Ухвала від 27.02.2023 по справі 904/5725/21

УКРАЇНА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

УХВАЛА

27.02.2023м. ДніпроСправа № 904/5725/21

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Промисловий альянс», м.Кривий Ріг

до боржника Акціонерного товариства «Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом», м. Кривий Ріг

про визнання банкрутом

Суддя Мартинюк С.В.

за участю секретаря судового засідання Ільєнко В.Ю.

Представники:

Від Міністерства економіки України: Пантус В.В., представник;

Від ТОВ "ТЕРРА-ІНКОГНІТО": Мартиненко О.В., ордер серія АЕ №1134921 від 16.05.2022, адвокат;

Від АТ "Банк інвестицій та заощаджень": Мартиненко О.В., дов. №05-1/05-154 від 17.12.2021, адвокат;

Від боржника: Тішунін О.А. ордер від 21.10.2022, адвокат;

Від Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса): Храплива В.А., представник;

Від ГУ ДПС у Дніпропетровській області Самсоненко Ю.Г., представник;

Інші учасники провадження по справі у судове засідання не з'явились.

ВСТАНОВИВ:

11.06.2021 Товариство з обмеженою відповідальністю “Промисловий альянс” із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство Акціонерного товариства “Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом” на підставі ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства.

Ухвалою господарського суду 29.06.2021 відкрито провадження у справі №904/5725/21 за заявою ТОВ «Промисловий альянс» про визнання банкрутом АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ». Розпорядником майна боржника - АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» призначено арбітражного керуючого Лукашука Віталія Васильовича.

06.10.2021 постановлено ухвалу за наслідками попереднього судового засідання. Цією ж ухвалою призначено підсумкове судове засідання на 10.11.2021.

Ухвалою господарського суду від 08.11.2021 відсторонено арбітражного керуючого Лукашука В.В. від виконання повноважень розпорядника майна АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» у справі №904/5725/21 та призначено розпорядником майна АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» у справі №904/5725/21 арбітражного керуючого Лінкевича Олега Миколайовича.

07.12.2022 до суду від арбітражного керуючого Лінкевича О.М. надійшло клопотання про продовження строку процедури розпорядження майном.

07.12.2022 до суду від ТОВ "ТЕРРА-ІНКОГНІТО" надійшло клопотання про припинення повноважень керівника АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ».

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 08.12.2022 продовжено строк процедури розпорядження майном АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» та повноважень розпорядника майна АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» арбітражного керуючого Лінкевича О.М. до 20.12.2022 та призначено судове засідання для розгляду клопотання (вх.№42732/22 від 07.12.2022) арбітражного керуючого Лінкевича О.М. про продовження строку процедури розпорядження майном на 20.12.2022.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 08.12.2022 призначено судове засідання для розгляду клопотання (вх.№42837/22 від 07.12.2022) ТОВ "ТЕРРА-ІНКОГНІТО" про припинення повноважень керівника АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» на 20.12.2022.

19.12.2022 до суду від ТОВ "ТЕРРА-Інкогніто" надійшло клопотання про долучення документів до матеріалів справи.

19.12.2022 до суду від розпорядника майна Лінкевича О.М. надійшло клопотання про долучення документів до матеріалів справи.

20.12.2022 до суду від АТ "Південний ГЗК" надійшло клопотання про долучення документів до матеріалів справи.

Ухвалою господарського суду від 20.12.2022 продовжено строк процедури розпорядження майном АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» та повноважень розпорядника майна АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» арбітражного керуючого Лінкевича О.М. до 09.01.2023 та відкладено розгляд клопотання (вх.№42732/22 від 07.12.2022) арбітражного керуючого Лінкевича О.М. про продовження строку процедури розпорядження майном та клопотання (вх.№42837/22 від 07.12.2022) ТОВ "ТЕРРА-ІНКОГНІТО" про припинення повноважень керівника АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» на 09.01.2023.

29.12.2022 до суду від в.о. генерального директора АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» надійшли пояснення на виконання вимог ухвали господарського суду від 08.12.2022.

06.01.2023 на електронну пошту суду від Міністерства економіки України надійшли письмові пояснення

06.01.2023 до суду від в.о. генерального директора АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» надійшло клопотання про відсторонення арбітражного керуючого Лінкевича О.М. від виконання повноважень розпорядника майна боржника.

Ухвалою господарського суду від 09.01.2023 продовжено строк процедури розпорядження майном АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» та повноважень розпорядника майна АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» арбітражного керуючого Лінкевича О.М. до 23.01.2023. Відкладено розгляд клопотання (вх.№42732/22 від 07.12.2022) арбітражного керуючого Лінкевича О.М. про продовження строку процедури розпорядження майном та клопотання (вх.№42837/22 від 07.12.2022) ТОВ "ТЕРРА-ІНКОГНІТО" про припинення повноважень керівника АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» на 23.01.2023. Призначено судове засідання для розгляду клопотання (вх.№731/23 від 06.01.2023) в.о. генерального директора АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» про відсторонення арбітражного керуючого Лінкевича О.М. від виконання повноважень розпорядника майна боржника на 23.01.2023.

20.01.2023 до суду від розпорядника майна Лінкевича О.М. надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи звіту розпорядника майна.

20.01.2023 до суду від розпорядника майна Лінкевича О.М. надійшло клопотання про затвердження звіту розпорядника майна - арбітражного керуючого АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» Лінкевича О.М. про нарахування і виплату грошової винагороди.

20.01.2023 до суду від розпорядника майна Лінкевича О.М. надійшло доповнення до клопотання про продовження строку процедури розпорядження майном.

20.01.2023 до суду від розпорядника майна Лінкевича О.М. надійшло клопотання про затвердження звіту розпорядника майна - арбітражного керуючого АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» Лінкевича О.М. про витрати в процедурі розпорядження майном.

23.01.2023 до суду від представника АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» надійшло клопотання про відкладення судового засідання.

Ухвалою господарського суду від 23.01.2023 продовжено строк процедури розпорядження майном АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» та повноважень розпорядника майна АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» арбітражного керуючого Лінкевича О.М. до 06.02.2023. Відкладено розгляд клопотання (вх.№42732/22 від 07.12.2022) арбітражного керуючого Лінкевича О.М. про продовження строку процедури розпорядження майном; клопотання (вх.№42837/22 від 07.12.2022) ТОВ "ТЕРРА-ІНКОГНІТО" про припинення повноважень керівника АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» та клопотання (вх.№731/23 від 06.01.2023) в.о. генерального директора АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» про відсторонення арбітражного керуючого Лінкевича О.М. від виконання повноважень розпорядника майна боржника на 06.02.2023 о 12:10 год. Призначено судове засідання для розгляду клопотання (вх.№3269/23 від 20.01.2023) арбітражного керуючого Лінкевича О.М. про затвердження звіту розпорядника майна - арбітражного керуючого АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» Лінкевича О.М. про нарахування і виплату грошової винагороди та клопотання (вх.№3279/23 від 20.01.2023) арбітражного керуючого Лінкевича О.М. затвердження звіту розпорядника майна - арбітражного керуючого АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» Лінкевича О.М. про витрати в процедурі розпорядження майном на 06.02.2023.

Ухвалою господарського суду від 06.02.2023 продовжено строк процедури розпорядження майном АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» та повноважень розпорядника майна АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» арбітражного керуючого Лінкевича О.М. до 10.02.2023. Відкладено судове засідання на 10.02.2023 о 10:40 год. з розгляду: - клопотання (вх.№42732/22 від 07.12.2022) арбітражного керуючого Лінкевича О.М. про продовження строку процедури розпорядження майном; клопотання (вх.№42837/22 від 07.12.2022) ТОВ "ТЕРРА-ІНКОГНІТО" про припинення повноважень керівника АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ»; - клопотання (вх.№731/23 від 06.01.2023) в.о. генерального директора АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» про відсторонення арбітражного керуючого Лінкевича О.М. від виконання повноважень розпорядника майна боржника; - клопотання (вх.№3269/23 від 20.01.2023) арбітражного керуючого Лінкевича О.М. про затвердження звіту розпорядника майна - арбітражного керуючого АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» Лінкевича О.М. про нарахування і виплату грошової винагороди; - клопотання (вх.№3279/23 від 20.01.2023) арбітражного керуючого Лінкевича О.М. затвердження звіту розпорядника майна - арбітражного керуючого АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» Лінкевича О.М. про витрати в процедурі розпорядження майном. Боржнику запропоновано надати суду накази про проведення інвентаризації майна АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» №№ 47, 48 від 25.07.2022.

07.02.2023 до суду від представника АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» надійшло клопотання про долучення документів до матеріалів справи, яким долучено накази про проведення інвентаризації майна АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» №№ 47, 48 від 25.07.2022; лист від 27.07.2022 № 01-060; акт прийому-передачі до Розпорядження № б/н від 01.03.2022; договір оренди від 18.07.2022 № 19/07.22 та акт приймання-передачі об'єкта нерухомого майна від 01.03.2022.

10.02.2023 до суду від Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Одеса) надійшла заява про заміну учасника правонаступником.

10.02.2023 до суду від розпорядника майна надійшло повідомлення про виявлені порушення.

10.02.2023 до суду від розпорядника майна надійшло клопотання про долучення документів до матеріалів справи, яким долучено накази про проведення інвентаризації майна АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» №№ 47, 48 від 25.07.2022.

Судове засідання, яке було призначено на 10.02.2023 о 10:40 год. у призначений час не відбулося у зв'язку із оголошенням повітряної тривоги в м. Дніпро.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 10.02.2023 продовжено строк процедури розпорядження майном АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» та повноважень розпорядника майна АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» арбітражного керуючого Лінкевича О.М. до 27.02.2023 та відкладено судове засідання на 27.02.2023.

Розглянувши в судовому засіданні клопотання (вх.№42837/22 від 07.12.2022) ТОВ "ТЕРРА-ІНКОГНІТО" про припинення повноважень керівника АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ», господарський суд зазначає наступне.

У поданому клопотанні ТОВ "Терра-Інкогніто" просить суд припинити повноваження в.о. керівника АТ "КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ" Безчастного С.В. та тимчасово покласти обов'язки керівника на розпорядника майна Лінкевича О.М. до призначення нового керівника боржника в порядку, визначеному законодавством та установчими документами.

У поданому клопотанні ТОВ "Терра-Інкогніто" зазначає, що в.о. керівника боржника Безчастним С.В. не вживаються заходи щодо забезпечення збереження майна боржника, створюються перешкоди діям розпорядника майна та допускаються інші порушення, а саме:

- ігнорується виконання обов'язку щодо проведення інвентаризації майна боржника;

- передача у тимчасове цілодобове користування приміщень підприємства боржника третій особі без згоди розпорядника майна;

- при зміні в.о. керівника підприємства не проведено позапланову перевірку фінансово-господарської діяльності боржника;

- дії та бездіяльність керівництва підприємства, що призводять до зменшення активів підприємства боржника;

- не вжиття заходів щодо погашення податкового боргу товариства.

Щодо проведення інвентаризації майна боржника

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 18.07.2022 зобов'язано керівника АТ "Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом" створити інвентаризаційну комісію для проведення інвентаризації майна АТ "Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом" включивши до її складу розпорядника майна АТ "Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом" арбітражного керуючого Лінкевича Олега Миколайовича, та провести інвентаризацію майна АТ "Науково-дослідний та проектно-конструкторський інститут гірничорудного машинобудування з дослідним заводом".

На виконання вимог вищевказаної ухвали суду керівництвом підприємства було прийнято Накази №47 та №48 від 27.07.2022 про проведення інвентаризації майна Товариства та його структурного підрозділу - Дослідного заводу у період з 08.08.2022 по 30.08.2022.

Розпорядником майна було здійснено виїзд за адресою місцезнаходження підприємства, проте в результаті вищевказаних дій було останнім складено Акт про неможливість проведення інвентаризації від 11.08.2022.

При цьому розпорядником майна не надано доказів узгодження часу проведення інвентаризації, а також повторної явки для її проведення.

В той же час, і боржником також не подано доказів надання зустрічних пропозицій розпоряднику майна щодо узгодження часу проведення інвентаризації майна боржника.

Господарський суд зазначає, що не проведення інвентаризації майна боржника з визначенням його вартості, є проявом неузгоджених дій між Боржником та розпорядником майна, що в свою чергу не є виною виключно посадових осіб АТ "КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ".

Щодо передачі приміщень у тимчасове цілодобове користування

У зв'язку із введенням воєнного стану в Україні на підставі Указу Президента України від 24.02.2022 №64/2022 виникла потреба у розміщенні особового складу Збройних Сил України. Попереднім керівником АТ "КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ" Онищенком О.О. було прийнято рішення про передачу в оренду приміщень товариства, про що було складено та підписано відповідний Акт від 01.03.2022.

Ггосподарський суд зазначає, що у діях в.о. керівника боржника Безчастного С.В. в частині передачі приміщень підприємства у тимчасове цілодобове користування не вбачає порушення вимог чинного законодавства, оскільки рішення про передачу приміщень підприємства у тимчасове користування приймалось попереднім керівником.

Щодо не проведення позапланової перевірки фінансово-господарської діяльності боржника при зміні в.о. керівника підприємства

Відповідно до п. 13.16 Статуту Акціонерного товариства "КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ" вбачається, що у разі зміни генерального директора обов'язковим є проведення позапланової перевірки фінансово-господарської діяльності Товариства в порядку передбаченому законом.

Слід зазначити, що невиконання вимог статутних документів не входить до переліку підстав, передбачених ч. 2 ст. 40 та ч. 12 ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства для припинення повноважень керівника або органу управління боржника. Таке невиконання вимог статуту може свідчити про порушення інтересів засновників товариства та органу управління майном товариства, а не кредиторів у справі про банкрутство.

В той же час Міністерство економіки України в письмових поясненнях №2431-05/21 від 05.01.2023 погоджується з неможливістю виконання вимог п.13.16 Статуту в умовах воєнного стану.

Щодо зменшення активів підприємства боржника

Згідно балансу (звіту про фінансовий стан) підприємства станом на 31.12.2021 розмір основних засобів становив:

- на початок звітного періоду 1 929 т. грн.,

- на кінець звітного періоду 1 707 т. грн.

Згідно балансу (звіт про фінансовий стан) на 31.03.2022, розмір основних засобів становив:

- на початок звітного періоду 1 707 т. грн.,

- на кінець звітного періоду 1 654 т. грн.

Згідно балансу (звіт про фінансовий стан) на 30.06.2022, розмір основних засобів становив:

- на початок звітного періоду 1 707 т. грн.,

- на кінець звітного періоду 1 600 т. грн.

Відповідно до п. 4 Національного положення (стандарт) бухгалтерського обліку 7 «Основні засоби» амортизація - систематичний розподіл вартості, яка амортизується, необоротних активів протягом строку їх корисного використання (експлуатації). Згідно з п. 23 даного НПСБО 7 нарахування амортизації здійснюється протягом строку корисного використання (експлуатації) об'єкта, який встановлюється підприємством (у розпорядчому акті) при визнанні цього об'єкта активом (при зарахуванні на баланс), і призупиняється на період його реконструкції, модернізації, добудови, дообладнання та консервації.

Пунктом 29 положення передбачено, що амортизація нараховується щомісячно.

Господарський суд вважає, що таке зменшення балансової вартості активів боржника, яке знаходиться в межах амортизаційних відрахувань не може свідчити про наявність підстав, передбачених ч. 2 ст. 40 та ч. 12 ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства.

Щодо податкового боргу

Відповідно до листа Міністерства економіки України № 2821-11/32117-08 від 01.06.2022 доведено до усіх суб'єктів господарювання державного сектору економіки про необхідність погашення податкової заборгованості.

На цей лист Боржником надано відповідь № 01-037 від 03.06.2022, яким повідомлено про відсутність грошових надходжень на рахунки товариства, а також: те, що діяльність підприємства в більшій своїй частині направлена на вирішення негайних потреб для збройних сил України, у АТ «КРИВОРІЖНДПРУДМАШ» відсутня можливість термінового погашення податкового боргу».

Слід зазначити, що при розгляді клопотання про припинення повноважень керівника боржника, кредитором не доведено, що непогашення податкового боргу під час провадження у справі про банкрутство, було наслідком неправомірних чи неефективних дій керівника боржника.

З огляду на викладене, суд дійшов висновку, що клопотання (вх.№42837/22 від 07.12.2022) ТОВ "ТЕРРА-ІНКОГНІТО" про припинення повноважень керівника АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» не підлягає задоволенню.

Керуючись статтями 28, 60-61 Кодексу України з процедур банкрутства, статтями 234-235 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,

УХВАЛИВ:

В задоволенні клопотання (вх.№42837/22 від 07.12.2022) ТОВ "ТЕРРА-ІНКОГНІТО" про припинення повноважень керівника АТ «КРИВОРІЖНДПІРУДМАШ» - відмовити

Ухвала набирає законної сили 27.02.2023 та може бути оскаржена в порядку, передбаченому статтями 256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ували складено 06.03.2023.

Інформацію про дату та час розгляду справи можна отримати за електронною адресою суду: http://dp.arbitr.gov.ua/sud5005/spisok/csz\.

Суддя С.В. Мартинюк