79014, м. Львів, вул. Личаківська, 128
21.02.2023 Справа № 914/2135/22
Господарський суд Львівської області у складі судді Кидисюка Р.А. за участю секретаря судового засідання Зусько І.С. розглянув в порядку загального позовного провадження справу за позовом Фізичної особи-підприємця Музики Олега Володимировича, м. Тернопіль
до відповідача Акціонерного Товариства “Оператор газорозподільної системи “Львівгаз”, м. Львів
про визнання недійсним та скасування рішення Комісії з розгляду актів про порушення Акціонерного товариства “Оператор газорозподільної системи “Львівгаз” про задоволення Акта про порушення №000340 від 16.06.2022, оформлене протоколом засідання Комісії з розгляду актів про порушення споживачами вимог Кодексу ГРМ №146/07 від 13.07.2022
та за зустрічним позовом Акціонерного Товариства “Оператор газорозподільної системи “Львівгаз”, м. Львів
до Фізичної особи-підприємця Музики Олега Володимировича, м. Тернопіль
про стягнення 645136,66 грн вартості необлікованого (донарахованого) об'єму (обсягу) природного газу
за участю представників:
від позивача за первісним позовом (відповідача за зустрічним позовом): Вовчак Р.Я.
від відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом): Мороз І.І.
Судові процедури
На розгляд Господарського суду Львівської області надійшла позовна заява Фізичної особи-підприємця Музики Олега Володимировича до Акціонерного Товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про визнання недійсним та скасування рішення Комісії з розгляду актів про порушення Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про задоволення Акта про порушення №000340 від 16.06.2022, оформлене протоколом засідання Комісії з розгляду актів про порушення споживачами вимог Кодексу ГРМ №146/07 від 13.07.2022.
Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 07.09.2022 справу передано на розгляд судді Кидисюку Р.А.
Ухвалою суду від 12.09.2022 позовну заяву прийнято до розгляду, відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 04.10.2022.
В судовому засіданні 04.10.2022 суд ухвалив відкласти підготовче засідання на 01.11.2022.
В судовому засіданні 01.11.2022 суд ухвалив відкласти підготовче судове засідання на 15.11.2022.
В судовому засіданні 15.11.2022 суд поновив строк для подачі зустрічного позову та прийняв його до розгляду разом з первісним позовом, продовжив підготовче засідання на один місяць, в судовому засіданні оголошено перерву до 29.11.2022.
В судовому засіданні 29.11.2022 суд ухвалив відкласти підготовче засідання на 13.12.2022.
В судовому засіданні 13.12.2022 суд ухвалив відкласти підготовче засідання на 27.12.2022.
В судовому засіданні 27.12.2022 оголошено перерву до 24.01.2023.
В судовому засіданні 24.01.2023 суд ухвалив відкласти підготовче засідання на 07.02.2023.
Ухвалою суду від 07.02.2023 у задоволенні клопотання (вх.№26929/22 від 27.12.2022) Фізичної особи-підприємця Музики Олега Володимировича про виклик для допиту свідка відмовлено, приєднано до матеріалів справи копію висновку службового розслідування від 13.01.2023 відповідно до клопотання (вх.№3037/23 від 07.02.2023) Акціонерного Товариства “Оператор газорозподільної системи “Львівгаз” про приєднання доказів, закрито підготовче провадження та призначено розгляд справи по суті в даному судовому засіданні.
В судовому засіданні 07.02.2023 оголошено перерву до 21.02.2023.
В судовому засіданні 21.02.2023 представник позивача за первісним позовом (відповідача за зустрічним позовом) з'явився, позовні вимоги за первісним позовом підтримав, проти задоволення зустрічного позову заперечив повністю.
В судовому засіданні 21.02.2023 представник відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом) в судове засідання з'явився, проти задоволення первісного позову заперечив, зустрічний позов просив задовольнити повністю.
Позиції сторін
Первісний позов
Позовні вимоги за первісним позовом обґрунтовуються тим, що рішення комісії з розгляду актів про порушення АТ «Львівгаз» щодо задоволення акта про порушення АТ «Львівгаз» № 000340 від 16.06.2022 р. та про донарахування об'єму природного газу та його вартості є неправомірним та підлягає скасуванню, оскільки внаслідок своєчасного повідомлення позивачем відповідача (оформленню відповідачем Акта про порушення передувало вжиття позивачем всіх залежних від нього заходів щодо належного виконання зобов'язань згідно з умовами договору) про вихід з ладу лічильника до спірних правовідносин підлягають застосуванню приписи абз. 1 п. 8 глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, у зв'язку з чим відсутні підстави для нарахування позивачеві необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу.
Відповідач за первісним позовом (позивач за зустрічним позовом) проти задоволення первісного позову заперечив повністю з підстав, наведених у відзиві (вх.№22056/22 від 25.10.2022) на позовну заяву. Зокрема, зазначив, що Споживач допустив несанкціонований відбір природного газу, яке вбачається із пошкоджень ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових у позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно, а саме: зупинення облікового механізму (поломка) о 00:00 год. 14.06.2022 (згідно розрахунків) за даний період споживання газу відбувалося без обліку (через корпус лічильника). Оскільки Споживач допустив несанкціонований відбір природного газу, відтак зобов'язаний компенсувати вартість недоврахованого об'єму природного газу в розмірі 645136,66 грн AT "Львівгаз" за правилами, встановленими Кодексом газорозподільних систем.
У відповіді на відзив (вх.№22624/22 від 01.11.2022) позивач за первісним позовом вказав, що ініціатором позачергової повірки лічильника газу, як і тим, хто виявив недоліки в роботі лічильника та повідомив відповідача про зупинку лічильника, був саме споживач. Таким чином, Споживач самостійно виявив порушення, що звільняє його від відповідальності, оскільки матеріалами справи підтверджується відсутність механічних пошкоджень лічильника чи його елементів, а також наявність та цілісність пломб лічильника.
Зустрічний позов
Позовні вимоги за зустрічним позовом обґрунтовуються тим, що ФОП Музика О.В. порушив умови договору допустивши несанкціонований відбір природного газу, а тому відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем здійснено донарахування об'єму природного газу. Факт несанкціонованого втручання підтверджується актом про порушення №000340 від 16.06.2022, та є правовою підставою для здійснення донарахування вартості необлікованого об'єму природного газу, що згідно розрахунку становить 645136,66 грн.
У відзиві на зустрічну позовну заяву (вх.№126/23 від 02.01.2023) відповідач за зустрічним позовом позивач за первісним позовом) зазначив, що проведення огляду засобу вимірювальної техніки, складання актів, протоколів та інших документів відбулося тільки після того, як споживач повідомив про виявлену несправність лічильника газу. Відтак, на його думку, підстав для проведення донарахування безоблікового споживання газу не було. Таким чином, внаслідок своєчасного повідомлення споживачем АТ «ОГС «Львівгаз» (оформленню Акта про порушення передувало вжиття споживачем всіх залежних від нього заходів щодо належного виконання зобов'язань згідно з умовами договору) про вихід з ладу лічильника, до спірних правовідносин підлягають застосуванню приписи абз. 1 п. 8 глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, у зв'язку з чим відсутні підстави для нарахування необлікованого(донарахованого) об'єму природного газу.
У відповіді на відзив на зустрічний позов (вх.№25914/22 від 15.12.2022) позивач за зустрічним позовом (відповідач за первісним позовом) зазначив, що допущене споживачем природного газу порушення підлягає доказуванню єдиним документом: актом про порушення. Вказана позиція підтверджується висновком ВС, викладеним у п.9.4 постанови від 17.02.2020 р. по справі №906/941/18, де зазначено, що "підписаний без зауважень представниками споживача акт підтверджує встановлений відповідачем факт пошкодження пломби, переданої на зберігання."
Крім того, у письмових поясненнях (вх.№26367/22 від 21.12.2022) відповідач за первісним позовом (позивач за зустрічним) зазначив, що у разі своєчасного (до виявлення порушення представником Оператора ГРМ письмового повідомлення споживачем Оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу процедура, передбачена гл. 4 розд. XI Кодексу газорозподільних систем, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого ЗВТ/лічильника газу, що був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку). Потрібно розмежовувати роботу КВОГ у позаштатному режимі, пошкодження 3ВТ та пошкодження пломб, адже це 3 окремі види порушень. У разі своєчасного письмового повідомлення споживачем Оператора ГРМ про пошкодження 3ВТ/лічильника газу або пломби донарахування не проводиться. Однак, при виявленні роботи КВОГ в позаштатному режимі споживачу завжди здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об?єму природного газу. Оскільки в даному випадку мала місце робота КВОГ в позаштатному режимі, то доводи представника позивача щодо необхідності застосування до спірних правовідносин абзацу 1 п. 8 гл. 4 розд. XI Кодексу газорозподільних систем є необґрунтованими.
У письмових поясненнях (вх.№26931/22 від 27.12.2022) позивач за первісним позовом (відповідач за зустрічним позовом) вказав, що усталена судова практика Верховного Суду підтверджує можливість застосування заохочувальної норми - абзацу 1 п. 8 гл. 4 р. XI Кодексу газорозподільних систем до спірних правовідносин. Так, Верховний Суд у постанові від 27.06.2019 у справі №922/4735/16 зазначив, що внаслідок своєчасного повідомлення позивачем відповідача про позаштатний режим роботи лічильника приписи абз. 1 п. 8 глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем підлягають застосуванню до спірних правовідносин. Ключовою вимогою для застосування абз. 1 п.8 гл.4 розд. ХІ Кодексу ГРМ є наявність письмового повідомлення оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби, зробленого до виявлення порушення оператором ГРМ (висновок щодо можливості застосування цієї норми при виявленні позаштатного режиму роботи, викладений у постановах Верховного Суду від 30.06.2022 у справі №911/2791/20, від 11.02.2021 у справі №927/770/18, 16.08.2022 у справі №910/1873/20).
Також, позивач за первісним позовом (відповідач за зустрічним позовом) у запереченні (на відповідь на відзив) (вх.№27124/22 від 30.12.2022) зазначив, що споживач самостійно виявив зупинку лічильника, повідомив про це оператора газорозподільних мереж і тільки після повідомлення споживача відбувалось обстеження лічильника, його зняття та проведення повірки. Натомість, корпус лічильника був цілим, жодних пошкоджень тавр, пломб чи інших захисних елементів виявлено не було. Таким чином, споживач не може нести відповідальність за порушення, вчинене без його вини.
Обставини справи
Згідно заяви - приєднання до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) від 01.01.2016, ФОП Музика О.В. є споживачем природного газу. Типова форма договору затверджена постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2498.
16.06.2022 року позивач подав заяву з вих. № 270 відповідачу з проханням направити представника ПАТ «Львівгаз» для перевірки вузла обліку газу, у зв'язку з самостійно виявленою зупинкою роботи лічильника обліку газу. Вказану заяву 16.06.2022 року зареєстровано Бродівською дільницею Буського відділення Управління клієнтського сервісу АТ «Львівгаз» за вхідним № СЛ-8736-79024-0622.
16.06.2022 року представниками АТ «Львівгаз» було здійснено перевірку облікового механізму, який розташований на об'єкті позивача за адресою: м. Броди, вул. Зелена, 15В, в результаті якої складено Акт про порушення №LV000340 від 16.06.2022 року. У Акті про порушення зазначено, що встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем - п.п. 1 п. 3 гл. 2 розд. XI - пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових у позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно. Представниками АТ «Львівгаз» зазначено, що відбулась зупинка облікового механізму (поломка) об 00:00 год. 14.06.2022 року (згідно роздруківки), за даний період споживання газу відбувалося без обліку (через корпус лічильника).
Згідно з місячним звітом про газоспоживання за червень 2022 року облік газу зупинився 14.06.2022 року.
Також, в Акті про порушення споживачем зазначено, що заступником директора Бобко О.В. виявлено самостійно зупинку лічильного механізму лічильника обліку газу і повідомлено у ПАТ «Львівгаз» лист № СЛ-8736-79024-0622 від 16.06.2022 року.
Працівники АТ «Львівгаз» також склали Акт № 8616 технічної перевірки комерційного ВОГ (вид акту: зняття лічильника на позачергову повірку). У цьому акті зазначено, що причиною проведення робіт є лист споживача. Працівниками перевірено наявність та цілісність пломб, зауважень щодо порушення цілісності пломб чи місця їхнього розташування не було. Востаннє працівники АТ «Львівгаз» здійснювали контрольний огляд вузла обліку позивача 14.04.2022 року, про що склали Акт № 1813, у якому зафіксовано серійні номери пломб.
ЗВТ було направлено на позачергову повірку за ініціативою споживача, що підтверджується протоколом щодо направлення ЗВТ на позачергову повірку від 16.06.2022 року.
24.06.2022 проведено повірку лічильника газу. За результатами повірки зроблено висновок, що лічильник не придатний. При цьому, зауважень щодо цілісності, втручання у конструкцію лічильника, пошкоджень тавр, пломб, маркувань повіркою не встановлено.
У довідці про непридатність № 35/04557 від 24.06.2022 року зазначено, що підставою для визнання ЗВТ непридатним є те, що похибка перевищує допустимі значення.
Відповідно до п.11 глави 5 розділу ХІ КГРС, за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.
При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об?єму та обсягу природного газу і його вартості."
Споживач (несанкціонований споживач) зобов?язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення.
Запрошенням від 22.06.2022 №2 споживач викликався на засідання комісії з розгляду актів про порушення, що підтверджується доказами поштового відправлення
13.07.2022 року відбулося засідання Комісії з розгляду актів про порушення споживачами вимог Кодексу газорозподільних систем.
За результатами засідання прийнято рішення щодо задоволення Акта про порушення № 000340 від 16.06.2022 року по споживачу ФОП Музика О.В. та складено Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу і його вартості.
Розрахунок споживачу проведений на підставі пп. 1 п. 3 глави 2 Розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем. Відповідно до цього підпункту, до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як «не з вини споживача»), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об?єму природного газу, належать пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.
У Акті-розрахунку зазначено, що обсяг донарахованого газу становить 18,938 тис. м3, а сума до сплати - 645136,66 грн. Донарахування проведено за період з 01.06.2022 по 16.06.2022 року.
Після задоволення акта про порушення АТ "Львівгаз" направило споживачу супровідний лист разом із рахунком на оплату вартості необлікованого (донарахованого об?єму) №62102739 від 19.07.2022 на суму 645 136,66 грн., що підтверджується доказами скерування поштового відправлення на адресу ФОП Музики О.В.
Позиція суду
Відповідно до п.1.3. розділу 1 типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕ КП від 30.09.2015 р. № 2498 (далі по тексту - договір розподілу), цей Договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього Договору, та/або сплата рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу.
Договір розподілу регламентує порядок та умови забезпечення цілодобового доступу до газорозподільної системи, розподіл (переміщення) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об?єкта Позивача та переміщення природного газу з метою фізичної доставки АТ "Львівгаз" обсягів природного газу до об?єкта споживача, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи (п. 1.1. розділу І договору розподілу).
За цим Договором Оператор ГРМ зобов'язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов'язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором.
Взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб'єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем визначені положеннями Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, № 2494 від 30.09.2015 (Кодекс ГРС).
Комерційний вузол обліку газу споживача - ФОП Музики О. В., який розташований за адресою: м.Броди, вул. Зелена, 15В, включає як засоби вимірювальної техніки так і допоміжне обладнання, останні є єдиним вузлом, який здійснює комерційний облік природного газу.
Відповідно до п.п.1 п.3 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як «не з вини споживача»), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об'єму природного газу, належать, зокрема пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.
За змістом абзацу 2 п.6 гл.6 Розділу Х Кодексу газорозподільних систем, позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає: відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об'єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу.
Відповідно до пункту 6 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чийого складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.
В силу підпункту 1 пункту 4 Глави 4 Розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об'єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого: при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об'єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.
Абзацом 1 п. 8 гл. 4 розд. ХІ Кодексу ГРС унормовано, що у разі своєчасного (до виявлення порушення представником Оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем Оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу процедура, передбачена цією главою, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого ЗВТ/лічильника газу, що був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку).
Верховний Суд у постановах від 27.06.2019 у справі №922/4735/16, від 11.02.2021 у справі №927/770/18, від 30.06.2022 у справі №911/2791/20, зазначив, що приписами абзацу 1 пункту 8 Глави 4 Розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем встановлено заохочувальну норму, яка виключає застосування вимог розділу ХІ цього Кодексу при здійсненні розрахунків безоблікового споживання газу у випадку повідомлення споживачем про лічильника оператора ГРМ до виявлення порушення, тобто, у випадку вжиття споживачем всіх належних від нього заходів щодо належного виконання зобов'язання згідно з договором.
У розумінні приписів Кодексу своєчасним повідомленням споживача про пошкодження ЗВТ вважається повідомлення, адресоване ним Оператору ГРМ у будь-який час до виявлення таких недоліків представником останнього.
Так, у постанові Верховного Суду від 02.12.2020 у справі № 906/962/18 викладено правову позицію, відповідно до якої у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.
Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об'єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об'ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.
Для цілей визначення необлікованих об'ємів природного газу та зміни їх режиму нарахування споживачу (несанкціонованому споживачу), що не є побутовим, Кодекс ГРС розмежовує несправність лічильника, що сталася внаслідок його пошкодження, та несправність лічильника, що сталася внаслідок позаштатного режиму роботи.
Так, вказаним положенням підпункту 2 пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС визначено, що у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об'єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням того, що у разі якщо при вимірюванні лічильником газу або звужуючим пристроєм та/або датчиком різниці тиску перевищується діапазон вимірювання або вони працюють в позаштатному режимі, про що є зареєстровані та зафіксовані у звітах обчислювача чи коректора об'єму газу повідомлення про наявні аварійні/діагностичні ситуації (несправність), об'єм розподіленого(спожитого) природного газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунки проводяться за фактичний час тривалості аварійної/позаштатної ситуації.
Такий підхід дозволяє кваліфікувати пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або роботу комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно, як порушення "не з вини споживача", оскільки хоча споживач у цих випадках не здійснював несанкціонованого втручання, водночас міг виявити пошкодження ЗВТ/лічильника газу (механічне пошкодження цілісності конструкції комерційного ВОГ та/або його складових, зокрема корпусу, скла, кріплення, захисних елементів, ліній з'єднання) або позаштатний режим роботи, що за пунктом 6 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС охоплює ситуації, які споживач може виявити.
Аналогічних висновків дійшов Верховний Суд у постанові від 30.06.2022 року у справі № 911/2791/20.
Матеріалами справи підтверджено, що 16.06.2022 позивач за первісним позовом (відповідач за зустрічним позовом) самостійно звернувся до АТ "Львівгаз" із заявою №270, в якій просив направити представника ПАТ «Львівгаз» для перевірки вузла обліку газу, у зв'язку з самостійно виявленою зупинкою роботи лічильника обліку газу.
З долученого до матеріалів справи позивачем за первісним позовом скріншоту реєстрації заяви ФОП Музики О.В. (клопотання про приєднання доказів вх.№1617/23 від 24.01.2023) вбачається, що заява №СЛ-8736-79024-0622 від 16.06.2022 зареєстрована 16.06.2022 о 10:14.
Наведена обставина підтверджується також долученим відповідачем за первісним позовом (позивачем за зустрічним позовом) висновком службового розслідування по факту можливих зловживань зі сторони працівників АТ «Львівгаз» від 13.01.2023 (клопотання вх.№3037/23 від 07.02.2023 про приєднання доказів). Так, згідно вказаного висновку 16.06.2022 року на Бродівську дільницю від ФОП Музика О.В. було наручно надано лист на ім'я технічного директора Ганжі О.В. про направлення представника АТ «Львівгаз» для перевірки вузла обліку, у зв'язку з самостійно виявленою зупинкою роботи лічильника. Даний лист відразу зареєстровано в документообігу о 10.14 годині за вх.№Сл-8736-79024-0622 від 16.06.2022 в присутності споживача, другий примірник з відміткою надано споживачу.
Слід зазначити, що телефонний дзвінок диспетчера газового господарства Буського відділення до ФОП Музики О.В. після проведеного 16.06.2022 близько 9.00 год. дистанційного опитування модема для уточнення споживання газу та наявності живлення в модемі ще не підтверджує факту встановлення безоблікового споживання газу, як це зазначає відповідач за первісним позовом (позивач за зустрічним) у своєму клопотанні.
Акт про порушення №LV000340 складено 16.06.2022 о 14 год. 00 хв., тобто після звернення Споживача до АТ "Львівгаз" із заявою №270 про направлення представника ПАТ «Львівгаз» для перевірки вузла обліку газу, у зв'язку з самостійно виявленою зупинкою роботи лічильника обліку газу.
Акт підписано представником Споживача - заступником директора Бобко О.В.
Суд відхиляє пояснення відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом) про те, що Акт підписано представником Споживача без зауважень, оскільки на акті про порушення містяться зауваження представника споживача про те, що заступником директора Бобко О.В. виявлено самостійно зупинку лічильного механізму лічильника обліку газу і повідомлено у ПАТ «Львівгаз» лист №СЛ-8736-79024-0622 від 16.06.2022 року. Жодної інформації про те, що споживач погоджується із актом чи викладеними у ньому обставинами, чи визнає порушення у акті немає.
Після проведення позачергової повірки лічильника газу ТЕПМ 25, засіб вимірювальної техніки визнано непридатним у зв'язку з похибкою вимірювань.
При цьому ні в акті про порушення, ні в інших документах не зафіксовано інформації про виявлення механічних пошкоджень лічильника чи його елементів. Лічильник газу перевірено на герметичність та на ізоляцію; про пошкодження цілісності лічильника, або пошкодження пломб та несанкціонованого втручання в роботу досліджуваного лічильника у протоколі інформації не відображено. Строк періодичної повірки лічильника не порушено. Непридатним до використання визнано лише лічильник, а не інші складові комерційного ВОГ.
Відповідно до Акту про порушення №LV000340 від 16.06.2022 Оператором ГРМ було встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем - пошкодження ЗВТ або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, а саме зупинка облікового механізму.
Виходячи з аналізу абз.1 п.8 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем процедура, передбачена главою ХІ цього Кодексу не застосовується до споживача за одночасного дотримання наступних умов:
1) письмового повідомлення споживачем Оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) до виявлення порушення представником Оператора ГРМ;
2) за умови відсутності явних ознак пошкодження пломби чи навмисного втручання в ЗВТ/лічильник газу.
З матеріалів справи вбачається, що оформленню відповідачем акта про порушення №LV000340 від 16.06.2022 о 14 год. 00 хв. передувало повідомлення позивачем за первісним позовом (відповідачем за зустрічним позовом) про вихід з ладу лічильника та вжиття споживачем всіх належних від нього заходів щодо належного виконання зобов'язань згідно з умовами договору (заява №СЛ-8736-79024-0622 про направлення представника ПАТ «Львівгаз» для перевірки від 16.06.2022 зареєстрована 16.06.2022 о 10 год. 14 хв.
При цьому, не зафіксовано доказів, з яких би вбачалось пошкодження пломб лічильника газу або несанкціоноване втручання в роботу досліджуваного лічильника.
Суд приймає пояснення позивача за первісним позовом (відповідача за зустрічним позовом) про те, Оператор ГРМ через встановлене програмне забезпечення має доступ до вказаних даних лічильника та коректора об'єму газу. Оператор ГРМ був не позбавлений можливості самостійно здійснити перевірку, наслідком якої було б притягнення споживача до відповідальності. Однак, ініціатором позачергової повірки лічильника газу, як і тим, хто виявив недоліки в роботі лічильника та повідомив АТ «Львівгаз» про зупинку лічильника, був споживач.
Стосовно тверджень відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом) щодо неможливості застосування до спірних правовідносин абзацу 1 п. 8 гл. 4 розд. XI Кодексу газорозподільних систем, то слід зазначити наступне.
Абзацом 1 п. 8 гл. 4 розд. XI Кодексу ГРС унормовано, що у разі своєчасного (до виявлення порушення представником Оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем Оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу процедура, передбачена цією главою, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого 3ВТ/лічильника газу, що був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку).
Ключовою вимогою для застосування абз. 1 п.8 гл.4 розд. ХІ Кодексу ГРМ є наявність письмового повідомлення оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби, зробленого до виявлення порушення оператором ГРМ (висновок щодо можливості застосування цієї норми при виявленні позаштатного режиму роботи, викладений у постановах Верховного Суду від 30.06.2022 у справі №911/2791/20, від 11.02.2021 у справі №927/770/18, 16.08.2022 у справі №910/1873/20).
??У постанові Верховного Суду 30.06.2022 у справі №911/2791/20 зазначено, що Оператором ГРМ було встановлено роботу комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, а не пошкодження ЗВТ/лічильника газу. Споживач у вказаній справі самостійно повідомив про вихід лічильника з ладу до виявлення порушення оператором ГРМ.
Верховний Суд вказав, що внаслідок своєчасного повідомлення позивачем відповідача про вихід з ладу лічильника, приписи абз. 1 п. 8 глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем підлягають застосуванню до спірних правовідносин, у зв?язку з чим відсутні підстави для нарахування позивачеві необлікованого (донарахованого) об?єму природного газу.
??У справі № 927/770/18 встановлено, що споживачем було повідомлено оператора ГРМ (до виявлення порушення представником оператора ГРМ) про позаштатний режим роботи складових частин комерційного вузла обліку, а також відсутністю механічних пошкоджень та ознак самовільного втручання у засіб вимірювальної техніки (показники газового лічильника не змінювалися). У постанові віл 11.02.2021 року Верховний Суд дійшов висновку, що приписами абз. 1 п. 8 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС встановлено заохочувальну норму, яка виключає застосування вимог розділу XI цього Кодексу при здійсненні розрахунків безоблікового споживання газу у випадку повідомлення споживачем про пошкодження лічильника до виявлення порушення оператором ГРМ, тобто у випадку вжиття споживачем всіх належних від нього заходів щодо належного виконання зобов'язання згідно з договором. Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об?єму газу), що виникає, зокрема в результаті пошкодження лічильника, несправності лічильника внаслідок його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, встановленої за результатами позачергової або експертної повірки.
Оскільки, саме внаслідок своєчасного повідомлення позивачем відповідача про позаштатний режим роботи лічильника, приписи абз. 1 п. 8 глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем підлягають застосуванню до спірних правовідносин, тому суди попередніх інстанцій дійшли правильного висновку про відсутність підстав для нарахування позивачеві необлікованого (донарахованого) об?єму природного газу та задоволення позову.
Верховний Суд у постанові від 27.06.2019 у справі №922/4735/16 зазначив, що внаслідок своєчасного повідомлення позивачем відповідача про позаштатний режим роботи лічильника приписи абз. 1 п. 8 глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем підлягають застосуванню до спірних правовідносин. Отже, усталена судова практика Верховного Суду підтверджує можливість застосування заохочувальної норми - абзацу 1 п. 8 гл. 4 р. XI Кодексу газорозподільних систем до спірних правовідносин.
Тобто, до спірних правовідносин може бути застосовано норми пункту 8 глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, з огляду на стверджуване встановлення роботи комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, а не пошкодження ЗВТ/лічильника газу.
Таким чином, внаслідок своєчасного повідомлення позивачем за первісним позовом (відповідачем за зустрічним позовом) відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом) про вихід з ладу лічильника (оформленню Акта про порушення передувало вжиття споживачем всіх залежних від нього заходів щодо належного виконання зобов'язань згідно з умовами договору), до спірних правовідносин підлягають застосуванню приписи абз. 1 п. 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу систем, у зв'язку з чим відсутні підстави для нарахування позивачеві необлікованого(донарахованого) об'єму природного газу.
Споживач самостійно виявив порушення, що звільняє його від відповідальності, оскільки матеріалами справи підтверджується відсутність механічних пошкоджень лічильника чи його елементів, а також наявність та цілісність пломб лічильника.
Відтак, рішення комісії з розгляду актів про порушення АТ «Львівгаз» щодо задоволення акта про порушення АТ «Львівгаз» № 000340 від 16.06.2022 р. та про донарахування об'єму природного газу та його вартості є неправомірним та підлягає скасуванню.
Крім того, як вбачається з місячного звіту про газоспоживання за червень 2022 року облік газу зупинився 14.06.2022 року.
Тобто, відповідно до норм Кодексу ГРМ (гл. 4 розділу XI Кодексу ГРМ) нарахування мало б бути здійснено лише за три дні, а не з початку розрахункового періоду до встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.
Виходячи з наведеного розрахунок донарахованого об'єму природного газу здійснено АТ "ОГС "Львівгаз" не у відповідності до норм Кодексу ГРМ.
Відповідно до ч. 1 ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.
Згідно ч. 1 ст. 86 ГПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.
Частиною 2 статті 86 ГПК України передбачено, що жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.
Відповідно до частин 1, 3 статті 13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.
Судові витрати
За звернення до суду з позовною вимогою немайнового характеру підлягає оплаті судовий збір у розмірі одного прожиткового мінімуму, який був чинний на момент звернення до суду з позовною заявою.
Пунктом 2 частини 1 статті 129 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.
Керуючись статтями 2, 12, 20, 73, 74, 76-80, 123, 232, 233, 236-238, 240, 241, 247-252 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. Первісний позов задовольнити повністю.
2. Визнати недійсним рішення Комісії з розгляду актів про порушення Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про задоволення Акту про порушення № 000340 від 16.06.2022 року, оформлене протоколом засідання Комісії з розгляду актів про порушення споживачами вимог Кодексу ГРМ № 146/07 від 13.07.2022.
3. У задоволенні зустрічного позову відмовити.
4. Стягнути з АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» (код ЄДРПОУ 03349039; 79039, Львівська обл., місто Львів, ВУЛ.ЗОЛОТА, будинок 42) на користь ФОП Музики Олега Володимировича (РНОКПП НОМЕР_1 ; АДРЕСА_1 ) 2481 грн (дві тисячі чотириста вісімдесят одну гривню) судового збору.
Рішення набирає законної сили відповідно до статті 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржене в Західному апеляційному господарському суді в порядку, визначеному розділом IV Господарського процесуального кодексу України.
Повний текст рішення складено 01.03.2023.
Суддя Кидисюк Р.А.