше (рішення Європейського суду з прав людини у справах «Класс та інші проти Німеччини», «Компанія «Кола Ест» та інші проти Франції», «Бук проти Німеччини»).
Із доданих до матеріалів клопотання документів убачається, що Хмельницьким районним управлінням поліції Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 12022243000002062 від 02.09.2022, правова кваліфікація правопорушення - ч. 1 ст. 203-2 КК України.
Згідно з інформацією із Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо об'єкта нерухомого майна, будівля магазину і офісних приміщень, загальною площею 1063,7 кв.м., що по вул.Вайсера, 17/2, у м.Хмельницькому, належить приватному підприємству «М.В.К.».
Слідчий у клопотанні, як мету обшуку, зазначає про необхідність відшукання та вилучення документів, в яких відображатимуться відомості щодо організаторів та працівників незаконного грального закладу, комп'ютерної техніки, зокрема, системних блоків, ноутбуків, планшетних комп'ютерів, а також інформаційних носіїв, таких як жорсткі диски, реєстратори до камер відеоспостереження, флеш-носіїв, мобільних телефонів, якими користуються працівники підпільного грального закладу, які можуть містити та зберігати на собі сліди вчиненого кримінального правопорушення, зокрема, встановленого відповідного програмного забезпечення, пов'язаного з проведенням азартних ігор. Однак, із матеріалів клопотання слідчого не вбачається та обставина, що речі і документи, які він планує відшукати, можуть знаходитися у належному приватному підприємству «М.В.К.» нежитловому приміщенні, що по вул.Вайсера, 17/2, в м.Хмельницькому . Зокрема, до матеріалів клопотання слідчим долучено лише витяг з ЄРДР від 06.04.2023 р., копії: рапортів від 02.09.2022 р. та від 05.04.2023 р., протоколу прийняття заяви про кримінальне правопорушення від 02.09.2022 р., протоколів оглядів місця події від 02.09.2022 р. та від 05.04.2023 р., протоколів допитів свідків ОСОБА_6 , ОСОБА_10 від 02.09.2022 р. та ОСОБА_8 від 08.02.2023 р., ухвали слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 03.09.2023 р., запиту слідчого від 01.02.2023 р., відповіді на вказаний запит із Хмельницького БТІ від 02.02.2023 р., інформаційних довідок з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно від 02.09.2022 р. та від 03.04.2023 р., інформації з ЄДР станом на 22.11.2021 р. відносно ПП «М.В.К.», рапорту оперативного працівника від 03.04.2023 р. Однак, жодних доказів того, що у належному ПП «М.В.К.» приміщенні, в якому планується проведення обшуку, на сьогоднішній день здійснюється незаконна діяльність, пов'язана з проведенням азартних ігор, та що в вказаному приміщенні можуть зберігатись якісь речі та документи, які мають значення для досудового розслідування або можуть бути доказами під час судового розгляду, слідчий до матеріалів клопотання не долучив. Не містять матеріали клопотання й підтверджуючих документів про те, хто являється фактичним користувачем нежитлового приміщення, що по вул.Вайсера, 17/2, в м.Хмельницькому .
Враховуючи викладене, слідчий суддя вважає, що долучені до матеріалів клопотання докази не є достатніми для доведення виправданості такого ступеня втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, та не є співмірним процесуальним заходом у цьому кримінальному провадженні.
За таких обставин, враховуючи надані матеріали, слідчий суддя вважає, що у задоволенні клопотання слідчого, яке є необґрунтованим, слід відмовити.
Керуючись ст.ст. 110, 234, 235 КПК України, слідчий суддя -
постановив:
Відмовити у задоволенні клопотання слідчого відділення розслідування злочинів у сфері господарської та службової діяльності слідчого відділу Хмельницького РУП ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення обшуку у кримінальному провадженні №12022243000002062.
Ухвала оскарженню не підлягає.
Слідчий суддя