майдан Путятинський, 3/65, м. Житомир, 10002, тел. (0412) 48 16 20,
e-mail: inbox@zt.arbitr.gov.ua, web: https://zt.arbitr.gov.ua,
код ЄДРПОУ 03499916
"02" лютого 2023 р. м. Житомир Справа № 906/903/21
Господарський суд Житомирської області у складі:
судді Маріщенко Л.О.
секретар судового засідання: Малярчук Р.А.
за участю представників сторін:
від позивача: Демчик Н.О - ордер від 19.09.2022;
Кочетков А.Я. - дов. 14389 від 10.12.2021;
від відповідача: не з'явився
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі справу
за позовом ОСОБА_1
до 1.Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол"
2. ОСОБА_2
про оскарження рішень загальних зборів та визначення розміру статутного капіталу
В судовому засіданні 03.01.2023 оголошувалась перерва до 02.02.2023 відповідно до ст.216 ГПК України.
ОСОБА_1 звернулася до суду з позовними вимогами:
- прийняти рішення, яким визнати недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" від 26.01.2021 в частині призначення директором Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 та внесення зміни у відомостях товариства, які містяться в ЄДРПОУ, а саме щодо звільнення директора ОСОБА_3 з 27.01.2021 та призначенням директором товариства ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визначення уповноваженої особи на подання державному реєстратору відповідних статутних документів, в тому числі даного протоколу, а саме ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , надання їй повноваження без довіреності вчиняти всі дії без обмеження, оформлені протоколом №6/21 від 26.01.2021 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "НІРОЛ" код ЄДРПОУ: 42502156;
- прийняти рішення, яким визнати недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальності "Нірол" від 02.04.2021 щодо: Затвердження статуту товариства в новій редакції. Відкладення питання щодо поділ чистого прибутку товариства, виплату дивідендів та визначення їх розміру. Збільшення розміру статутного капіталу товариства на 250000,00 грн та затвердження статутного капіталу товариства в розмірі 505055,71 грн. Встановлення строку формування статутного капіталу товариства 6 (шість) місяців з дня реєстрації внесення змін у відомостях товариства. Погодження, розподілення, затвердження розміру та вартості часток учасників товариства в статутному капіталі товариства, а саме: ОСОБА_2 , володіє 90 (дев'яносто) % статутного капіталу товариства та внесення вкладу в статутний капітал у грошовій формі в розмірі 454550,13 грн. Додатково вносить кошти в розмірі 224999,99 грн. ОСОБА_1 , володіє 10 (десять) % статутного капіталу товариства внесення нею вкладу в статутний капітал у грошовій формі розмірі 50505,57 грн. Додатково вносить кошти в розмірі 25000,00 грн, оформлені протоколом №02/04 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" від 02.04.2021. Та визнати недійсними з моменту реєстрації статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" у редакції, затверджених рішеннями загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" від 02.04.2021, оформлене протоколом №02/04 від 02.04.2021.
- визначити розмір статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" в розмірі 255055,71 грн.
В обґрунтування позовних вимог зазначено, що рішення загальних зборів учасників ТОВ "Нірол" від 26.01.2021 та від 02.04.2021 прийняті з порушенням вимог статуту підприємства та Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".
Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 18.08.2021 справу №906/903/21 передано для розгляду судді Давидюку В.К.
Ухвалою суду від 25.08.2021 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі; постановлено здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 28.09.2021.
22.09.2021 суд отримав від представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" та ОСОБА_2 відзиви на позовну заяву, в яких позовні вимоги не визнаються. У відзивах на позовну заяву зазначено, що описова частина позовної заяви складається з фактичних обставин справи, яка була предметом розгляду в Господарському суді Житомирської області у справі №906/92/21 та по якій є рішення суду від 26.07.2021, яким в задоволенні позову ОСОБА_1 відмовлено. Позивач фактично не приймає ніякої участі в управлінні товариством, вимоги статуту та рішення загальних зборів не виконує. 26.01.2021 учасниками загальних зборів ТОВ "Нірол" будь-які рішення щодо затвердження статуту не приймалися. Розбіжність в датах звільнення колишнього директора ОСОБА_3 є технічною опискою та не впливає на суть і зміст прийнятого рішення, а також не є суттєвим порушенням прав позивача. Загальні збори ТОВ "Нірол" відбулися за фактичним місцезнаходженням за адресою: АДРЕСА_1 , оскільки за місцем реєстрації на той час за адресою: АДРЕСА_2 , знаходиться приватний будинок, доступу до території якого ніхто з учасників товариства не мав. Направлення позивачу ОСОБА_2 листа про сплату додаткового вкладу на підставі протоколу 02/04 від 02.04.2021 відбулося у зв'язку з помилковим ототожненням засновника та учасника товариства, оскільки вказаний протокол не містить відповідної інформації. Повідомлення про проведення загальних зборів було направлено позивачу завчасно, тому була надана можливість ознайомитися з документами, в тому числі проектом статуту товариства. Змістом протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Нірол" від 02.04.2021 спростовується здійснення у ньому розподілу часток учасників товариства.
05.10.2021 до суду від позивача надійшла заява (уточнення), в якій позивач зазначає, що у прохальній частині позовної заяви допущено описку, а саме п. 2 прохальної частини позивач просить викласти у наступній редакції: "прийняти рішення, яким визнати недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальності "Нірол" від 02.04.2021 щодо: Затвердження статуту товариства в новій редакції. Відкладення питання щодо поділ чистого прибутку товариства, виплату дивідендів та визначення їх розміру. Збільшення розміру статутного капіталу товариства на 250000,00 грн та затвердження статутного капіталу товариства в розмірі 505055,71 грн. Встановлення строку формування статутного капіталу товариства 6 (шість) місяців з дня реєстрації внесення змін у відомостях товариства. Погодження, розподілення, затвердження розміру та вартості часток учасників товариства в статутному капіталі товариства, а саме: ОСОБА_2 , володіє 90 (дев'яносто) % статутного капіталу товариства та внесення вкладу в статутний капітал у грошовій формі в розмірі 454550,13 грн. Додатково вносить кошти в розмірі 224999,99 грн. ОСОБА_1 , володіє 10 (десять) % статутного капіталу товариства внесення нею вкладу в статутний капітал у грошовій формі розмірі 50505,57 грн. Додатково вносить кошти в розмірі 25000,00 грн, оформлені протоколом №02/04 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" від 02.04.2021. Та визнати недійсними з моменту реєстрації статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" у редакції, затверджених рішеннями загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" від 02.04.2021, оформлене протоколом №02/04 від 02.04.2021.
З врахуванням норм ст.46 ГПК України, суд прийняв до розгляду заяву (уточнення) прохальної частини позовної заяви в частині зазначення дати рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальності "Нірол", а саме 02.04.2021.
Ухвалою від 22.11.2021 закрито підготовче провадження та призначено розгляд справи по суті.
В судовому засіданні 23.02.2022 проголошено вступну та резолютивну частину рішення.
У зв'язку з увільненням від роботи пов'язаного з призовом на військову службу осіб з числа резервістів в особливий період судді ОСОБА_4 розпорядженням керівника апарату господарського суду Житомирської області від 15.03.2022 № 24/2022 здійснено повторний автоматизований розподіл справи № 906/903/221.
Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 15.03.2022 справу №906/903/21 передано судді Маріщенко Л.О.
Ухвалою суду від 16.03.2022 прийнято справу № 906/903/21 до провадження. Розгляд справи по суті призначено на 03.05.2022.
Ухвалами суду від 03.05.2022, 07.07.2022, 04.10.2022, 15.11.2022 відкладено розгляд справи по суті на 07.07.2022, 04.10.2022, 15.11.2022,03.01.2023 відповідно.
В судовому засіданні 03.01.2023 оголошено перерву до 02.02.2023.
Представник позивача у судовому засіданні позовні вимоги підтримав у повному обсязі з підстав, викладених у позовній заяві. Зокрема вказує, що під час проведення загальних зборів ТОВ "Нірол" від 26.01.2021 та 02.04.2021 порушено процедуру скликання та проведення загальних зборів товариства, а саме: до порядку денного загальних зборів, які призначено на 26.01.2021, не включено розгляд пропозиції ОСОБА_1 про призначення директором товариства ОСОБА_5 ; загальні збори ТОВ "Нірол" від 26.01.2021 відбулися за адресою: АДРЕСА_3 , однак в листі від 23.12.2020 повідомлено про скликання загальних зборів ТОВ "Нірол" на 26.01.2021 об 11:00 за адресою: АДРЕСА_1 . Друге питання порядку денного загальних зборів учасників товариства від 26.01.2021 не відповідало формулюванню, яке викладено в листі від 23.12.2020. Водночас прийняття рішень про затвердження статуту товариства, про розподіл чистого прибутку, виплату дивідендів та їх розмір, збільшення статутного капіталу товариства відповідно до положень статуту віднесено до компетенції загальних зборів учасників товариства, а не зборів товариства. Як стверджує позивач, її не повідомляли як учасника товариства про проведення 02.04.2021 загальних зборів учасників товариства, вона не приймала участь у зборах та не голосувала за прийняті рішення. Крім того, до повідомлення від 01.03.2021 про скликання зборів учасників ТОВ "Нірол" долучено проект запропонованих змін до статуту товариства.
Відповідач-1 правом участі в судовому засіданні не скористався, пояснень причин неявки суду не надав.
Відповідно до інформації з реєстру ф103 на відправку рекомендованої кореспонденції за 05.01.2023 та інформації з офіційного сайту ПАТ "Укрпошта" щодо відстеження пересилання поштових відправлень, відправлення за №1000233273833 (копія ухвали суду від 03.01.2023 у справі №906/903/21), надіслане ТОВ "Нірол", та вручено останньому 13.01.2023.
Відповідач-2 в судове засідання не з'явився.
Суд зазначає, що судова кореспонденція у справі №906/903/21 направлялась відповідачу-2 на адресу, зазначену у позовній заяві, та станом на 06.02.2023 повернулася до суду з відмітками відділення поштового зв'язку: "адресат відсутній за вказаною адресою".
Відповідно до ч.6 ст.242 ГПК України, днем вручення судового рішення є, зокрема, день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про відмову отримати копію судового рішення чи відмітки про відсутність особи за адресою місцезнаходження, місця проживання чи перебування особи, яка зареєстрована у встановленому законом порядку, якщо ця особа не повідомила суду іншої адреси.
Частиною 7 ст.120 ГПК України передбачено, що учасники судового процесу зобов'язані повідомляти суд про зміну свого місцезнаходження чи місця проживання під час розгляду справи. У разі відсутності заяви про зміну місця проживання ухвала про повідомлення чи виклик надсилається учасникам судового процесу, які не мають офіційної електронної адреси, та за відсутності можливості сповістити їх за допомогою інших засобів зв'язку, які забезпечують фіксацію повідомлення або виклику, за останньою відомою суду адресою і вважається врученою, навіть якщо відповідний учасник судового процесу за цією адресою більше не знаходиться або не проживає.
Відповідно до ч.4 ст.13 ГПК України, кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов'язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.
Отже, направлення листа рекомендованою кореспонденцією на дійсну адресу є достатнім для того, щоб вважати повідомлення належним, оскільки отримання зазначеного листа адресатом перебуває поза межами контролю відправника, а, у даному випадку, суду (близька за змістом правова позиція викладена у постановах Верховного Суду від 18.03.2021 у справі №911/3142/19 та від 27.11.2019 у справі №913/879/17).
У разі якщо копію прийнятого судового рішення (ухвали, постанови, рішення) направлено судом листом за належною поштовою адресою, тобто повідомленою суду учасником справи, і повернено підприємством зв'язку з посиланням на відсутність (вибуття) адресата, відмову від одержання чи закінчення строку зберігання поштового відправлення, то вважається, що адресат повідомлений про прийняте судове рішення (постанова Верховного Суду від 12.03.2019 у справі №923/1432/15).
Водночас суд зазначає, що за змістом ст.ст.2, 4 Закону України "Про доступ до судових рішень", кожен має право на доступ до судових рішень у порядку, визначеному цим Законом. Судові рішення, внесені до Реєстру, є відкритими для безоплатного цілодобового доступу на офіційному веб-порталі судової влади України. Отже відповідач не був позбавлений права та можливості ознайомитись з ухвалами суду у справі № 906/300/22 в Єдиному державному реєстрі судових рішень.
Окрім того, інформація щодо слухання судом справ є публічною і розміщується на офіційному веб-сайті Господарського суду Житомирської області в мережі Інтернет, що також не позбавляє відповідача об'єктивної можливості дізнатися про слухання справи за його участю.
Сторони у розумні інтервали часу мають вживати заходів, щоб дізнатися про стан відомого їм судового провадження, та зобов'язані сумлінно користуватися наданими їм процесуальними правами (рішення Європейського суду з прав людини від 03.04.2008 у справі "Пономарьов проти України").
Таким чином, суд вжив усі залежні від нього заходи для належного та своєчасного повідомлення учасників справи про дату, час і місце розгляду справи. При цьому явка представників сторін в судове засідання обов'язковою не визнавалась, а неявка відповідача та неподання ним відзиву на позовну заяву не перешкоджають розгляду справи за наявними матеріалами, внаслідок чого суд розглядає справу за відсутності відповідача за наявними у ній документами, згідно з приписами ч.2 ст.178 та ст.202 ГПК України.
Заслухавши пояснення представників позивача, дослідивши матеріали справи, господарський суд
Як вбачається з матеріалів справи, на установчих зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" від 27.09.2018р., оформлених протоколом №1/18 було прийнято рішення про створення Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол"; затверджено статут та статутний капітал; визначено розподіл часток учасників в статутному капіталі: ОСОБА_6 - 70%; ОСОБА_1 - 30% (а.с.37 т.1).
З 28 грудня 2018 року ОСОБА_1 стала одноособовим учасником Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол", який володіє 100% статутного капіталу товариства.
28 лютого 2019 року між ОСОБА_1 (продавець) та ОСОБА_2 (покупець) було укладено договір купівлі-продажу частки в статутному капіталі, згідно п.1 якого продавець, який є власником частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" в розмірі 100%, яка сплачена нею в сумі 255055,71 грн., передає у власність (продає), а покупець приймає у власність (купує) вказану частку в розмірі 90%, а саме в сумі 229550,14 грн., і зобов'язується сплатити її вартість на умовах встановлених цим договором (а.с.21 т.1).
Згідно п.5 договору сторони оцінюють вартість частки, що продається за цим договором, в сумі 229550,14 грн., які покупець сплатив продавцю до підписання даного договору, що продавець підтверджує своїм підписом даного договору. Зміна ціни частки після підписання цього договору не допускається.
Після відповідної державної реєстрації змін до Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" до покупця від продавця переходять корпоративні права останнього, емітовані товариством, включаючи право на участь в управлінні товариством, отримання прибутку (дивідендів) та інші правомочності, передбачені законодавством України та установчими документами товариства пропорційно придбаній частці (п.6 договору).
Згідно п.7 договору з моменту укладання цього договору покупець стає по відношенню до Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" його єдиним учасником.
Відповідно до п.10 сторони підтвердили, що цей договір не носить характеру удаваного уявного правочину, сторони розуміють зміст договору, який прочитаний ними самостійно, усвідомлюємо правові наслідки укладання цього договору, дії сторін відповідають їх намірам створити для себе юридичні наслідки, ствердили, що не визнані у встановленому порядку недієздатними чи обмежено дієздатними, повністю або частково, і підписанням цього договору підтверджують, що дійшли згоди з усіх істотних умов договору, що зафіксовані в його тексті.
28 лютого 2019 року сторонами підписано акт приймання-передачі частини частки у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол", за яким ОСОБА_1 (продавець) передала, а ОСОБА_2 (покупець) прийняла у власність частку у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" (код ЄДРПОУ 42502156) у розмірі 229550,14 грн., що становить 90% статутного капіталу (а.с.24 т.1). Акт посвідчений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Ковалевським А.В. та зареєстрований в реєстрі за № №1517, 1518.
Загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" від 28.02.2019 року, оформлені протоколом №5/19, на зборах вирішено:
- прийняти ОСОБА_2 до складу учасників ТОВ "Нірол";
- ОСОБА_1 передала, а ОСОБА_2 прийняла у власність частку у статному капіталі ТОВ "Нірол" у розмірі 229550,14 грн., що становить 90% статутного капіталу;
- затвердити наступний склад учасників та їх часток у статутному капіталі: ОСОБА_2 - 90%; ОСОБА_1 - 10%;
- надати повноваження ОСОБА_1 на подання відповідних документів для проведення реєстрації щодо зміни учасника товариства (а.с.23 т.1).
Поряд з цим, 28 лютого 2019 року між ОСОБА_2 та ОСОБА_1 було укладено корпоративний договір, за умовами п.1 якого сторони є учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" і відповідно до положень Статуту та даних, що містяться у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських організацій, володіють наступними частками у статутному капіталі вказаного Товариства:
- ОСОБА_1 - 10%,
- ОСОБА_2 - 90%.
В п.4 корпоративного договору вказано, що сторони підтверджують, що продаж частини корпоративних прав від учасника - 1 ( ОСОБА_1 ) учаснику-2 ( ОСОБА_2 ) в розмірі 90% статутного капіталу, а також цей договір укладається в забезпечення поруки учасника-1 перед учасником-2 за виконання договору позики, який був укладений між учасником-2 та фізичної особою - ОСОБА_3 .
Згідно п.5 корпоративного договору на час виконання обов'язків ОСОБА_3 перед учасником-2 стосовно повернення суми позики у повному обсязі, учасник-2 набув право власності на частку в статутному капіталі товариства.
Пунктом 7 корпоративного договору сторони погодили, що учасник 2, як власник контрольного пакету голосів на загальних зборах учасників, до моменту повернення йому ОСОБА_3 у повному обсязі суми позики, зобов'язується не приймати рішень стосовно відчуження нерухомого майна, яке є власністю товариства, а також рішень щодо обтяження цього майна шляхом передачі його у платне користування або іпотеку третім особам.
Згідно п.8 корпоративного договору після повернення ОСОБА_3 позики учаснику 2, останній протягом 10-ти днів зобов'язується продати 100% частку належних йому у товаристві корпоративних прав учаснику 1 по їх номінальній вартості, за яку вартість ці корпоративні права були йому продані учасником 1.
Учасник 2 не має право провести відчуження належних йому у товаристві корпоративних прав третій особі у випадку виконання ОСОБА_3 перед ним зобов'язань по поверненню суми позики у повному обсязі (п.9 корпоративного договору).
Відповідно до п.10 корпоративного договору у випадку невиконання ОСОБА_3 перед учасником 2 зобов'язань по поверненню у повному обсязі суми позики у строки, передбачені договором позики, учасник 1 зобов'язаний укласти з учасником 2 договір купівлі-продажу належної йому частини корпоративних парв по їх номінальній вартості в 10-ти денний строк після такого невиконання і вийти зі складу учасників ТОВ "Нірол"(а.с.22 т.1).
Згідно Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань 01.03.2019 року в реєстрі було вчинено запис про включення ОСОБА_2 до складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол", її розмір внеску до статутного капіталу становить 229550,14 грн.
Відповідно до протоколу загальних зборів учасників №5/19 від 28.02.2019 на загальних зборах учасників ТОВ "Нірол" прийнято ОСОБА_2 до складу учасників товариства; зазначено про передачу ОСОБА_1 та прийняття ОСОБА_2 у власність частки в статутному капіталі ТОВ "Нірол" у розмірі 229550,14 грн, що становить 90% статутного капіталу; затверджено склад учасників товариства та їх часток у статутному капіталі, надано повноваження ОСОБА_1 на подання відповідних документів для проведення реєстрації щодо зміни учасника товариства (а.с. 29 т.1).
За інформацією з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 30.11.2020 (а.с. 51-53 т. 1) засновниками ТОВ "Нірол" є ОСОБА_1 ( АДРЕСА_4 ; розмір внеску до статутного фонду 25505,57 грн) та ОСОБА_2 ( АДРЕСА_5 ; розмір внеску до статутного фонду 229550,14 грн). Керівником юридичної особи зазначено ОСОБА_3 . Розмір статутного капіталу визначено у розмірі 255055,71 грн. Місцезнаходження юридичної особи: АДРЕСА_6 .
Згідно з матеріалами справи, 11.11.2020 ОСОБА_3 (директор ТОВ "Нірол") помер, про що підтверджується копією свідоцтва про смерть серії НОМЕР_1 від 18.11.2020 (а.с. 68 т. 1).
В матеріалах справ наявна копія повідомлення від 23.12.2020, адресована ОСОБА_1 , про скликання загальних зборів учасників ТОВ "Нірол" (код ЄДРПОУ 42502156), в якому зазначено, що загальні збори учасників товариства скликаються на вимогу учасника ТОВ "Нірол" ОСОБА_2 , яка володіє часткою, що становить 90% статутного капіталу товариства, які відбудуться 26.01.2021 об 11:00 за адресою: АДРЕСА_1 . Загальні збори скликаються у зв'язку зі смертю директора товариства - ОСОБА_3 . Порядок денний: 1. Призначення директора товариства; 2. Про подання документів до органів державної реєстрації. В повідомлені також вказано номер телефону, підпис ОСОБА_2 як учасника ТОВ "Нікар" (а.с. 78-79 т.1).
Учасник ТОВ "Нірол" ОСОБА_1 заявою від 31.12.2020 повідомила ОСОБА_2 про необхідність відкладення загальних зборів учасників ТОВ "Нірол" через всесвітню пандемію коронавірусу. Водночас вказала про можливість призначення директором ТОВ "Нірол" ОСОБА_5 . Крім того, просила адресата повідомити адресу зареєстрованого місця проживання або адресу листування. Вказана заява адресована ОСОБА_2 за адресами: АДРЕСА_7 (а.с. 80 т. 1); АДРЕСА_6 (а.с. 81 т.1); АДРЕСА_8 (а.с. 82 т.1); АДРЕСА_8 (а.с. 83 т.1); АДРЕСА_8 (а.с. 84 т.1).
В матеріалах справи наявна копія протоколу 6/21 від 26.01.2021 загальних зборів учасників товариства Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" код 42502156, юридична адреса: 10020, Житомирська область, м. Житомир, провулок 1-й Винокурний, 48-Б (а.с. 85 т. 1).
На загальних зборах учасників ТОВ "Нірол" 26.01.2021 присутній один учасник товариства - ОСОБА_2 (адреса проживання та реєстрації: АДРЕСА_5 ), якій належить 90% статутного капіталу ТОВ "Нірол". Водночас зазначено, що ОСОБА_1 ( АДРЕСА_4 ), що складає 10% статутного капіталу, повідомлена належним чином, але на зборах відсутня.
Порядок денний: 1. Про звільнення та обрання директора товариства; 2. Про внесення змін у відомості товариства та визначення уповноваженої особи на подання заяви державному реєстраторі про зміну у відомостях.
На вказаних зборах прийнято рішення:
1. У зв'язку зі смертю директора товариства ОСОБА_3 з 28.01.2021 та призначити директором ТОВ "Нірол" ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 з 29.01.2021;
2. Внести зміни у відомості товариства, які містяться в ЄДРПОУ, а саме: звільнення директора товариства ОСОБА_3 з 27.01.2021 та призначення директором ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 з 28.01.2021. Визначити уповноважену особу на подання державному реєстратору відповідних статутних документів, в тому числі даного протоколу, а саме: ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 , надати їй повноваження без довіреності вчиняти всі дії без обмежень.
За матеріалами справи, виконавчий орган ТОВ "Нірол" в особі директора Рудь О.А., адресувала ОСОБА_1 повідомлення про скликання зборів учасників ТОВ "Нірол" від 01.03.2021 (а.с. 86-87 т. 1), посилаючись на Закон України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", з порядком денним: 1. Про затвердження статуту товариства в новій редакції: 2. Про розподіл чистого прибутку товариства, про виплату дивідендів та їх розмір; 3. Про збільшення статутного капіталу товариства.
Місце зборів: АДРЕСА_9
Відповідно до протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Нірол" №02/04 від 02.04.2021 (а.с. 88 т. 1), місце проведення: АДРЕСА_10 .
На загальних зборів учасників товариства присутній учасник товариства - ОСОБА_2 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ; місце реєстрації та проживання: АДРЕСА_8 ), якій належить 90% статутного капіталу ТОВ "Нірол". Водночас зазначено, що ОСОБА_1 ( АДРЕСА_4 ), що складає 10% статутного капіталу, повідомлена належним чином (поштова квитанція та опис №1001427033171), але на зборах відсутня.
Порядок денний: 1. Про затвердження статуту товариства в новій редакції: 2. Про розподіл чистого прибутку товариства, про виплату дивідендів та їх розмір; 3. Про збільшення статутного капіталу товариства.
На вказаних зборах ухвалено рішення:
1. Затвердити статут товариства в новій редакції;
2. У зв'язку з відсутністю відомостей щодо господарської діяльності товариства відкласти питання щодо розподілу чистого прибутку товариства та виплату дивідендів та визначення їх розміру;
3. Збільшити розмір статутного капіталу товариства на 250000,00 грн та затвердити статутний капітал товариства в розмірі 505055,71 грн. Встановити строк формування статутного капіталу товариства 6 (шість) місяців з дня державної реєстрації внесення змін у відомостях товариства. Погодити, розподілити, затвердити розмір та вартість часток учасників товариства в статутному капіталі товариства:
1) ОСОБА_2 володіє 90% статутного капіталу товариства та вносить вклад у статутний капітал товариства у грошовій формі в розмірі 454550,13 грн. Додатково вносить кошти в розмірі 224999,99 грн;
2) ОСОБА_1 володіє 10% статутного капіталу та вносить у статутний капітал у грошовій формі в розмірі 50505,57 грн. Додатково вносить кошти у розмірі 25000,00 грн.
У зв'язку зі зміною відомостей щодо розміру статутного капіталу внести зміни у відомості товариства, подавши даний протокол державному реєстратору України. Відповідального за проведення процедури державної реєстрації товариства призначити учасника товариства ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 з наданням повноважень без доручення по здійсненню необхідних для цього юридичних дій а саме: представляти товариство в державних органах, органах нотаріату, державного реєстратора, подавати та підписувати установчі документи, реєстраційну заяву та всіх інших необхідних документів без будь-яких обмежень та з правом передорученням іншим особам.
Листом від 08.07.2021 директор ТОВ "Нірол" ОСОБА_2 повідомила учасника товариства ОСОБА_1 , що згідно рішення засновників ТОВ "Нірол", оформлених протоколом №02/04 від 02.04.2021, ОСОБА_1 необхідно додатково внести вклад в статутний капітал в сумі 25000,00 грн (а.с. 89-90 т. 1).
ОСОБА_1 звернулася до суду з вказаним позовом, оскільки вважає, що спірними рішеннями загальних зборів учасників ТОВ "Нірол" порушено її права як учасника товариства.
Оцінюючи подані докази та наведені обґрунтування за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, суд вважає, що позовні вимоги підлягають задоволенню, з огляду на таке.
Відповідно до ст.29 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" (в редакції, чинній на момент проведення загальних зборів товариства), загальні збори учасників є вищим органом товариства. Кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників. Кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у статутному капіталі товариства, якщо інше не передбачено статутом.
Згідно з ч. 1 ст. 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених цим Законом або статутом товариства, а також:
1) з ініціативи виконавчого органу товариства;
2) на вимогу наглядової ради товариства;
3) на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства.
Частиною 5 ст. 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" передбачено, що вимога про скликання загальних зборів учасників подається виконавчому органу товариства в письмовій формі із зазначенням запропонованого порядку денного. У разі скликання загальних зборів учасників з ініціативи учасників товариства така вимога повинна містити інформацію про розмір часток у статутному капіталі товариства, що належать таким учасникам.
За ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників. Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства. Виконавчий орган товариства зобов'язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства. Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення. У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін. Виконавчий орган товариства приймає рішення про включення запропонованих питань до порядку денного загальних зборів учасників. Пропозиції учасника або учасників товариства, які в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства, підлягають обов'язковому включенню до порядку денного загальних зборів учасників. У такому разі таке питання вважається автоматично включеним до порядку денного загальних зборів учасників. Після надсилання повідомлення, передбаченого частиною третьою цієї статті, забороняється внесення змін до порядку денного загальних зборів учасників, крім включення нових питань відповідно до частини сьомої цієї статті. Виконавчий орган товариства зобов'язаний повідомити учасників товариства про внесення змін до порядку денного не менше ніж за 10 днів до запланованої дати загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства, відповідно до частини четвертої цієї статті. До порядку денного можуть бути внесені будь-які зміни за згодою всіх учасників товариства. У такому разі положення частин восьмої і дев'ятої цієї статті не застосовуються. Виконавчий орган товариства зобов'язаний надати учасникам товариства можливість ознайомитися з документами та інформацією, необхідними для розгляду питань порядку денного на загальних зборах учасників. Виконавчий орган товариства забезпечує належні умови для ознайомлення з такими документами та інформацією за місцезнаходженням товариства у робочий час, якщо інший порядок не передбачений статутом товариства.
Відповідно до ст. 33 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", загальні збори учасників проводяться в порядку, встановленому цим Законом та статутом товариства. Учасники товариства беруть участь у загальних зборах учасників особисто або через своїх представників. Загальні збори учасників передбачають спільну присутність учасників товариства в одному місці для обговорення питань порядку денного або можуть проводитися у режимі відеоконференції, що дозволяє бачити та чути всіх учасників загальних зборів учасників одночасно. На загальних зборах учасників, що проводяться відповідно до частини третьої цієї статті, ведеться протокол, у якому фіксуються перебіг загальних зборів учасників та прийняті рішення. Протокол підписує голова загальних зборів учасників або інша уповноважена зборами особа. Кожен учасник товариства, який взяв участь у загальних зборах учасників, може підписати протокол. Рішення з питань, не включених до порядку денного загальних зборів учасників, приймається лише за умови, що у них беруть участь всі учасники товариства, які одностайно надали згоду на розгляд таких питань. Повноваження представника за довіреністю щодо надання такої згоди мають бути спеціально обумовлені довіреністю. Усі витрати на підготовку та проведення загальних зборів учасників несе товариство. Якщо загальні збори учасників ініційовані учасником товариства, витрати на підготовку та проведення таких загальних зборів учасників несе учасник товариства, який ініціює їх проведення, якщо інше рішення не прийнято загальними зборами учасників. Загальні збори учасників проводяться за місцезнаходженням товариства, якщо інше не встановлено статутом товариства. Проведення загальних зборів за межами території України допускається лише за одностайною письмовою згодою всіх учасників товариства.
Порядок скликання загальних зборів учасників товариства визначено у пунктах 3.4., 3.5. статуту ТОВ "Нірол" (а.с. 31-42 т.1), затвердженого установчими зборами товариства, протокол №1/18 від 27.09.2018.
Оцінка скликання і проведення загальних зборів учасників товариства ТОВ "Нірол", які відбулися 26.01.2021 та оформлені протоколом №6/21.
Право скликати загальні збори учасників товариства на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства передбачено п.3 ч. 1 ст. 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", а також п. 3.4.1. статуту ТОВ "Нірол" в редакції від 27.09.2018.
Відповідно до ч. 5 ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", у повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний.
В матеріалах справ наявна копія повідомлення від 23.12.2020, адресована ОСОБА_1 , про скликання загальних зборів учасників ТОВ "Нірол" (код ЄДРПОУ 42502156), в якому зазначено, що загальні збори учасників товариства скликаються на вимогу учасника ТОВ "Нірол" ОСОБА_2 , яка володіє часткою, що становить 90% статутного капіталу товариства, які відбудуться 26.01.2021 об 11:00 за адресою: АДРЕСА_1 . Загальні збори скликаються у зв'язку зі смертю директора товариства - ОСОБА_3 . Порядок денний: 1. Призначення директора товариства; 2. Про подання документів до органів державної реєстрації. В повідомлені також вказано номер телефону, підпис ОСОБА_2 як учасника ТОВ "Нікар" (а.с. 78-79 т.1).
У протоколі загальних зборів учасників товариства ТОВ "Нірол" №6/21 від 26.01.2021 зазначено, що ОСОБА_1 належним чином повідомлена, але на зборах відсутня (а.с.85 т.1).
У відзиві на позовну заяву представник ОСОБА_2 вказував, що ознайомившись з листом від 23.12.2020, який начебто підписала ОСОБА_2 , відповідачка зазначає, що даного листа ніколи не підписувала та позивачу не надсилала (а.с.155 т.1). Однак в письмових поясненнях (а.с.3 т.2), які підписала ОСОБА_2 , вказано, що відповідно до законодавства нею підписано та направлено на адресу іншого учасника ТОВ "Нірол" ОСОБА_1 повідомлення від 23.12.2020 про скликання загальних зборів товариства. Водночас ОСОБА_2 не отримувала лист з пропозиціями ОСОБА_1 .
Відповідно до ч. 7 ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", пропозиції учасника або учасників товариства, які в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства, підлягають обов'язковому включенню до порядку денного загальних зборів учасників. У такому разі таке питання вважається автоматично включеним до порядку денного загальних зборів учасників.
ОСОБА_1 заявою від 31.12.2020 повідомила ОСОБА_2 про необхідність відкладення загальних зборів учасників ТОВ "Нірол" через всесвітню пандемію короновірусу. Водночас вказала про можливість призначення директором ТОВ "Нірол" ОСОБА_5 . Крім того, просила адресата повідомити адресу зареєстрованого місця проживання або адресу листування. Вказана заява адресована ОСОБА_2 за адресами: АДРЕСА_7 (а.с. 80 т. 1); АДРЕСА_6 (а.с. 81 т.1); АДРЕСА_8 (а.с. 82 т.1); АДРЕСА_8 (а.с. 83 т.1); АДРЕСА_8 (а.с. 84 т.1).
Варто зазначити, що за даними Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 30.11.2020 місцезнаходження засновника ТОВ "Нірол" ОСОБА_2 є АДРЕСА_5 . Така ж адреса вказана в протоколі загальних зборів учасників товариства ТОВ "Нірол" №6/21 від 26.01.2021.
Суд звертає увагу, що в м. Житомирі існує майдан ОСОБА_7 та майдан ОСОБА_8 . При цьому будинку по майдану ОСОБА_7 8 в м. Житомирі немає.
Відповідно до частин 1, 2 ст.10 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, якщо документи та відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, внесені до нього, такі документи та відомості вважаються достовірними і можуть бути використані у спорі з третьою особою. Якщо відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, є недостовірними і були внесені до нього, третя особа може посилатися на них у спорі як на достовірні. Третя особа не може посилатися на них у спорі у разі, якщо вона знала або могла знати про те, що такі відомості є недостовірними.
За матеріалами справи належним місцем реєстрації та проживання ОСОБА_2 є АДРЕСА_11 , що підтверджується, паспортними даними ОСОБА_2 (а.с.192-193 т.1), а також інформацією з протоколу загальних зборів учасників товариства ТОВ "Нірол" №02/04 від 02.04.2021 (а.с. 88 т.1).
Крім того, ОСОБА_1 надіслала заяву від 31.12.2020, в якій просила відкласти проведення загальних зборів ТОВ "Нірол", а також внесла пропозицію щодо кандидатури директора товариства за трьома дійсними адресами: за місцем знаходження ТОВ "Нірол" (10020, м. Житомир, провулок 1-й Винокурний, 48-Б), за місцем реєстрації ОСОБА_2 ( АДРЕСА_8 ), за адресою, яка вказана у листі від 23.12.2020 як місце проведення загальних зборів ТОВ "Нірол" (10008, м. Житомир, вул. Фещенка-Чопівського, 4а).
Відповідно до ст. 79 ГПК України, наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.
Заперечення ОСОБА_2 щодо неотримання пропозицій від ОСОБА_1 , які викладені у листі від 31.12.2020, суд розцінює як зловживання процесуальними правами, аналогічно як протилежність обставин, викладених у відзиві на позовну заяву та письмових поясненнях ОСОБА_2
ОСОБА_1 звертала увагу на місце проведення загальних зборів ТОВ "Нірол" (10008, м. Житомир, вул. Фещенка-Чопівського, 4а).
Згідно з пояснень представника відповідачів 26.01.2021 загальні збори товариства проводилися за фактичним місцезнаходженням ТОВ "Нірол" (м. Житомир, вул. Фещенка-Чопівського, 4а), оскільки місце реєстрації підприємства (м. Житомир, провулок 1-й Винокуренний, 48-б) знаходиться приватний будинок, доступу до території якого ніхто з учасників не мав.
Відповідно до п. 3.6.7. статуту ТОВ "Нірол", загальні збори учасників проводяться за місцезнаходженням товариства.
Згідно зі ст. 93 Цивільного кодексу України, місцезнаходженням юридичної особи є фактичне місце ведення діяльності чи розташування офісу, з якого проводиться щоденне керування діяльністю юридичної особи (переважно знаходиться керівництво) та здійснення управління і обліку.
Як визначено п.10 ч.2 ст.9 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань", до реєстру вносяться відомості про місцезнаходження юридичної особи.
У протоколі загальних зборів учасників товариства ТОВ "Нірол" №6/21 від 26.01.2021 зазначено лише юридичну адресу товариства та не вказано місце проведення загальних зборів.
Водночас ОСОБА_1 наголошувала про відмінність порядку денного, який викладено в листі від 23.12.2020 та у протоколі №6/21 від 26.01.2021.
Проаналізувавши текст вказаних документів, суд зауважує, що формулювання, яке викладене у протоколі загальних зборів учасників товариства ТОВ "Нірол" №6/21 від 26.01.2021, не є суперечить змісту порядку денному, зазначеному у повідомленні про скликання загальних зборів товариства від 23.12.2020.
Водночас в матеріалах справи наявна копія висновку експерта Незалежного інституту судових експертиз за результатами проведення почеркознавчої експертизи №9896 від 14.01.2022, на підставі звернення ОСОБА_1 (а.с 134-140 т.3), в якому зазначено, що підпис від імені ОСОБА_2 , електрографічне зображення якого міститься у графі "Учасник ТОВ "Нікар" в електрокопії повідомлення про скликання загальних зборів учасників ТОВ "Нірол", складеного за підписом ОСОБА_2 на ім'я ОСОБА_1 від 23.12.2020, виконано не ОСОБА_2 , а іншою особою.
Згідно з частинами 1-3 ст. 98 ГПК України висновок експерта - це докладний опис проведених експертом досліджень, зроблені у результаті них висновки та обґрунтовані відповіді на питання, поставлені експертові, складений у порядку, визначеному законодавством. Предметом висновку експерта може бути дослідження обставин, які входять до предмета доказування та встановлення яких потребує наявних у експерта спеціальних знань. Предметом висновку експерта не можуть бути питання права. Висновок експерта може бути наданий на замовлення учасника справи або на підставі ухвали суду про призначення експертизи.
Як зазначено у ст. 104 ГПК України, висновок експерта для суду не має заздалегідь встановленої сили і оцінюється судом разом із іншими доказами за правилами, встановленими статтею 86 цього Кодексу. Відхилення судом висновку експерта повинно бути мотивоване в судовому рішенні.
Встановивши обставини скликання та проведення загальних зборів учасників товариства ТОВ "Нірол", які відбулися 26.01.2021 та оформлені протоколом №6/21, суд прийшов до висновку про порушення прав ОСОБА_1 як учасника ТОВ "Нірол", а саме:
- порушено вимоги ч. 7 ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", оскільки запропонована позивачем пропозиція щодо кандидатури директора товариства не включена до порядку денного. Крім того, не враховано заяву позивача щодо відкладення загальних зборів товариства.
- порушено вимоги ч. 7 ст. 33 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" щодо проведення загальних зборів учасників за місцезнаходженням товариства.
Оцінка скликання і проведення загальних зборів учасників товариства ТОВ "Нірол", які відбулися 02.04.2021 та оформлені протоколом №02/04.
За даними з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, 26.02.2021 здійснено державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу ТОВ "Нірол", зокрема, зміна місцезнаходження юридичної особи (10004, м. Житомир, вул. Миру, 83-а) (а.с. 119-122 т.1).
Відповідно до ч. 5 ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" у повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін.
Згідно з ч. 11 ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", виконавчий орган товариства зобов'язаний надати учасникам товариства можливість ознайомитися з документами та інформацією, необхідними для розгляду питань порядку денного на загальних зборах учасників. Виконавчий орган товариства забезпечує належні умови для ознайомлення з такими документами та інформацією за місцезнаходженням товариства у робочий час, якщо інший порядок не передбачений статутом товариства.
Частинами 1-4 ст. 26 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" передбачено, що виплата дивідендів здійснюється за рахунок чистого прибутку товариства особам, які були учасниками товариства на день прийняття рішення про виплату дивідендів, пропорційно до розміру їхніх часток. Товариство виплачує дивіденди грошовими коштами, якщо інше не встановлено одностайним рішенням загальних зборів учасників, у яких взяли участь всі учасники товариства. Дивіденди можуть виплачуватися за будь-який період, що є кратним кварталу, якщо інше не передбачено статутом. Виплата дивідендів здійснюється у строк, що не перевищує шість місяців з дня прийняття рішення про їх виплату, якщо інший строк не встановлений статутом товариства або рішенням загальних зборів учасників.
Обмеження виплати дивідендів передбачено ст.27 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".
За приписами ст.16 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", збільшення статутного капіталу товариства допускається лише після внесення всіма учасниками товариства своїх вкладів у повному обсязі. Збільшення статутного капіталу товариства, яке володіє часткою у власному статутному капіталі, не допускається. При збільшенні статутного капіталу за рахунок додаткових вкладів номінальна вартість частки учасника товариства може бути збільшена на суму, що дорівнює або менша за вартість додаткового вкладу такого учасника.
Як передбачено ч. 1 ст.18 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", учасники товариства можуть збільшити статутний капітал товариства за рахунок додаткових вкладів учасників та/або третіх осіб за рішенням загальних зборів учасників.
У рішенні загальних зборів учасників товариства про залучення додаткових вкладів визначаються загальна сума збільшення статутного капіталу товариства, коефіцієнт відношення суми збільшення до розміру частки кожного учасника у статутному капіталі та запланований розмір статутного капіталу (ч. 3 ст. 18 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю").
Як вказувала ОСОБА_1 до повідомлення про скликання зборів учасників ТОВ "Нірол" не додано проект запропонованих змін до статуту товариства.
За позицію представника відповідачів, ОСОБА_2 , направивши лист від 01.03.2021 про повідомлення про проведення загальних зборів, забезпечила дотримання прав іншого учасника шляхом надання можливості ознайомитися з документами, зокрема проектом статуту, проте ОСОБА_1 не виявила бажання скористатися таким правом.
Однак суд не приймає вказані доводи до уваги, оскільки нормами чинного законодавства передбачено обов'язок надіслати проект запропонованих змін до статуту іншим учасникам товариства у випадку, якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства.
Враховуючи, що рішення загальних зборів учасників товариства ТОВ "Нірол", оформлене протоколом №02/04 від 02.04.2021, є похідним від рішення загальних зборів учасників товариства ТОВ "Нірол", яке оформлене протоколом №6/21 від 26.01.2021, тому також порушує права ОСОБА_1 як учасника ТОВ "Нірол".
Отже, господарський суд прийшов до висновку про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" від 26.01.2021 в частині призначення директором Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 та внесення змін у відомостях товариства, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, а саме: щодо звільнення директора ОСОБА_3 з 27.01.2021 та призначенням директором товариства ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визначення уповноваженої особи на подання державному реєстратору відповідних статутних документів, в тому числі даного протоколу, а саме: ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , надання їй повноваження без довіреності вчиняти всі дії без обмеження, оформлені протоколом № 6/21 від 26.01.2021 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" (10004, м. Житомир, вул. Миру, будинок 83-а, код ЄДРПОУ 42502156), а також визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальності "Нірол" (10004, м. Житомир, вул. Миру, будинок 83-а, код ЄДРПОУ 42502156) від 02.04.2021, оформлені протоколом № 02/04 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" від 02.04.2021 щодо затвердження статуту товариства в новій редакції; відкладення питання щодо поділ чистого прибутку товариства, виплату дивідендів та визначення їх розміру; збільшення розміру статутного капіталу товариства на 250000,00 грн та затвердження статутного капіталу товариства в розмірі 505055,71 грн.
Вимога про визнання недійсним статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" у редакції, затвердженого рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" від 02.04.2021, оформлене протоколом №02/04 від 02.04.2021 є окремою вимогою та підлягає задоволенню.
Стосовно вимоги про визначення розміру статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" в розмірі 255055,71 грн, то суд враховує, що відповідно до ч.5 ст. 17 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань", для державної реєстрації змін до відомостей про розмір статутного капіталу, розміри часток у статутному капіталі чи склад учасників товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю подаються документи, зокрема, судове рішення, що набрало законної сили, про визначення розміру статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю та розмірів часток учасників у такому товаристві (пункт "д").
Аналогічні висновки щодо застосування ч. 5 ст. 17 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" (у редакції, чинній з 17.06.2018), викладені у постановах Великої Палати Верховного Суду від 22.10.2019 у справі №923/876/16 та від 18.12.2019 у справі №840/3447/18, у постанові Верховного Суду від 02.09.2020 у справі № 904/1409/19.
Відповідно до законодавства, яке регулює відносини, що виникають у сфері державної реєстрації юридичних осіб (з урахуванням внесених до нього змін), право ініціювати реєстрацію змін до відомостей про розмір статутного капіталу, розміри часток у статутному капіталі чи склад учасників товариства мають позивач або уповноважена ним особа (у разі ухвалення судового рішення про задоволення позову).
Така реєстрація в державному реєстрі здійснюється (у тому числі за ініціативою позивача) з метою фіксації змін відомостей про юридичну особу, засвідчення державою змін у статутних документах товариства, що відбулися на підставі відповідних юридичних фактів.
Належним способом захисту порушених прав позивача, який прагне відновити становище, що існувало до порушення його прав (відновити розмір статутного капіталу та/або розміри часток у статутному капіталі та/або склад учасників товариства з обмеженою відповідальністю, які існували до порушення його прав) є позов про визначення розміру статутного капіталу товариства та розмірів часток учасників товариства (підпункт "д" пункту 3 частини п'ятої статті 17 цього Закону). Відповідачами за таким позовом є не тільки господарське товариство, але й особи - учасники товариства, які внаслідок задоволення позову можуть бути позбавлені своїх часток у статутному капіталі або їх частин у грошовому або відсотковому виразі.
Отже, вичерпний перелік способів захисту учасників товариства з обмеженою відповідальністю міститься у ст. 17 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань", норми якого є спеціальними для зазначених товариств. Належним способом захисту у цьому разі є позов про визначення розміру статутного капіталу товариства та розмірів часток учасників товариства.
За таких обставин, суд задовольняє вимогу ОСОБА_9 про визначення розміру статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" в розмірі 255055,71 грн, а саме: ОСОБА_1 ( АДРЕСА_4 ; розмір внеску до статутного фонду 25505,57 грн) та ОСОБА_2 ( АДРЕСА_5 ; розмір внеску до статутного фонду 229550,14 грн).
Відповідно до ч. 1 ст. 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.
За приписами ч. 1 ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.
Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування (ч. 1 ст. 77 ГПК України).
Як передбачено ч. 1 ст. 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.
Відповідно до ст.129 ГПК України судовий збір, сплачений ОСОБА_1 за подання вказаної позовної заяви у сумі 6810,00 грн, покладаються на ОСОБА_2 та ТОВ "Нірол" порівну, тобто по 3405,00 грн.
Водночас підлягає стягненню з відповідачів в дохід Державного бюджету України по 1135,00 грн (2270,00 / 2) судового збору за позовну вимогу немайнового характеру щодо визнання недійсним статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" у редакції, затвердженого рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" від 02.04.2021, оформлене протоколом №02/04 від 02.04.2021, за яку судовий збір позивач не сплатила.
Керуючись статтями 123, 129, 233, 236 - 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,-
1. Позов задовольнити.
2. Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" від 26.01.2021 в частині призначення директором Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 та внесення змін у відомостях товариства, які містяться в Єдиноиу державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, а саме: щодо звільнення директора ОСОБА_3 з 27.01.2021 та призначенням директором товариства ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визначення уповноваженої особи на подання державному реєстратору відповідних статутних документів, в тому числі даного протоколу, а саме: ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , надання їй повноваження без довіреності вчиняти всі дії без обмеження, оформлені протоколом № 6/21 від 26.01.2021 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" (10004, м. Житомир, вул. Миру, будинок 83-а, код ЄДРПОУ 42502156).
3. Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальності "Нірол" (10004, м. Житомир, вул. Миру, будинок 83-а, код ЄДРПОУ 42502156) від 02.04.2021, оформлені протоколом № 02/04 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" від 02.04.2021.
4. Визнати недійсними статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" у редакції, затвердженого рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" ( код ЄДРПОУ 42502156) від 02.04.2021, яке оформлене протоколом №02/04 від 02.04.2021.
5. Визначити розмір статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" (10004, м. Житомир, вул. Миру, будинок 83-а, код ЄДРПОУ 42502156) в розмірі 255055,71 грн.
6. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" (м. Житомир, вул. Миру, будинок 83-а, код ЄДРПОУ 42502156)
на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_12 , ідентифікаційний номер НОМЕР_2 )
- 3405,00 грн судового збору.
7. Стягнути з ОСОБА_2 ( АДРЕСА_8 , ідентифікаційний номер НОМЕР_3 , д.н 01.05.1980)
на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_12 , ідентифікаційний номер НОМЕР_2 )
- 3405,00 грн судового збору.
8. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Нірол" (10004, м. Житомир, вул. Миру, будинок 83-а, код ЄДРПОУ 42502156)
в дохід Державного бюджету України 1135,00 грн судового збору.
9. Стягнути з ОСОБА_2 ( АДРЕСА_8 , ідентифікаційний номер НОМЕР_3 , д.н 01.05.1980)
в дохід Державного бюджету України 1135,00 грн судового збору.
Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.
Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів.
Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.
Повне рішення складено: 10.02.23
Суддя Маріщенко Л.О.
Віддрукувати: