02 березня 2023 року м. Кропивницький Справа №340/8236/21
Кіровоградський окружний адміністративний суд у складі головуючого - судді Момонт Г.М., розглянув у порядку спрощеного провадження (письмового провадження) в м. Кропивницькому адміністративну справу
за позовом: ОСОБА_1
до відповідача: Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області
про визнання протиправним та скасування рішення.
ОСОБА_1 звернувся з позовом до Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області Знам'янського районного відділу про визнання протиправним та скасування рішення Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області №6 від 05.01.2021 р. про скасування виданої 08.02.2017 р. органом Державної міграційної служби України №3501 посвідки на тимчасове проживання в Україні серії НОМЕР_1 на ім'я ОСОБА_1 .
В обґрунтування позовних вимог представник позивача зазначив, що 21.01.2017 р. позивачем укладено Договір №01.84 на навчання у Донецькому національному медичному університеті на проходження очного навчання на другому - шостому курсах медичного міжнародного факультету Донецького національного медичного університету за спеціальністю «Медицина» на базі Донецького національного медичного університету у м. Кропивницький в період з 27.01.2017 р. по 30.07.2022 р. За поданням Донецького національного медичного університету для наявності у позивача законних підстав для перебування на території України з метою здійснення навчання в університеті на ім'я ОСОБА_1 08.02.2017 р. органом Державної міграційної служби України №3501 видано відповідну посвідку на тимчасове проживання в Україні серії НОМЕР_1 , чинну до закінчення передбаченого Договором строку навчання, а саме до 01.10.2022 р. Однак, під час проходження позивачем навчання в університеті наказом №827-ст від 24.12.2020 р. за підписом в.о. ректора Донецького національного медичного університету М.В. позивача відраховано з числа студентів 5-го курсу. Представник позивача вказує, що після видачі наказу Донецьким національним медичним університетом згідно вимог Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25.04.2018 р. №322 на адресу відповідача 30.12.2020 р. направлено відповідне клопотання №644 за підписом помічника ректора Донецького національного медичного університету про скасування виданої раніше на ім'я ОСОБА_1 посвідки на тимчасове проживання серії НОМЕР_1 від 08.02.2017 р. та рішенням Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області №6 від 05.01.2021 р. скасовано посвідку на тимчасове проживання в Україні серії НОМЕР_1 на ім'я ОСОБА_1 . Представник позивача вважає, що рішення Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області №6 від 05.01.2021 р. є незаконним, оскільки ґрунтується на факті відрахування ОСОБА_1 з навчання, яке відповідно до рішення суду є незаконним.
Представником відповідача подано відзив на позовну заяву відповідно до якого позов не визнається (а.с.28-30). Представник відповідача вказує, що 01.02.2017 р. до відповідача надійшла заява-анкета позивача №78 про надання йому посвідки на тимчасове проживання в Україні у зв'язку із навчанням у Донецькому національному медичному університеті. Разом із заявою відповідачу надано клопотання ДНМУ щодо оформлення позивачу посвідки на тимчасове проживання та копія наказу ДНМУ щодо оформлення позивачу посвідки на тимчасове проживання та копія наказу ДНМУ від 27.01.2017 р. №66-ст про зарахування позивача на навчання. За результатами розгляду вказаних документів відповідачем на ім'я позивача 08.02.2017 р. оформлена посвідка на тимчасове проживання в Україні серії НОМЕР_1 . Дійсна до 01.10.2022 р. 30.12.2020 р. до відповідача надійшло клопотання ДНМУ від 30.12.2020 р. №644 про скасування посвідки серії НОМЕР_1 у зв'язку із відрахуванням позивача з числа студентів ДНМУ на підставі наказу від 24.12.2020 р. №827-ст та витяг з наказу №827-ст. Відповідачем прийнято рішення від 05.01.2021 р. №6 про скасування посвідки серії НОМЕР_1 , виданої на ім'я позивача. Рішенням Краснолиманського міськрайонного суду Донецької області від 07.06.2021 р. по справі №236/153/21 наказ №827-ст визнано незаконним та скасовано. 21.09.2021 р. до відповідача надійшла заява представника позивача від 20.09.2021 р. про перегляд рішення №6 відповідно до пунктів 77-78 Порядку №322. Представник відповідача вказує, що до заяви представника позивача від 21.09.2021 р. не додано жодних документів, які б слугували підставою зобов'язати відповідача відмінити рішення №6. Представник відповідача, зазначає що чинним міграційним законодавством порядок визнання рішення про скасування посвідки на тимчасове проживання в Україні помилковим не передбачений. Окрім того, станом на дату прийняття 05.01.2021 р. рішення №6, наказ №827-ст не був визнаний незаконним та не був скасований. Представник відповідача вважає рішення від 05.01.2021 р. №6 правомірним, обґрунтованим та таким, що відповідає вимогам чинного законодавства.
Ухвалою судді Кіровоградського окружного адміністративного суду від 08.11.2021 р. відкрито провадження у справі та призначено до розгляду за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін (а.с.25).
08.12.2021 р. проведено перше судове засідання та розпочато розгляд справи по суті (а.с.58).
Заяв, клопотань від учасників процесу до суду не надходило. Інші процесуальні дії у справі не вчинялися.
Дослідивши подані позивачем та відповідачем документи і матеріали, з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, адміністративний суд,
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянин Федеративної республіки Нігерії, 11.01.2017 р. в'їхав на територію України (а.с.31).
Наказом ректора Донецького національного медичного університету ім. М. Горького від 27.01.2017 р. №66-ст ОСОБА_1 зараховано з 27.01.2017 р. студентом першого курсу денної форми навчання (а.с.34-35).
На підставі клопотання Донецького національного медичного університету ім. М. Горького щодо оформлення (продовження) іноземцю чи особі без громадянства посвідки на тимчасове проживання (а.с.33) і заяви іноземця та особи без громадянства для отримання посвідки на тимчасове проживання від 01.02.2017 р. (а.с.31-32) Управлінням Державної міграційної служби України в Кіровоградській області 08.02.2017 р. видано посвідку на тимчасове проживання серії НОМЕР_1 зі строком дії до 01.10.2022 р. (а.с.5).
Наказом помічника ректора Донецького національного медичного університету від 24.12.2020 р. №827-ст «Про відрахування студентів міжнародного медичного факультету» відраховано ОСОБА_1 громадянина Нігерії студента V курсу міжнародного факультету (спеціальністю: 222 «Медицина», контрактна форма навчання) з числа студентів університету від 21 грудня 2020 року у зв'язку з порушенням умов контракту, а саме несплату за надані освітні послуги (а.с.6).
30.12.2020 р. до Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області надійшло клопотання помічника ректора Донецького національного медичного університету №644 від 30.12.2020 р. про скасування посвідки на тимчасове проживання серії НОМЕР_1 з терміном дії до 01.10.2022 р., громадянину Нігерії ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 , студента V курсу міжнародного медичного факультету (спеціальність 222 «Медицина», контрактна форма навчання) у зв'язку з відрахуванням з числа студентів за порушення умов контракту, а саме несплату за надані освітні послуги, наказ №827-ст від 24.12.2020 р. (а.с.7).
Управлінням Державної міграційної служби України в Кіровоградській області прийнято рішення про скасування посвідки на тимчасове проживання №6 від 05.01.2021 р., яким на підставі підпункту 2 пункту 63 Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25.04.2018 р. №322 громадянину Нігерії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , паспорт НОМЕР_2 виданий 22.08.2016 терміном дії до 21.08.2021, скасовано посвідку на тимчасове проживання серії НОМЕР_1 (а.с.18).
21.01.2021 року ОСОБА_1 звернувся до Краснолиманського міськрайонного суду Донецької області з позовом до Донецького національного медичного університету про визнання незаконним та скасування наказу про відрахування з числа студентів Донецького національного медичного університету та про поновлення на навчанні.
Ухвалою судді Краснолиманського міськрайонного суду Донецької області від 22.01.2021 р. у справі №236/153/21 задоволено заяву громадянина Федеративної республіки Нігерія ОСОБА_1 , представника позивача - адвоката Пушкарьова Дмитра Євгеновича про забезпечення позову; заборонено органам Державної міграційної служби України вчиняти дії по скасуванню виданої 08.02.2017 органом №3501 на ім'я ОСОБА_1 посвідки на тимчасове проживання № НОМЕР_1 та по видворенню ОСОБА_1 за межі України до ухвалення рішення у справі (а.с.9-10).
Рішенням Краснолиманського міського суду Донецької області від 07.06.2021 р. у справі №236/153/21 позовні вимоги громадянина Федеративної республіки Нігерія ОСОБА_1 до Донецького національного медичного університету. Треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету позову: Товариство з обмеженою відповідальністю «Українські освітні послуги», Управління державної міграційної служби в Кіровоградській області, про визнання недійсним та скасування наказу про відрахування. Про поновлення на навчанні задоволено повністю; визнано незаконним та скасовано наказ тимчасового виконувача обов'язків ректора Донецького національного університету Єрмолаєвої М.В. від 24.12.2020 за №827-ст про відрахування ОСОБА_1 з числа студентів 5 курсу, поновити ОСОБА_1 на навчанні на 5 курсі міжнародного медичного факультету (спеціальність «Медицина», контрактна форма навчання) Донецького національного медичного університету (а.с.11-14).
Ухвалою Донецького апеляційного адміністративного суду від 07.09.2021 р. у справі №236/153/21 відмовлено у відкритті апеляційного провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_2 , яка діє в інтересах Донецького національного медичного університету на рішення Краснолиманського міського суду Донецької області від 07 червня 2021 року (а.с.15).
20.09.2021 р. представником позивача - адвокатом Пушкарьовим Д.Є подано до Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області заяву про перегляд рішення про скасування посвідки на тимчасове проживання в Україні (а.с.16).
Листом №3501.5-4987/35.3-21 від 23.09.2021 р. Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області повідомило адвокату Пушкарьову Д.Є., що оскільки рішення про скасування посвідки на тимчасове проживання прийнято відповідно до норми Порядку №322, тому підстави вважати його помилково прийнятим відсутні. Крім того, нормами міграційного законодавства не передбачена процедура визнання рішення про скасування посвідки на тимчасове проживання помилково прийнятим (а.с.17).
Частиною 1 статті 26 Конституції України визначено, що іноземці та особи без громадянства, що перебувають в Україні на законних підставах, користуються тими самими правами і свободами, а також несуть такі самі обов'язки, як і громадяни України, - за винятками, встановленими Конституцією, законами чи міжнародними договорами України.
З огляду на ч.13 ст.4 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» від 22.09.2011 р. №3773-VI (далі за текстом - Закон №3773) іноземці та особи без громадянства, які прибули в Україну з метою навчання та отримали посвідку на тимчасове проживання, вважаються такими, які на законних підставах перебувають на території України на період навчання.
Згідно з ч.13 ст.5 Закону №3773 підставою для видачі посвідки на тимчасове проживання у випадку, передбаченому частиною тринадцятою статті 4 цього Закону, є заява іноземця або особи без громадянства, дійсний поліс медичного страхування, документ, що підтверджує факт навчання в Україні, та зобов'язання навчального закладу повідомити центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері міграції (імміграції та еміграції), у тому числі протидії нелегальній (незаконній) міграції, громадянства, реєстрації фізичних осіб, біженців та інших визначених законодавством категорій мігрантів, про відрахування з такого закладу.
Відповідно до п.4 ч.1 ст.51 Закону №3773 строк дії посвідки на тимчасове проживання для відповідних категорій іноземців та осіб без громадянства становить: у випадку, визначеному частиною тринадцятою статті 4 цього Закону, - період навчання, який зазначається в документі, що підтверджує факт навчання в Україні.
Постановою Кабінету Міністрів України від 25.04.2018 р. №322 затверджено Порядок оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання (далі за текстом - Порядок №322).
Відповідно до п.п.1, 2 Порядку №322 посвідка на тимчасове проживання (далі - посвідка) є документом, що посвідчує особу іноземця або особу без громадянства та підтверджує законні підстави для тимчасового проживання в Україні.
Посвідка виготовляється у формі картки, що містить безконтактний електронний носій.
Підпунктом 1 пункту 3 Порядку №322 передбачено, що посвідка оформляється іноземцям або особам без громадянства, які на законних підставах тимчасово перебувають на території України та які досягли 16-річного віку або не досягли 16-річного віку, але самостійно прибули в Україну з метою навчання, - на підставі заяв-анкет, поданих ними особисто.
Згідно з абз.5 п.4 Порядку №322 іноземцям та особам без громадянства, які прибули в Україну з метою навчання, посвідка видається на період навчання, який визначається наказом закладу освіти про встановлення періодів навчання для іноземних студентів.
Відповідно до п.53 Порядку №322 видача іноземцеві або особі без громадянства посвідки здійснюється територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС, уповноваженим суб'єктом, який прийняв документи для її оформлення (у тому числі замість втраченої або викраденої), обміну.
Підпунктом 2 пункту 63 Порядку №322 передбачено, що посвідка скасовується територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС, який її видав, у разі: отримання вмотивованого клопотання приймаючої сторони про скасування посвідки (у тому числі в разі звільнення іноземця або особи без громадянства із займаної посади) або припинення діяльності приймаючої сторони - юридичної особи.
Відповідно до п.п.64 - 66 Порядку №322 рішення про скасування посвідки приймається керівником територіального органу/територіального підрозділу ДМС чи його заступником протягом п'яти робочих днів з дня надходження відомостей, які є підставою для її скасування.
Копія рішення про скасування посвідки видається територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС, який прийняв таке рішення, іноземцеві або особі без громадянства під розписку або надсилається такій особі і приймаючій стороні рекомендованим листом не пізніше ніж через п'ять робочих днів з дня його прийняття.
Територіальний орган/територіальний підрозділ ДМС протягом п'яти робочих днів з дня прийняття рішення про скасування посвідки інформує про це ДМС та Адміністрацію Держприкордонслужби.
Згідно з п.68 Порядку №322 іноземець або особа без громадянства, стосовно яких прийнято рішення про скасування посвідки, повинні здати посвідку, зняти з реєстрації місце проживання та виїхати за межі України в семиденний строк з дня отримання копії такого рішення (крім випадку, визначеного підпунктом 6 пункту 63 цього Порядку).
Підпунктом 4 пункту 71 Порядку №322 передбачено, що посвідка вилучається, визнається недійсною та знищується у разі: скасування посвідки.
З огляду на п.73 Порядку №322, недійсна посвідка, подана або виявлена у пункті пропуску через державний кордон, вилучається посадовою особою Держприкордонслужби та протягом 10 робочих днів повертається для знищення до територіального органу/територіального підрозділу ДМС за місцем її видачі.
Згідно з п.п.77 - 79 Порядку №322 рішення про скасування посвідки може бути оскаржено іноземцем або особою без громадянства в адміністративному порядку або до суду в установленому порядку.
ДМС, територіальний орган ДМС має право переглянути рішення, прийняте відповідно територіальним органом / територіальним підрозділом ДМС, за наявності підстав зобов'язати його відмінити попереднє рішення про відмову в оформленні, обміні та видачі посвідки, про її скасування і прийняти нове рішення на підставі раніше поданих документів.
Інформація про результати розгляду скарги доводиться до відома іноземця або особи без громадянства в установлений законодавством строк.
Суд враховує, що оскаржуване рішення Управлінням Державної міграційної служби України в Кіровоградській області про скасування посвідки на тимчасове проживання №6 від 05.01.2021 р. винесено на підставі підпункту 2 пункту 63 Порядку, у зв'язку з отриманням клопотання Донецького національного медичного університету №644 від 30.12.2020 р. про скасування посвідки на тимчасове проживання внгаслідок відрахування позивача з навчального закладу, що свідчить про припинення підстав для його перебування на території України.
Однак, рішенням Краснолиманського міського суду Донецької області від 07.06.2021 р. у справі №236/153/21, у якій Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області брало участь як третя особа, встановлено незаконність відрахування позивача з Донецького національного медичного університету, у зв'язку з чим його поновлено на навчанні.
Відповідно до ч.4 ст.78 КАС України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.
Зважаючи на обставини, встановлені судовим рішенням у цивільній справі №236/153/21, клопотання Донецького національного медичного університету не може визнаватися законною (вмотивованою) підставою для скасування посвідки, яка видана позивачу на період його навчання у цьому навчальному закладі.
Суд бере до уваги, що рішення Краснолиманського міського суду Донецької області від 07.06.2021 р. у справі №236/153/21 винесено після прийняття відповідачем оскаржуваного рішення. Однак, відповідно до п.78 Порядку №322 ДМС, територіальний орган ДМС має право переглянути рішення, прийняте відповідно територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС, за наявності підстав зобов'язати його відмінити попереднє рішення про відмову в оформленні, обміні та видачі посвідки, про її скасування і прийняти нове рішення на підставі раніше поданих документів. Тобто у разі настання певних обставин, які відновлюють права іноземця, змінюють його права чи становище, рішення про скасування посвідки на тимчасове проживання могло бути скасоване відповідачем із прийняттям нового рішення.
На підставі викладеного, суд дійшов висновку, що позовна вимога про про визнання протиправним та скасування рішення Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області №6 від 05.01.2021 р. про скасування виданої 08.02.2017 р. органом Державної міграційної служби України №3501 посвідки на тимчасове проживання в Україні серії НОМЕР_1 на ім'я ОСОБА_1 , підлягає задоволенню.
Згідно з ч.1 ст.139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб'єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб'єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.
При зверненні до суду позивачем понесені судові витрати зі сплати судового збору в сумі 908,00 грн (а.с.1), а тому суд стягує на користь позивача документально підтверджені судові витрати (судовий збір) в розмірі 908,00 грн за рахунок бюджетних асигнувань Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області.
Керуючись ст.ст.132, 139, 242-246, 255, 293, 295-297 КАС України, суд, -
1. Адміністративний позов задовольнити повністю.
2. Визнати протиправним та скасувати рішення Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області №6 від 05 січня 2021 року про скасування посвідки на тимчасове проживання, яким громадянину Нігерії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , паспорт НОМЕР_2 виданий Федеральною республікою Нігерія 22 серпня 2016 року з терміном дії до 21.08.2021 року, скасовано посвідку на тимчасове проживання серії НОМЕР_1 .
Стягнути на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , паспорт НОМЕР_2 виданий Федеративною республікою Нігерія 22 серпня 2016 року) понесені ним судові витрати (судовий збір) у розмірі 908,00 грн. (дев'ятсот вісім грн 00 коп.) за рахунок бюджетних асигнувань Управління Державної міграційної служби України в Кіровоградській області (код ЄДРПОУ 37795939, м. Кропивницький, вул. Єгорова, 25-А).
Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.
Рішення суду може бути оскаржене в апеляційному порядку до Третього апеляційного адміністративного суду через Кіровоградський окружний адміністративний суд шляхом подачі апеляційної скарги в 30-денний строк з дня складання повного судового рішення.
Дата складання повного рішення суду - 02 березня 2023 року.
Суддя Кіровоградського
окружного адміністративного суду Г.М. Момонт