Справа № 420/16307/22
28 лютого 2023 року м. Одеса
Одеський окружний адміністративний суд у складі:
Головуючої судді Бойко О.Я.
розглянувши в порядку письмового провадження за правилами спрощеного позовного провадження справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 до НОМЕР_1 прикордонного загону (м. Білгород-Дністровський) Південного регіонального управління (м.Одеса) Державної прикордонної служби України, Адміністрації Державної прикордонної служби України, Південного регіонального управління (м. Одеса) державної прикордонної служби України про визнання протиправними дії та зобов'язання переглянути розділ 4 атестаційного листа, вирішив у задоволенні адміністративного позову відмовити.
І. Суть спору
Позивач, ОСОБА_1 звернувся до Одеського окружного адміністративного суду з позовом до відповідачів, НОМЕР_1 прикордонного загону (м. Білгород-Дністровський) Південного регіонального управління (м.Одеса) Державної прикордонної служби України, Адміністрації Державної прикордонної служби України, Південного регіонального управління (м. Одеса) державної прикордонної служби України, в якому просив суд:
Визнати протиправними дії НОМЕР_1 прикордонного загону (м.Білгород- Дністровський) Південного регіонального управління (м.Одеса) Державної прикордонної служби України в/ч НОМЕР_2 ( АДРЕСА_1 ; ЄДРПОУ 14321831) щодо не своєчасного направлення до Південного регіонального управління (м.Одеса) Державної прикордонної служби України (ЄДРПОУ 14321802; вул. Жуковського, 6.1, м. Одеса, 65014) матеріалів атестування ОСОБА_1 (паспорт НОМЕР_3 , виданий Дарницьким РВ ГУДМСУ в м. Києві 16.01.2015; ІПН НОМЕР_4 ) в 2021 та 2022.
Визнати протиправними дії Південного регіонального управління (м.Одеса) Державної прикордонної служби України (ЄДРПОУ 14321802; вул. Жуковського, 6.1. м. Одеса, 65014) щодо не своєчасного направлення до Адміністрації Державної прикордонної служби України (ЄДРПОУ 00034039; вул. Володимирська, 26, м. Київ, 01601, Україна) матеріалів атестування ОСОБА_1 (паспорт НОМЕР_5 , виданий Дарницьким РВ ГУДМСУ в м. Києві 16.01.2015; 3211712111) в 2021 тa 2022.
Визнати протиправними дії Адміністрації Державної прикордонної служби України (ЄДРПОУ 00034039; вул. Володимирська, 26, м. Київ, 01601, Україна) щодо атестування ОСОБА_1 (паспорт НОМЕР_5 , виданий Дарницьким РВ ГУДМСУ в м. Києві 16.01.2015; ІПН НОМЕР_4 ) стосовно протоколу атестаційної комісії від 01.07.2021 в частині необґрунтованості/відсутності рішення посадової особи, яка має право затверджувати атестацію.
Зобов'язати Адміністрацію Державної прикордонної служби України (ЄДРПОУ 00034039; вул. Володимирська, 26, м. Київ, 01601, Україна) переглянути Розділ.4 атестаційного листа Рішення посадової особи, яка має право затверджувати атестацію щодо ОСОБА_1 (паспорт НОМЕР_3 , виданий Дарницьким РВ ГУДМСУ в М. КИЄВІ 16.01.2015; ІПН НОМЕР_4 ) за протоколом атестаційної комісії від 01.07.2021 з урахуванням висновків суду щодо спорідненості спеціальності та освітньо-кваліфікаційного рівня.
Визнати протиправними дії Адміністрації Державної прикордонної служби України (ЄДРПОУ 00034039; вул. Володимирська, 26, м. Київ, 01601, Україна) щодо атестування ОСОБА_1 (паспорт НОМЕР_5 , виданий Дарницьким РВ ГУДМСУ в м. Києві 16.01.2015; ІПН НОМЕР_4 ) за протоколом атестаційної комісії в 2022 році в частині необґрунтованості/відсутності рішення посадової особи, яка має право затверджувати атестацію.
Зобов'язати Адміністрацію Державної прикордонної служби України (ЄДРПОУ 00034039; вул. Володимирська, 26, м. Київ, 01601, Україна) переглянути Розділ.4 атестаційного листа Рішення посадової особи, яка право затверджувати атестацію щодо ОСОБА_1 (паспорт НОМЕР_3 , виданий Дарницьким РВ ГУДМСУ в м. Києві 16.01.2015; ІПН НОМЕР_4 ) за протоколом атестаційної комісії в 2022 з урахуванням висновків суду щодо спорідненості спеціальності та освітньо-кваліфікаційного рівня.
ІІ. Аргументи сторін
(а) Позиція Позивача
В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що з 01.10.2018 по теперішній час позивач проходить службу в ЗС на посаді заступника начальника застави вогневої підтримки прикордонної комендатури швидкого реагування НОМЕР_1 прикордонного загону (м.Білгород-Дністровський) Південного регіонального управління (м. Одеса) Державної прикордонної служби України в званні головного сержанта. Позивач зазначає, що з листа № 12/4188-22 від 26.08.2022 Південного регіонального управління (м.Одеса) Державної прикордонної служби України повідомило перша атестація стосовно позивача проводилась 01.07.2021. Та зазначено, що Південне регіональне управління (м. Одеса) Державної прикордонної служби України нібито двічі направляло матеріали щодо переатестації позивача до Адміністрації Державної прикордонної служби України, проте спірні атестаційні матеріали переправляються/пересилаються між відповідачами в строки значно більшими ніж передбачені Інструкцією про порядок атестування військовослужбовців Державної прикордонної служби України та позивачу до теперішнього часу не оголошенні
Позивач вважає непроведення атестації стосовно нього протиправною та за захистом своїх прав звернувся до суду.
(б) Позиція Відповідача
22.12.2022 від відповідача - Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_6 ) до суду надійшов відзив на позовну заяву, в якій він просив у задоволенні позовних вимог відмовити.
Відповідач зазначив, що ОСОБА_1 проходить військову службу в НОМЕР_1 прикордонному загоні Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ).
Від Адміністрації Державної прикордонної служби України до Південного регіонального управління (м. Одеса) державної прикордонної служби України надійшли пропозиції щодо переатестації Позивача для отримання військового звання «старший лейтенант», які були 02.07.2021 року за Вих. №12/2273 переправлені Південним регіональним управлінням (м. Одеса) державної прикордонної служби України до НОМЕР_1 прикордонного загону (м. Білгород-Дністровський) Південного регіонального управління (м.Одеса) Державної прикордонної служби України. Від Адміністрації Державної прикордонної служби України до Південного регіонального управління (м. Одеса) державної прикордонної служби України надійшли пропозиції щодо переатестації Позивача для отримання військового звання «старший лейтенант», які були 20.04.2022 року за Вих. №12/1618 переправлені Південним регіональним управлінням (м. Одеса) державної прикордонної служби України до НОМЕР_1 прикордонного загону (м ІНФОРМАЦІЯ_1 .
Південне регіональне управління Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_6 ) зазначає, що Позивач на думку Відповідача 2 помилково обґрунтовує свої вимоги посилаючись на наказ Адміністрації державної прикордонної служби України «Про затвердження Інструкції про порядок атестування військовослужбовців Державної прикордонної служби України» від 28.09.2012 року №771 (далі Інструкція), так як даною Інструкцією не встановлений порядок присвоєння військового звання в порядку переатестації.
26.12.2022 від відповідача - Адміністрації Державної прикордонної служби України до суду надійшов відзив на позовну заяву, в якій він просив у задоволенні позовних вимог відмовити.
Відповідач зазначив, що 20.04.2022 за №12/1618-22-Вих на адресу Адміністрації Державної прикордонної служби України надійшли матеріали щодо присвоєння ОСОБА_1 військового звання «старший лейтенант» в порядку переатестації. 28.04.2022 року за №12-10434/0/6-22-Вих зазначені матеріали були повернуті до Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України без реалізації.
Рішенням Адміністрації Держприкордонслужби, яке оформлено листом за №12-10434/0/6-22-вих від 28.04.22 року повернуто матеріали щодо присвоєння військового звання, оскільки службові обов'язки за посадою заступника начальника застави вогневої підтримки прикордонної комендатури швидкого реагування не є спорідненими тими, які Позивач виконував за однією з посад в органах внутрішніх справ та Національній поліції України, що передбачала спеціальне звання.
26.12.2022 від відповідача - НОМЕР_1 прикордонного загону (м. Білгород-Дністровський) Південного регіонального управління (м.Одеса) Державної прикордонної служби України до суду надійшов відзив на позовну заяву, в якій він просив у задоволенні позовних вимог відмовити.
Відповідач зазначив, що відповідно до протоколу наради командування від 05.04.2022 №11 було вирішено затвердити пропозиції (в т.ч. відносно позивача) щодо присвоєння первинних офіцерських звань та проведення переатестації військовослужбовців.
На виконання рішення наради командування, 17.04.2022 за №12/2405-22- Вих було направлено до Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України матеріали щодо прийняття на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу з одночасним присвоєнням військового звання офіцерського складу в порядку переатестації головного сержанта ОСОБА_1 згідно з перерахованими додатками.
З огляду на вищевикладене, керівництвом НОМЕР_1 прикордонного загону було вжито всіх належних заходів щодо присвоєння офіцерського звання позивача, тому позовні вимоги в частині визнання протиправними дії відповідач вважає виключно суб'єктивним необгрунтованим втручанням в дискреційні повноваження позивача.
ІІІ. Процедура та рух справи
17.11.2022 суд ухвалою позовну заяву залишив без руху.
17.10.2022 р. ухвалою Одеський окружний адміністративний суд, прийняв позовну заяву до розгляду та відкрив провадження за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні).
Справу суд розглянув в порядку спрощеного позовного провадження без виклику сторін.
ІV. Обставини справи встановлені судом та докази на їх підтвердження
Позивач в період з 17.09.2009 року по 28.08.2018 року проходив службу в органах внутрішніх справ та Національної поліції України на наступних посадах:
-з 01.04.2015 року по 06.11.2015 року міліціонер взводу №1 роти батальйону патрульної служби міліції особливого призначення «Луганськ-1» ГУМВС України у Луганській області;
-з 07.11.2015 року по 26.12.2016 року інспектор батальйону патрульної служби поліції особливого призначення «Луганськ-1» ГУНП України у Луганській області;
-з 26.12.2016 року по 24.02.2017 року інспектор взводу №1 роти №4 батальйону патрульної служби поліції особливого призначення «Луганськ-1» ГУНП України у Луганській області;
-з 24.12.2017 року по 15.03.2018 року оперуповноважений відділу боротьби з торгівлею людьми та злочинами у сфері суспільної моралі управління боротьби зі злочинами, пов'язаними з торгівлею людьми ГУНП України у Луганській області;
-з 15.03.2018 року по 28.08.2018 року інспектор вибухотехнік сектору забезпечення вибухотехніки вибухотехнічного відділу ГУНП України у Луганській області;
- Наказом ГУНП від 27.08.2018 року за № 388-ос звільнений зі служби в поліції за ст.77 ч. 1 п.7 (за власним бажанням) Закону України «Про Національну поліцію.
Позивач в період з 01.10.2018 року по теперішній час проходить військову службу в органах Державної прикордонної служби України, на наступних посадах:
-з 01.10.2018 року по 05.10.2018 року інспектор прикордонного контролю групи інспекторів прикордонного контролю відділення інспекторів прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 »(тип А) відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » I категорії (тип Б) НОМЕР_7 прикордонного загону Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України;
-з 05.10.2018 року по 10.07.2019 року інспектор прикордонної служби 2 категорії оператор 3 віддрів прикордонної служби відділу прикордонної служби (тип С) НОМЕР_7 прикордонного загону Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України;
-з 10.07.2019 року по 10.01.2020 року інспектор прикордонної служби 2 категорії номер обслуги 1 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби (тип С) НОМЕР_7 прикордонного загону Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України;
-з 10.01.2020 року по 09.07.2020 року інспектор прикордонної служби 2 категорії кулеметник 3 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби (тип С) НОМЕР_7 прикордонного загону Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України;
-з 09.07.2020 року по 12.01.2021 року інспектор прикордонної служби 2 категорії гранатометник 1 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби (тип С) НОМЕР_7 прикордонного загону Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України;
-з 12.01.2021 року по 25.01.2021 року у розпорядженні начальника НОМЕР_1 прикордонного загону Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України;
-з 25.01.2021 року по 31.08.2021 року заступник начальника застави вогневої підтримки прикордонної комендатури швидкого реагування НОМЕР_1 прикордонного загону Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України;
-з 31.08.2021 року по цей час заступник начальника застави вогневої підтримки прикордонної комендатури швидкого реагування НОМЕР_1 прикордонного загону Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України.
Відповідно до протоколу наради командування НОМЕР_1 прикордонного загону (м. Білгород-Дністровський) Південного регіонального управління (м.Одеса) Державної прикордонної служби України від 05.04.2022 №11 було вирішено затвердити пропозиції (в т.ч. відносно позивача) щодо присвоєння первинних офіцерських звань та проведення переатестації військовослужбовців.
На виконання рішення наради командування, 17.04.2022 за №12/2405-22- Вих було направлено до Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України матеріали щодо прийняття на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу з одночасним присвоєнням військового звання офіцерського складу в порядку переатестації головного сержанта ОСОБА_1 згідно з перерахованими додатками.
20.04.2022 року за №12/1618-22-Вих на адресу Адміністрації Державної прикордонної служби України надійшли матеріали щодо присвоєння ОСОБА_1 військового звання «старший лейтенант» в порядку переатестації.
28.04.2022 року за №12-10434/0/6-22-Вих зазначені матеріали були повернуті до Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України без реалізації. В обґрунтування листа зазначено, що матеріали щодо присвоєння військового звання «старший лейтенант» у порядку переатестації головному сержанту ОСОБА_1 (П-031379) повертаються у зв'язку з неможливістю проведення такої переатестації відповідно до абзацу другого пункту 82 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України.
Вважаючи непроведення атестації протиправним, позивач звернувся до суду із даним позовом.
V. Джерела права та висновки суду
Частиною 2 ст. 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відповідно до частини першої статті 2 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» від 25.03.1992 року № 2232-XII (далі - Закон № 2232-XII) військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров'я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов'язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.
Частиною четвертою статті 2 Закону № 2232-ХІІ визначено, що порядок проходження військової служби, права та обов'язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.
Відповідно до статті 2 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» Указом Президента України від 29.12.2009 № 1115/2009 затверджено Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України (далі Положення № 1115/2009).
Цим Положенням визначається порядок проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України (далі - Держприкордонслужба) у мирний час та особливості проходження військової служби в ній в особливий період.
Відповідно до пунктів 2, 3 Положення № 1115/2009 громадяни проходять військову службу в Держприкордонслужбі (далі - військова служба) в добровільному порядку або за призовом. Громадяни, які проходять військову службу в Держприкордонслужбі, є військовослужбовцями Держприкордонслужби (далі - військовослужбовці). У добровільному порядку в Держприкордонслужбі громадяни проходять: військову службу за контрактом осіб сержантського і старшинського складу.
Відповідно до пункту 12 Положення № 1115/2009 встановлення, зміна або припинення правових відносин військовослужбовців з державою, зокрема включення їх до списків особового складу органів Держприкордонслужби або виключення з таких списків, присвоєння та позбавлення військових звань, пониження та поновлення у військових званнях, призначення на посади та звільнення з посад, переміщення по службі, звільнення з військової служби, залишення на військовій службі понад граничний вік перебування на військовій службі, направлення за кордон, укладення та припинення (розірвання) контракту, продовження його строку тощо, оформлюється письмовими наказами на підставі документів, види та форма яких установлюються наказом Міністерства внутрішніх справ України. Відповідно до статті 1 КЗпП України його чинність поширюється на працівників. При цьому військовослужбовці не перебувають у трудових відносинах з військовими частинами, а проходять особливий вид публічної служби, перебуваючи на державному забезпеченні.
Відповідно до пункту 49 Положення військовослужбовці, які проходять військову службу в органах Держприкордонслужби, поділяються на рядовий склад, сержантський і старшинський склад, офіцерський склад.
Пунктом 52 Положення № 1115/2009 визначено, що старшинство та послідовність військових звань визначаються відповідно до статті 5 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу».
Пунктом 82 Положення № 1115/2009 визначено, що військовозобов'язаним, які мають спеціальні звання середнього, старшого та вищого начальницького складу або класні чини, в разі їх прийняття на військову службу за контрактом присвоюються військові звання в порядку переатестації з урахуванням їх спеціальних звань або класних чинів. Така переатестація може здійснюватися лише за умови відбору громадянина для дальшого проходження військової служби в органах Держприкордонслужби на посаді, обов'язки за якою є спорідненими з тими, які він виконував за посадою, що передбачала наявність у нього спеціального звання чи класного чину.
Військові звання в порядку переатестації присвоюються також військовослужбовцям Держприкордонслужби, які мають спеціальні звання середнього, старшого та вищого начальницького складу або класні чини, в разі їх призначення на посади, обов'язки за якими є спорідненими з тими, які ними виконувалися за посадами, що передбачали спеціальне звання чи класний чин.
Пропозиції щодо переатестації готуються при розгляді питання про прийняття на військову службу за контрактом та подаються для прийняття рішення:
на громадян, які приймаються на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу, - Голові Державної прикордонної служби України.
Порядок атестування військовослужбовців Державної прикордонної служби України регулюється Інструкцією про порядок атестування військовослужбовців Державної прикордонної служби України, яка затверджена наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 28.09.2012 №771, який зареєстровано в Міністерстві юстиції України 18.10.2012 за №1758/22070.
Пунктом 1.1. Інструкції визначено, що атестування військовослужбовців проводиться з метою забезпечення правильного добору, розстановки, виховання і вдосконалення підготовки військових кадрів шляхом об'єктивного оцінювання професійного рівня, ділових та моральних якостей кожного військовослужбовця, відповідності їх займаній посаді, визначення перспективи подальшого проходження військової служби, зокрема формування кадрового резерву для призначення на керівні посади, направлення на навчання, а також для присвоєння військовослужбовцям первинного офіцерського звання.
Відповідно до п.4.1. Інструкції підставі аналізу на виконання військовослужбовцем, що атестується, визначених посадовою інструкцією обов'язків, його ділових та особистих якостей посадова особа, яка складає службову характеристику та атестаційний висновок або погоджує їх, зазначає в атестаційному листі атестаційний висновок, а атестаційна комісія шляхом відкритого голосування приймає одне з таких рішень:
а) при плановому первинному атестуванні:
гідний присвоєння первинного офіцерського звання;
присвоєння первинного офіцерського звання є недоцільним;
б) при плановому періодичному, а також позаплановому атестуванні:
займаній посаді відповідає;
займаній посаді не відповідає.
Відповідно до п.4.2. Інструкції У разі зазначення в атестаційному листі уповноваженою посадовою особою висновку або прийняття атестаційною комісією рішення ”займаній посаді відповідає” можуть бути зазначені додаткові рекомендації:
гідний висунення на вищу посаду (із зазначенням посади);
гідний включення до кадрового резерву на керівну посаду (із зазначенням посади);
доцільно направити на навчання до вищого військового навчального закладу чи на курси підвищення кваліфікації (перепідготовки) і в який строк;
доцільно призначити на рівну посаду (із зазначенням підстав та мети переміщення - службова необхідність, проведення планової заміни, для більш доцільного використання тощо);
доцільно укласти новий контракт про проходження військової служби (у разі проведення атестації з підстав, передбачених абзацом другим пункту 1.4 розділу І цієї Інструкції);
гідний зняття накладеного дисциплінарного стягнення - попередження про неповну службову відповідність (у разі проведення атестації з підстав, передбачених абзацом шостим пункту 1.4 розділу І цієї Інструкції).
Згідно п.4.4. Інструкції засідання атестаційної комісії вважається правомочним, якщо на ньому присутні не менш як три чверті її складу. Рішення комісії приймається щодо кожного військовослужбовця, що атестується, простою більшістю голосів членів комісії. Голосування проводиться за відсутності військовослужбовця, що атестується. У разі однакової кількості голосів приймається рішення на користь військовослужбовця, що атестується.
Відповідно до п.4.9. Інструкції затверджена атестація доводиться військовослужбовцю у 10-денний строк після надходження атестаційного листа до органу Держприкордонслужби. Особа, яку атестовано, ознайомившись із затвердженою атестацією, ставить в атестаційному листі свій підпис і зазначає дату ознайомлення.
Згідно п.4.12. Інструкції атестаційні матеріали зберігаються в особовій справі військовослужбовця.
Пунктом 5.2. Інструкції визначено, що призначення військовослужбовця на нижчу посаду або призначення його на рівну посаду з іншим профілем діяльності для більш доцільного використання, звільнення з військової служби за службовою невідповідністю на підставі прийнятого за результатами атестації рішення здійснюються у стислі строки, але не пізніше ніж через три місяці з дня ознайомлення військовослужбовця із затвердженою атестацією. Реалізація таких рішень після закінчення зазначеного строку не допускається. Час хвороби військовослужбовця, а також час його перебування у відпустці до цього строку не включається.
Військовослужбовці призначаються на посади з урахуванням відповідності їх професійної (фахової) підготовки за відповідним напрямом чи основною або спорідненою спеціальністю, освітньо-кваліфікаційного рівня визначеним посадовими інструкціями вимогам до цих посад та досвіду служби за фахом.
У разі коли за підсумками атестування є потреба призначити військовослужбовця на посаду, призначення на яку можливе лише після проходження ним додаткової підготовки в межах наявної у нього професійної (фахової) підготовки за відповідним напрямом чи основною або спорідненою спеціальністю, і військовослужбовець не заперечує проти цього, його призначенню на таку посаду повинна передувати відповідна підготовка (перепідготовка).
Згідно п.5.3. Інструкції у разі призначення військовослужбовців на інші посади, їх звільнення з військової служби в міжатестаційний період атестування не проводиться, а необхідні для прийняття рішення відомості зазначаються у поданнях до призначення, присвоєння військових звань або звільнення з військової служби.
Відповідно до п.5.4. Інструкції про результати атестування начальники органів Держприкордонслужби в місячний строк за підпорядкуванням інформують вищий орган Держприкордонслужби та організують роботу з реалізації прийнятих рішень.
Пунктом 5.5. Інструкції визначено, що прийняті за підсумками атестування рішення (за винятком випадків, зазначених у пункті 5.2 цього розділу) повинні бути реалізовані відповідними начальниками протягом року після ознайомлення з ними атестованих військовослужбовців.
Судом встановлено, що від Адміністрації Державної прикордонної служби України до Південного регіонального управління (м. Одеса) державної прикордонної служби України надійшли пропозиції щодо переатестації Позивача для отримання військового звання «старший лейтенант», які були 02.07.2021 за Вих. №12/2273 переправлені Південним регіональним управлінням (м. Одеса) державної прикордонної служби України до НОМЕР_1 прикордонного загону (м. Білгород-Дністровський) Південного регіонального управління (м.Одеса) Державної прикордонної служби України.
Крім того, від Адміністрації Державної прикордонної служби України до Південного регіонального управління (м. Одеса) державної прикордонної служби України надійшли пропозиції щодо переатестації Позивача для отримання військового звання «старший лейтенант», які були 20.04.2022 року за Вих. №12/1618 переправлені Південним регіональним управлінням (м. Одеса) державної прикордонної служби України до НОМЕР_1 прикордонного загону (м. Білгород-Дністровський) Південного регіонального управління (м.Одеса) Державної прикордонної служби України.
Відповідно до протоколу наради командування НОМЕР_1 прикордонного загону (м. Білгород-Дністровський) Південного регіонального управління (м.Одеса) Державної прикордонної служби України від 05.04.2022 №11 було вирішено затвердити пропозиції (в т.ч. відносно позивача) щодо присвоєння первинних офіцерських звань та проведення переатестації військовослужбовців.
На виконання рішення наради командування, 17.04.2022 за №12/2405-22- Вих було направлено до Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України матеріали щодо прийняття на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу з одночасним присвоєнням військового звання офіцерського складу в порядку переатестації головного сержанта ОСОБА_1 згідно з перерахованими додатками.
Таким чином, керівництвом НОМЕР_1 прикордонного загону було вжито всіх належних заходів щодо направлення документів позивача для вирішення питання щодо присвоєння офіцерського звання позивачу.
Таким чином позовні вимоги позивача щодо визнання протиправними дії НОМЕР_1 прикордонного загону (м.Білгород- Дністровський) Південного регіонального управління (м.Одеса) Державної прикордонної служби України в/ч НОМЕР_2 ( АДРЕСА_1 ; ЄДРПОУ 14321831) щодо не своєчасного направлення до Південного регіонального управління (м.Одеса) Державної прикордонної служби України (ЄДРПОУ 14321802; вул. Жуковського, 6.1, м. Одеса, 65014) матеріалів атестування ОСОБА_1 (паспорт НОМЕР_3 , виданий Дарницьким РВ ГУДМСУ в м. Києві 16.01.2015; ІПН НОМЕР_4 ) в 2021 та 2022 та визнання протиправними дії Південного регіонального управління (м.Одеса) Державної прикордонної служби України (ЄДРПОУ 14321802; вул. Жуковського, 6.1. м. Одеса, 65014) щодо не своєчасного направлення до Адміністрації Державної прикордонної служби України (ЄДРПОУ 00034039; вул. Володимирська, 26, м. Київ, 01601, Україна) матеріалів атестування ОСОБА_1 (паспорт НОМЕР_5 , виданий Дарницьким РВ ГУДМСУ в м. Києві 16.01.2015; 3211712111) в 2021 та 2022 не підлягають задоволенню.
В свою чергу судом встановлено, що 20.04.2022 року за №12/1618-22-Вих на адресу Адміністрації Державної прикордонної служби України надійшли матеріали щодо присвоєння ОСОБА_1 військового звання «старший лейтенант» в порядку переатестації.
28.04.2022 року за №12-10434/0/6-22-Вих зазначені матеріали були повернуті до Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України без реалізації. В обґрунтування листа зазначено, що матеріали щодо присвоєння військового звання «старший лейтенант» у порядку переатестації головному сержанту ОСОБА_1 (П-031379) повертаються у зв'язку з неможливістю проведення такої переатестації відповідно до абзацу другого пункту 82 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України.
Відповідно до пункту 82 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента України від 29 грудня 2009 року за № 1115/2009 військові звання в порядку переатестації присвоюються військовослужбовцям Держприкордонслужби, які мають спеціальні звання середнього, старшого та вищого Начальницького складу або класні чини, в разі їх призначення на посади, обов'язки за якими є спорідненими з тими, які ними виконувалися за посадами, що передбачали спеціальне звання чи класний чин.
Так, національним класифікатором України класифікатором професій, який затверджений Наказом Держспоживстандатру України за №327 від 28.07.2010 року (чинний від 01.11.2010) визначено сферу його застосування :
1.1 Національний класифікатор України "Класифікатор професій" розроблено на виконання постанови Кабінету Міністрів України від 04.05.93 року № 326 "Про Концепцію побудови національної статистики України та Державну програму переходу на міжнародну систему обліку і статистики"
1.2 Цей класифікатор призначений для застосування центральними органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування, об'єднаннями соціальних партнерів усіх рівнів, іншими громадськими організаціями, всіма суб'єктами господарювання під час запису про роботу у трудові книжки працівників
1.3 Професійні назви робіт, які наведені у цьому класифікаторі, рекомендовано застосовувати під час утворення нових назв професій та посад у зв'язку з розвитком нових видів економічної діяльності та технологій Відповідно до п. 3 «основні положення» КП визначено такі поняття:
Робота - певні завдання та обов'язки, що виконані, виконуються чи повинні бути виконані однією особою.
Кваліфікація - здатність виконувати завдання та обов'язки відповідної роботи. Професія - здатність виконувати подібні які вимагають від особи певної кваліфікації.
Робота є статистичною одиницею, що класифікується відповідно до кваліфікації, необхідної для її виконання.
Освітня та професійна кваліфікація визначаються відповідно до законодавства. Необхідний рівень освіти досягається завдяки реалізації освітніх, освітньо-професійних та освітньо-наукових програм підготовки і має в цілому відповідати колу та складності професійних завдань та обов'язків. Спеціалізація пов'язана як з необхідною галуззю знань, використовуваними інструментами чи устаткуванням, так і з продукцією, яка виробляється, або надаваними послугами і відповідає певною мірою деталізованому колу професійних завдань та обов'язків.
Споріднена (однотипна) професійна назва роботи, яка може застосовуватися окремо в межах даної класифікаційної групи, наприклад, ювелір (ювелір- модельєр), кінооператор (фотооператор) бортовий, молодша медична сестра (санітарка, санітарка-прибиральниця, санітарка-буфетниця та ін.), моторист (машиніст).
Посада на яку призначений Позивач - заступника начальника застави вогневої підтримки прикордонної комендатури швидкого реагування НОМЕР_1 прикордонного загону Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України не є спорідненою (однотипною) з посадою інспектора - вибухотехніка сектору забезпечення вибухотехніки вибухотехнічного відділу ГУНП України у Луганській області, яку Позивач виконував за посадою, що передбачала спеціальне звання, так як обов'язки за посадою заступника начальника застави вогневої підтримки прикордонної комендатури швидкого реагування не е спорідненими (однотипними) з посадовими обов'язками інспектора вибухотехніка сектору забезпечення вибухотехніки - вибухотехнічного відділу ГУНП України у Луганській області. Слід зазначити, що обов'язки за посадою заступника начальника застави вогневої підтримки прикордонної комендатури швидкого реагування не є спорідненими (однотипними) з посадовими обов'язками також з іншими посадами, які Позивач займав при проходженні служби в органах внутрішніх справ та Національній поліції України.
Так, посадовою інструкцію інспектора - вибухотехніка сектору забезпечення вибухотехніки вибухотехнічного відділу ГУНП України у Луганській області, яка додана до адміністративного позову визначено обов'язки інспектора вибухотехніка, зокрема участь в оглядах місць події за фактом вибухів, в оглядах в місць події за загрозами вибухів, виконання вказівки керівництва відділу при виявленні вибухових пристроїв та вибухових речовин, вилучення з незаконного обігу вибухових пристроїв і речовин та при їх знешкодженні чи знищенні (п.2.2 посадової інструкції) та особисто, за вказівкою керівництва, приймати участь у розкритті злочинів з подальшим експертним супроводженням з розслідування та розкриття злочинів за фактом вибухів (п.2.13 посадової інструкції).
Посадовою інструкцією (додаток №39) до Наказу Білгород-Дністровського прикордонного загону від 29 липня 2021 року №962-АГ, яка додана Позивачем до адміністративного позову, визначено обов'язки заступника начальника застави вогневої підтримки прикордонної комендатури швидкого реагування НОМЕР_1 прикордонного загону Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України.
Серед переліку обов'язків заступника начальника застави вогневої підтримки прикордонної комендатури швидкого реагування НОМЕР_1 прикордонного загону Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України немає жодного обов'язку, який міститься в обов'язках інспектора вибухотехніка, зокрема не має участі в оглядах місць події за фактом вибухів, в оглядах в місць події за загрозами вибухів, виконання вказівки керівництва відділу при виявленні вибухових пристроїв та вибухових речовин, вилучення з незаконного обігу вибухових пристроїв і речовин та при їх знешкодженні чи знищенні.
Отже, обов'язки, які виконує Позивач за посадою заступника начальника застави вогневої підтримки прикордонної комендатури швидкого реагування НОМЕР_1 прикордонного загону Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України не є спорідненими з тими, які Позивач виконував за посадою інспектора вибухотехніка сектору забезпечення вибухотехніки вибухотехнічного відділу ГУНП України у Луганській області.
Матеріали щодо присвоєння ОСОБА_1 військового звання «старший Лейтенант в порядку переатестації були повернуті до Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України без реалізації, оскільки службові обов'язки за посадою заступника начальника застави вогневої підтримки прикордонної комендатури швидкого реагування не є спорідненими з тими, які Позивач виконував за однією з посад в органах внутрішніх справ та Національній поліції України, що передбачала спеціальне звання.
Доказів атестації ОСОБА_1 у 2021 та 2022 роках не проводилось, що підтверджується листом Адміністрації Держприкордонслужби від 28.11.2022 року за №12-38634/0/6-22-Вих, який був наданий на запит адвоката Панчошак О.Д. від 23.11.22022 року за №23/11-A3-3 тa службовою запискою управління кадрового менеджменту Адміністрації Держприкордонслужби від 19.12.2022 року за № 12/14348-22-вн.
Відповідно до статті 19 Конституції України органи державної влади та їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені законодавством.
Отже, рішення Адміністрації Держприкордонслужби, яке оформлено листом за №12-10434/0/6-22-вих від 28.04.22 про повернення без реалізації документів щодо присвоєння ОСОБА_1 військового звання «старший лейтенант» в порядку переатестації законним та обґрунтованим.
Згідно статті 72 КАС України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини що мають значення для правильного вирішення справи.
Згідно частини 1 статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.
Згідно частини 2 статті 77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на Відповідача. У таких справах суб'єкт владних повноважень не може посилатись на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.
За приписами частини четвертої статті 78 Кодексу адміністративного судочинства України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.
Згідно п. 41 висновку № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень обов'язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов'язку може змінюватися залежно від характеру рішення. Згідно з практикою Європейського суду з прав людини очікуваний обсяг обґрунтування залежить від різних доводів, що їх може наводити кожна зі сторін, а також від різних правових положень, звичаїв та доктринальних принципів, а крім того, ще й від різних практик підготовки та представлення рішень у різних країнах. З тим, щоб дотриматися принципу справедливого суду, обґрунтування рішення повинно засвідчити, що суддя справді дослідив усі основні питання, винесені на його розгляд.
Згідно зі ст.249 КАС України рішення суду повинно ґрунтуватись на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.
VI. Розподіл судових витрат
Враховуючи, що суд дійшов висновок про відсутність підстав для задоволення адміністративного позову, суд розподіл судових витрат не вирішує.
Керуючись ст. ст. 2, 139, 243-246 КАС України суд,-
В задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до НОМЕР_1 прикордонного загону (м. Білгород-Дністровський) Південного регіонального управління (м.Одеса) Державної прикордонної служби України, Адміністрації Державної прикордонної служби України, Південного регіонального управління (м. Одеса) державної прикордонної служби України про визнання протиправними дії та зобов'язання переглянути розділ 4 атестаційного листа,- відмовити.
Відповідно до статті 255 КАС України рішення суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Згідно з частиною першою статті 295 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів. Якщо розглянуто справу в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складання повного тексту рішення.
Апеляційна скарга подається учасниками справи до П'ятого апеляційного адміністративного суду.
Суддя Оксана БОЙКО
.