Справа № 404/2368/23
Номер провадження 1-кс/404/914/23
03 квітня 2023 року м. Кропивницький
Слідчий суддя Кіровського районного суду міста Кіровограда ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши матеріали клопотання слідчого Кропивницького РУП ГУНП в Кіровоградській області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_3 , погодженого з прокурором Кропивницької окружної прокуратури ОСОБА_4 про надання тимчасового доступу до речей та документів по матеріалам кримінального провадження № 12023121010000925 від 01.04.2023 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 307 КК України, -
Слідчий, за погодженням з прокурором, звернулася до слідчого судді Кіровського районного суду міста Кіровограда з клопотанням по вказаному кримінальному провадженню, щодо надання дозволу на тимчасовий доступ до речей і документів, володільцем яких є підозрюваний ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 із можливістю здійснення їх копій і вилучення у електронних копіях, а саме до особистого листування та інших записів особистого характеру наявних у встановленому програмному забезпеченні у виді месенджерів «Telegram,Viber, WhatApp, Instagram» та пам'яті мобільного телефону марки ««Iphone 12», ІМЕІ: НОМЕР_1 , з сім-карткою № НОМЕР_2 ,та свідчать про вчинення злочину, передбаченого ч.1 ст. 307 КК України.
На обґрунтування клопотання слідчий зазначила, що досудовим розслідуванням встановлено, що 01.04.2023 до чергової частини Кропивницького РУП ГУНП в Кіровоградській області надійшло повідомлення від співробітників ІНФОРМАЦІЯ_2 про те, що в ході пішого патрулювання міста Кропивницького було зупинено гр. ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який при собі зберігає фасовану речовину, що схожа на наркотичну, з метою її подальшого збуту.
За вищевказаним фактом СВ Кропивницького РУП Головного управління Національної поліції в Кіровоградській області розпочате кримінальне провадження №12023121010000925, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 01.04.2023 за ознаками кримінального провадження передбаченого ч. 1 ст. 307 КК України.
В подальшому, 01.04.2023 у порядку ст. 208 КПК України біля будинку за адресою: АДРЕСА_1 , було затримано ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , під час якого у останнього у правій кишені джинсів було виявлено та вилучено 2 зіп - пакети, в одному з яких перебували 15 згортків, обклеєних клейкою стрічкою чорного кольору, в середині яких по 1 -му зіп - пакетику з кристалічною речовиною світло коричневого кольору, які упаковані до спец. пакету експертної служби НПУ № PSP 1331282, та мобільний телефон марки «Iphone 12», ІМЕІ: НОМЕР_1 , з сім-карткою № НОМЕР_2 , який упаковано до спец. пакету експертної служби НПУ № PSP 1331283.
02.04.2023 належний йому на праві власності мобільний телефон марки «Iphone 12», ІМЕІ: НОМЕР_1 , з сім-карткою № НОМЕР_2 , визнано речовим доказам у кримінальному проваджені № 12023121010000925, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 01.04.2023 за ознаками кримінального провадження передбаченого ч. 1 ст. 307 КК України, оскільки вказаний предмет використовувався, як засіб чи знаряддя вчинення кримінального правопорушення, міг зберегти на собі його сліди.
У ході проведення слідчих (розшукових) дій, встановлено, що до вищевказаного кримінального правопорушення причетний ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець с. Мар'ївка, Новомиргородського району, Кіровоградської області, українець, громадянин України, з середньою освітою, не працюючий, не одружений, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_2 , проживає за адресою: АДРЕСА_3 , раніше не судимий.
З метою проведення огляду мобільного телефону марки «Iphone 12», ІМЕІ: НОМЕР_1 , з сім-карткою № НОМЕР_2 , виникла необхідність у проведенні тимчасового доступу до особистого листування та інших записів особистого характеру наявних у встановленому програмному забезпеченні у виді месенджерів «Telegram,Viber, WhatApp, Instagram» та пам'яті мобільного телефону, з можливістю зняття копії вказаної вище інформації, з метою проведення подальших експертиз або використання вказаної інформації, як доказів факту вчинення ОСОБА_5 кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.307 КК України, який фактично останньому.
До початку судового розгляду слідчий подала письмову заяву, відповідно до якої вказала, що підтримує клопотання в повному обсягу, просить його задовольнити, а також провести судовий розгляд без її участі.
На підставі ч. 2 ст. 163 КПК України слідчий суддя визнав за можливе проводити розгляд клопотання без виклику особи, у володінні якої знаходиться інформація, з огляду на наявність достатніх підстав вважати, що існує реальна загроза зміни або знищення такої інформації, так як власник мобільного телефону за допомогою віддаленого доступу до нього, може знищити інформацію, яка зберігається на такому пристрої.
Враховуючи такі обставини, відповідно до ч. 4 ст.107 КПК України розгляд клопотання проведено за відсутності учасників процесу та без фіксації судового процесу технічними засобами.
Дослідивши матеріали клопотання, слідчий суддя вважає, що клопотання підлягає задоволенню з таких підстав:
У провадженні Кропивницького РУП ГУНП в Кіровоградській області перебуває кримінальне провадження №12023121010000925 від 01.04.2023 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 307 КК України.
01.04.2023 у порядку ст. 208 КПК України біля будинку за адресою: АДРЕСА_1 , було затримано ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , під час якого у останнього у правій кишені джинсів було виявлено та вилучено 2 зіп - пакети, в одному з яких перебували 15 згортків, обклеєних клейкою стрічкою чорного кольору, в середині яких по 1 -му зіп - пакетику з кристалічною речовиною світло коричневого кольору, які упаковані до спец. пакету експертної служби НПУ № PSP 1331282, та мобільний телефон марки «Iphone 12», ІМЕІ: НОМЕР_1 , з сім-карткою № НОМЕР_2 , який упаковано до спец. пакету експертної служби НПУ № PSP 1331283.
Постановою слідчого Кропивницького РУП ГУНП в Кіровоградській області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_3 від 02.04.2023 року мобільний телефон марки «Iphone 12», ІМЕІ: НОМЕР_1 , з сім-карткою № НОМЕР_2 , який належить ОСОБА_5 та вилучений у останнього 01.04.2023 під час затримання, за адресою: АДРЕСА_1 , було визнано у кримінальному провадженні №12023121010000925 від 01.04.2023 року речовим доказом.
Відповідно до ст.131 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів є одним з видів заходів забезпечення кримінального провадження.
Згідно зі ст.132 КПК України, застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, дізнавач, прокурор не доведе, що: 1) існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження; 2) потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, дізнавача, прокурора; 3) може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, дізнавач, прокурор звертається із клопотанням (ч.3). Для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя або суд зобов'язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні (ч.4). Під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні подати слідчому судді або суду докази обставин, на які вони посилаються (ч.5).
Відповідно ст.159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.
Відповідно до ч. 5 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.
Статтею 160 КПК України встановлено, що сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу.
У клопотанні зазначаються: короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв'язку з яким подається клопотання; правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; обґрунтування необхідності вилучення речей і оригіналів або копій документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.
При цьому, обов'язок доведення обґрунтованості клопотання КПК покладає на слідчого, прокурора, який звертається із відповідним клопотанням. Разом із тим, цих вимог закону слідчим дотримано не було.
Так, у клопотанні слідчий просить надати дозвіл на тимчасовий доступ до належного ОСОБА_5 мобільного телефону марки «Iphone 12», ІМЕІ: НОМЕР_1 , з сім-карткою № НОМЕР_2 , який 01.04.2023 року був вилучений та наданий час перебуває у представників органу досудового розслідування, а також до: особистого листування та інших записів особистого характеру, наявних у встановленому програмному забезпеченні у виді месенджерів «Telegram, Viber, WhatApp, Instagram» та пам'яті мобільного телефону марки «Iphone 12», які наявні, на думку слідчого, у вказаному мобільному телефоні, тобто до документів, які містять охоронювану законом таємницю, та підтвердять, за версією слідчого, окрім іншого, причетність ОСОБА_5 до вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 307 КПК України, а також з метою проведення подальших експертиз, однак слідчим у клопотанні не доведено, що неможливо іншими способами доказування довести факт причетності ОСОБА_5 до вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.307 КК України. Крім того, матеріали поданого слідчим клопотання не містять відомостей, стосовно того, що документи, які становлять охоронювану законом таємницю, можуть бути використанні як докази у вказаному кримінальному провадженні, оскільки слідчому, як вбачається зі змісту клопотання, достеменно не відомо, яка саме інформація, з тієї, яка підлягає доказуванню, міститься у вказаному мобільному телефоні, та які саме обставини має намір підтвердити або спростувати слідчий за допомогою вказаних документів.
Також, відповідно до ч. 2 ст. 93 КПК України, сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.
Слідчий, ініціюючи питання про отримання дозволу на тимчасовий доступ до речі (мобільного телефону), не звернув увагу на ту обставину, що на даний час вказаний мобільний телефон, у якому, за версією слідчого, наявні документи, які можуть свідчити про причетність ОСОБА_5 до вчинення кримінальних правопорушень, вже перебуває у розпорядженні представників органу досудового розслідування, та на цей мобільний телефон ухвалою слідчого судді Кіровського районного суду м. Кіровограда від 03.04.2023 року було накладено арешт, з метою збереження, як речового доказу, та з метою подальшого проведення із ним слідчих дій, зокрема, й експертного дослідження, та одним із представників органу досудового розслідування, у володінні яких знаходиться вилучена річ, являється й сам слідчий.
Також, слідчий судді вважає за необхідне зазначити, що відповідно до вимог ст. 264 КПК України не потребує дозволу слідчого судді здобуття відомостей з електронних інформаційних систем або її частини, доступ до яких не обмежується її власником, володільцем або утримувачем або не пов'язаний з подоланням системи логічного захисту, а власником мобільного телефону під час розгляду клопотання при вирішенні питання про обрання йому запобіжного заходу, що він передав добровільно мобільний телефон для огляду слідчим розблокувавши його перед цим.
Враховуючи викладене, а також те, що слідчий у своєму клопотанні не довів, що річ та документи, дозвіл на тимчасовий доступ до яких він просить надати, можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речі та документах, а також те, що обставини, які передбачається довести за допомогою цих документів та речі, неможливо довести іншими способами доказування, зокрема, й за допомогою інших, наявних у матеріалах кримінального провадження, доказів, і, що відсутня можливість слідчого отримати речі та документи, без застосування вказаного заходу забезпечення кримінального провадження, клопотання слідчого є необґрунтованим та задоволенню не підлягає.
Керуючись ст.ст.110, 131, 132, 159, 163, 164 КПК України, слідчий суддя, -
В задоволені клопотання слідчого Кропивницького РУП ГУНП в Кіровоградській області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_3 , погодженого з прокурором Кропивницької окружної прокуратури ОСОБА_4 про надання тимчасового доступу до речей та документів по матеріалам кримінального провадження № 12023121010000925 від 01.04.2023 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 307 КК України - відмовити.
Ухвала набирає законної сили з моменту оголошення та оскарженню не підлягає.
Слідчий суддя Кіровського
районного суду
м.Кіровограда ОСОБА_1