06.03.2023 Справа № 469/49/23
3/469/153/23
06 березня 2023 року смт.Березанка
Суддя Березанського районного суду Миколаївської області Гапоненко Н.О., за участю секретаря судового засідання Рогозевич С.О., розглянувши в судовому засіданні матеріали, що надійшли від Миколаївського районного управління поліції ГУНП в Миколаївській області, про притягнення до адміністративної відповідальності
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстроване місце проживання АДРЕСА_1 , фактично проживає по АДРЕСА_2 , продавця магазину «Продукти» ФОП « ОСОБА_2 »,
за ч.1 ст.156 КУпАП,-
встановила:
Згідно з протоколом про адміністративне правопорушення серії ВАВ№619500 від 11 січня 2023 року, ОСОБА_1 притягається до адміністративної відповідальності за те, що він 11 січня 2023 року о 14.50 год. в магазині по АДРЕСА_2 здійснював розрібну торгівлю тютюновими виробами без марок акцизного податку.
У судовому засіданні ОСОБА_1 свою вину не визнав, суду повідомив, що у зв'язку з хворобою власниці магазину привіз товар до магазину та оформлював його прийом, тютюнові вироби не продавав, їх походження йому невідоме.
Дослідивши матеріали справи, суд дійшов таких висновків.
Відповідно до ч.1 ст.9 КУпАП адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.
Диспозиція частини 1 ст.156 КУпАП передбачає адміністративну відповідальність за роздрібну або оптову торгівлю алкогольними напоями чи тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, без марок акцизного податку чи з підробленими марками цього податку.
Відповідно до ст.1 Закону України "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів" роздрібна торгівля - це діяльність по продажу товарів безпосередньо громадянам та іншим кінцевим споживачам для їх особистого некомерційного використання незалежно від форми розрахунків, у тому числі на розлив у ресторанах, кафе, барах, інших суб'єктах господарювання (у тому числі іноземних суб'єктах господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) громадського харчування.
У порушення вимог ст.256 КУпАП у протоколі про адміністративне правопорушення не викладені відомості, необхідні для розгляду справи: відсутні відомості про здійснення операції продажу (покупця, найменування товару, ціна продажу, сума отриманого доходу); будь-які докази щодо цих обставин у справі відсутні.
Суд не має повноважень самостійно встановлювати обставини правопорушення, не зазначені у протоколі про адміністративне правопорушення.
Наявний у матеріалах справи рапорт поліцейського про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч.1 ст.156 КУпАП є внутрішнім службовим документом органу поліції, доповіддю керівництву про вжиті заходи, та не може бути розцінений судом як доказ вчинення кримінального правопорушення, зважаючи також на відсутність необхідних для службових документів реквізитів (дати створення документа, візи адресата тощо).
Протокол огляду від 11 січня 2023 року, яким зафіксовано огляд ділянки місцевості за адресою АДРЕСА_2 , магазин "Калинівський", виявлення та вилучення при цьому сигарет (без вказівки на наявність чи відсутність акцизних марок) за своїм змістом є протоколом обшуку приміщення (володіння особи) з метою відшукання та вилучення певних речей, тобто дії, проведення якої не передбачене КУпАП (яким у ч.1 ст.265 визначено, що речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об'єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами органів, зазначених у статтях 234-1, 234-2, 244-4, 262 і 264 цього Кодексу), та вчиненої без наявності дозволу володільця чи слідчого судді при розгляді відповідного клопотання у кримінальному провадженні.
За такого суд вважає зазначений протокол недопустимим і неналежним доказом.
Фототаблиця, на якій зображені вхід до будинку під № 26 (фото 1), холодильна вітрина, на якій зверху лежить пачка цигарок "Compliment" (фото 2) та коробка з цигарками (фото 3), не містить відомостей про обставини, зазначені у протоколі про адміністративне правопорушення, час фотографування, місце фотографування, процесуальну дію, у ході якої здійснювалось фотографування, використаний при цьому технічний засіб, а тому не може бути врахована судом як належний та допустимий доказ.
За відсутності викладу обставин, які б свідчили про здійснення ОСОБА_1 торгівлі тютюновими виробами, такі обставини є недоведеними, а тому приходить до висновку про відсутність у діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.156 КУпАП, та необхідність закриття провадження у справі у зв'язку з відсутністю складу правопорушення на підставі п.1 ст.247 КУпАП.
Враховуючи викладене, керуючись ст.ст.9, 252, 280, 283, п.3 ст.284, п.1 ст.247 КУпАП, суддя -
постановила:
Провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч.1 ст.156 КУпАП закрити у зв'язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення.
Постанова може бути оскаржена до Миколаївського апеляційного суду через Березанський районний суд Миколаївської області особою, яку притягнуто до адміністративної відповідальності, її законним представником або захисником протягом десяти днів з дня її винесення.
Суддя: