Справа № 601/2144/22Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/817/71/23 Доповідач - ОСОБА_2
Категорія - ст.336 КК України
01 березня 2023 р. Колегія суддів Тернопільського апеляційного суду
в складі: головуючого судді - ОСОБА_2 ,
суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі - ОСОБА_5 ,
з участю: прокурора - ОСОБА_6 ,
обвинуваченого - ОСОБА_7 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Тернополі кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора Кременецької обласної прокуратури ОСОБА_8 на вирок Кременецького районного суду від 09 грудня 2022 року,-
Вказаним вироком
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Чугалі, Кременецького району Тернопільської області, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 та фактично проживаючого в АДРЕСА_2 ,-
визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого статтею 336 КК України та призначено йому покарання у виді позбавлення волі на строк 3 (три) роки.
На підставі статті 75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування основного покарання призначеного цим вироком з випробуванням з іспитовим строком на 1 (один) рік.
На підставі статті 76 КК України покладено на ОСОБА_7 процесуальні обов'язки:
1) періодично з'являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації;
2) повідомляти уповноважений орган з питань пробацїі про зміну місця проживання, роботи або навчання.
Питання щодо речових доказів вирішено.
Згідно вироку, згідно абзацу п'ятого статті 1 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» особливий період - період функціонування національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, Збройних Сил України, інших військових формувань, сил цивільного захисту, підприємств, установ і організацій, а також виконання громадянами України свого конституційного обов'язку, щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, який настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.
Указом Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», який затверджено Законом України «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні», у зв'язку з військовою агресією російської федерації проти України, введено в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб. Строк дії воєнного стану в Україні продовжено з 05 години 30 хвилин 26 березня 2022 року строком на 30 діб згідно з Указом Президента України від 14.03.2022 № 133/2022. Строк дії воєнного стану в Україні продовжено з 05 години 30 хвилин 25 квітня 2022 року строком на 30 діб згідно з Указом Президента України від 18.04.2022 № 259/2022. Строк дії воєнного стану в Україні продовжено з 05 години 30 хвилин 25 травня 2022 року строком на 90 діб згідно з Указом Президента України від 17.05.2022 № 341/2022. Указом Президента України від 12 серпня 2022 року №573/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", який затверджено Законом України «Про затвердження Указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 23 серпня 2022 року строком на 90 діб.
Указом Президента України від 24.02.2022 № 65/2022 «Про загальну мобілізацію», який затверджено Законом України «Про затвердження Указу Президента України «Про загальну мобілізацію», у зв'язку з військовою агресією російської федерації проти України та з метою забезпечення оборони держави, підтримання бойової і мобілізаційної готовності Збройних Сил України та інших військових формувань, оголошено та провести загальну мобілізацію. Мобілізація проводиться протягом 90 діб із дня набрання чинності цим Указом. Строк проведення загальної мобілізації продовжено з 25.05.2022 на 90 діб, згідно з Указом Президента від 17.05.2022. Указом Президента України від 12 серпня 2022 року № 574/2022 «Про продовження строку проведення загальної мобілізації», який затверджено Законом України «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку проведення загальної мобілізації» від 15 серпня 2022 року №2501-IX проведення загальної мобілізації продовжено з 23 серпня 2022 року на 90 діб.
ОСОБА_7 після введення воєнного стану в Україні, відповідно до Указу Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 (конкретна дата не встановлена), виник кримінально-протиправний умисел на ухилення від призову на військову службу під час мобілізації, на особливий період.
Зокрема, ОСОБА_7 перебував на військовому обліку в ІНФОРМАЦІЯ_2 , був військовозобов'язаним та придатним до військової служби згідно довідки військово-лікарської комісії від 15.04.2022 № 3/18269. ОСОБА_7 не мав, відповідно до ст. 23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію», права на відстрочку від привозу на військову службу за мобілізацією.
ОСОБА_7 усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій та передбачаючи негативні наслідки, переслідуючи мету ухилитися від призову на військову службу під час мобілізації, на особливий період, в умовах особливого періоду, в порушення вимог вищевказаних нормативно-правових актів, будучи належним чином повідомленим у встановленому законом порядку про наслідки неявки за викликом, отримавши особисто 12.09.2022 в кабінеті № НОМЕР_1 ІНФОРМАЦІЯ_3 ( АДРЕСА_2 ) повістку з вимогою прибути 18.09.2022 до ІНФОРМАЦІЯ_3 для відправки у складі команди № НОМЕР_2 для проходження військової служби у Збройних силах України за призовом під час мобілізації, на особливий період, за військово-обліковою спеціальністю №102061А, не з'явився без поважних причин.
18.09.2022 ОСОБА_7 до ІНФОРМАЦІЯ_3 для відправки у складі команди № НОМЕР_2 для проходження військової служби у Збройних силах України за призовом під час мобілізації, на особливий період, будучи придатним за станом здоров'я для проходження військової служби та не маючи правових підстав на відстрочку від призову на військову службу під час мобілізації, без поважних на те причин, не прибув у визначений у повістці день та час, чим здійснив кримінально-протиправне діяння.
Таким чином, ОСОБА_7 впродовж періоду часу з 18.09.2022 до 04.10.2022 не повідомивши ІНФОРМАЦІЯ_3 про причини неявки, вільний час проводив на власний розсуд.
В апеляційній скарзі прокурор, не оспорюючи правильність кваліфікації дій обвинуваченого та доведеність його винуватості просив вирок Кременецького районного суду від 09 грудня 2022 року, в частині звільнення ОСОБА_7 від відбування призначеного основного покарання із встановленням іспитового строку 1 рік та покладенням на ОСОБА_7 обов'язків, передбачені п.п.1, 2 ч.1 ст.76 КК України скасувати, через неправильне застосування закону про кримінальну відповідальність, оскільки застосовано закон, який не підлягає застосуванню та постановити новий вирок, яким засудити ОСОБА_7 за ст.336 КК України і призначити йому покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки.
Свої вимоги прокурор мотивував тим, що призначене покарання із застосуванням положення ст.75 КК України не відповідає особі обвинуваченого, так як останній під час судового розгляду не повідомив: яким чином він брав участь у забезпеченні оборони держави, підтримання бойової і мобілізаційної готовності Збройних Сил України та інших військових формувань; чому він не бере участі у захисті інтересів держави; чи готовий виконувати свій обов'язок по захисту держави; чому не з'являвся для проходження військової служби в Збройних Силах України. Вважає, що висновок суду, в частині відношення обвинуваченого до скоєного та його поведінку після вчинення кримінального правопорушення, належним чином не обґрунтований. Прокурор вважає, що застосування ст.75 КК України є неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність, оскільки застосовано закон, який не підлягає застосуванню.
В ході судового розгляду від прокурора Кременецької окружної прокуратури ОСОБА_8 надійшла заява про відмову від апеляційної скарги, в якій зазначено, що станом на час її подання обвинувачений змінив своє ставлення до виконання обов'язку щодо захисту держави та отримав повістку для відправки для проходження військової служби у Збройних силах України, а тому прокурор відмовляється від поданої ним апеляційної скарги.
Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, доводи прокурора, який підтримав відмову від апеляційної скарги з наведених підстав, пояснення обвинуваченого який повідомив, що на даний час готується до відправки на військову службу, та пояснення спеціаліста ІНФОРМАЦІЯ_4 , який підтвердив, що обвинувачений ОСОБА_7 дійсно отримав повістку для проходження військової служби, перевіривши матеріали кримінального провадження, суд апеляційної інстанції з'ясував наступне.
Відповідно до ст.403 КПК України особа, яка подала апеляційну скаргу, має право відмовитися від неї до закінчення апеляційного розгляду. Захисник підозрюваного, обвинуваченого, представник потерпілого можуть відмовитися від апеляційної скарги тільки за згодою відповідно підозрюваного, обвинуваченого чи потерпілого. Якщо вирок або ухвала суду першої інстанції не були оскаржені іншими особами або якщо немає заперечень інших осіб, які подали апеляційну скаргу, проти закриття провадження у зв'язку з відмовою від апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції своєю ухвалою закриває апеляційне провадження.
Встановлено, що до закінчення апеляційного розгляду прокурор, який подавав апеляційну скаргу, відмовився від апеляційних вимог.
Апеляції інших учасників кримінального провадження відсутні, а тому відповідно до ч.2 ст.403 КПК України апеляційне провадження підлягає закриттю.
На підставі наведеного, керуючись ст.ст.403,419 Кримінального процесуального кодексу України, колегія суддів, -
Апеляційне провадження за апеляційною скаргою прокурора Кременецької обласної прокуратури ОСОБА_8 на вирок Кременецького районного суду від 09 грудня 2022 року відносно ОСОБА_7 - закрити.
Головуючий
Судді