вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua
"30" січня 2023 р. Справа№ 910/21572/21
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Пономаренка Є.Ю.
суддів: Руденко М.А.
Шапрана В.В.
при секретарі судового засідання Овчинніковій Я.Д.,
за участю представників:
від позивача: Тимошик І.О., ордер КС №808794 від 24.05.2022,
від відповідача: представник не прибув,
від третьої особи: Кулініч В.О., в порядку самопредставництва, витяг,
розглянувши апеляційну скаргу Фонду державного майна України на рішення Господарського суду міста Києва від 18.08.2022 у справі №910/21572/21 (суддя Демидов В.О., повний текст складено - 29.08.2022) за позовом ОСОБА_1 до акціонерного товариства "ЗАВОД "КВАНТ", за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - Фонду державного майна України про визнання недійсним рішення загальних зборів.
ВСТАНОВИВ наступне.
ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом до акціонерного товариства "ЗАВОД "КВАНТ" з вимогами про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів Акціонерного товариства "ЗАВОД "КВАНТ" від 13.12.2021, оформлених протоколом від 17.12.2021 №1/2021 та рішень наглядової ради Акціонерного товариства "ЗАВОД "КВАНТ", оформлених протоколом засідання наглядової ради №1/2021 від 24.12.2021.
В обґрунтування позову позивач посилався на наявність порушень при скликанні та проведенні вказаних Зборів, проведених 13.12.2021. Також, вказуючи про порушення порядку формування наглядової ради, просив визнати недійсними її рішення, оформлені протоколом від 24.12.2021.
Рішенням Господарського суду міста Києва від 18.08.2022 у справі №910/21572/21 позов задоволено, визнано недійсними всі рішення загальних зборів акціонерів акціонерного товариства "ЗАВОД "КВАНТ" від 13 грудня 2021 року, оформлені протоколом від 17 грудня 2021 року № 1/2021, визнано недійсними всі рішення наглядової ради акціонерного товариства "ЗАВОД "КВАНТ", оформлені протоколом засідання наглядової ради № 1/2021 від 24 грудня 2021 року, стягнуто з Акціонерного Товариства "ЗАВОД "КВАНТ" на користь ОСОБА_1 судовий збір у розмірі 4540,00 грн.
Місцевий господарський суд, приймаючи рішення у даній справі та визнаючи позовні вимоги обґрунтованими, виходив з того, що докази належного повідомлення позивача про проведення позачергових загальних зборів відсутні, що свідчить про унеможливлення його участі у корпоративному управлінні товариством та фактичному позбавленні акціонера можливості надати свої пропозиції, висловити своє ставлення до рішень, тощо.
Також, місцевий господарський суд дійшов висновку про наявність порушення встановленої законом процедури скликання позачергових зборів, передбаченої статтею 47 Закону України "Про акціонерні товариства" та Статутом.
Крім цього, суд вказав, що оскільки у статутному капіталі відповідача державі належить 13 958 068 штук акцій, що складає 73,2784%, до спірних правовідносин застосовуються положення абзацу 1 частини 4 статті 53 Закону України "Про акціонерні товариства" (Наглядова рада має складатися не менш ніж на одну третину з незалежних директорів, при цьому кількість незалежних директорів не може становити менше двох осіб).
Не погодившись з прийнятим рішенням, третя особа звернулась до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати вказане рішення суду та прийняти нове, яким відмовити у задоволенні позову.
В обґрунтування вимог апеляційної скарги апелянт посилається на належність повідомлення позивача про проведення спірних позачергових загальних зборів, з огляду на виконання Центральним депозитарієм розпоряджень Фонду про направлення повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів.
Представник апелянта - третьої особи у справі в судовому засіданні надав пояснення, якими підтримав апеляційну скаргу.
Представник позивача в судовому засіданні заперечив проти вимог апеляційної скарги та просив залишити оскаржуване рішення без змін.
Відповідач правом на участь представника у даному судовому засіданні не скористався, хоча про дату, час та місце судового засідання повідомлявся судом.
Так, ухвала про призначення справи до розгляду на 30.01.2023 направлялася на електронну адресу відповідача, що підтверджується відповідною роздруківкою з електронної пошти суду.
Крім цього, судом було здійснено дзвінки, на належний відповідачу номер телефону, проте вказаний номер не відповідав.
Враховуючи вжиття судом всіх можливих заходів для повідомлення учасника даної справи, а також з урахуванням того, що за положеннями статті 129 Конституції України, статті 2 ГПК України одним із завдань судочинства є своєчасний розгляд справи, що відповідає положенням статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, згідно з якою кожен має право на справедливий розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, а відкладення розгляду справи є правом суду, основною передумовою для якого є неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні, з урахуванням невизнання судом явки учасників обов'язковою, суд дійшов висновку про можливість розгляду апеляційної скарги у даному судовому засіданні по суті з винесенням постанови.
Згідно з ч. 1 ст. 270 Господарського процесуального кодексу України у суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у Главі 1 Розділу ІV.
Частинами 1 та 2 ст. 269 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.
Колегія суддів, беручи до уваги межі перегляду справи у апеляційній інстанції, обговоривши доводи апеляційної скарги, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного рішення, дійшла до висновку про те, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а оскаржуване рішення місцевого господарського суду - скасуванню, з прийняттям нового - про відмову у задоволенні позову, з наступних підстав.
Позивач - ОСОБА_1 є акціонером ВАТ "ЗАВОД "КВАНТ" у кількості 1000 шт, що підтверджується випискою про стан рахунку в цінних паперах на 06.12.2021.
Фонд державного майна України є органом управління корпоративними правами держави у розмірі 73,2784% статутного капіталу ВАТ "ЗАВОД "КВАНТ".
Наказом Фонду від 20.10.2021 №1851 "Про забезпечення організації та дистанційного проведення позачергових загальних зборів відкритого акціонерного товариства "ЗАВОД "КВАНТ" прийнято рішення про дистанційне проведення 13.12.2021 позачергових загальних зборів товариства та затверджено проект порядку денного цих зборів: "1. Прийняття рішення про припинення повноважень Голови та членів Наглядової ради Товариства. 2. Обрання членів Наглядової ради Товариства. 3. Прийняття рішення про визначення типу та зміну найменування Товариства. 4. Внесення змін до Статуту Товариства шляхом викладення його в новій редакції. 5. Затвердження умов договорів (цивільно-правових або трудових) з членами Наглядової ради Товариства. Обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради Товариства.. 6. Внесення змін до внутрішніх положень Товариства. 7. Прийняття рішення про припинення повноважень Голови та членів Ревізійної комісії Товариства. 8. Обрання членів Ревізійної комісії Товариства. 9. Встановлення чітких цілей діяльності Товариства на 2022 рік. 10. Затвердження Положення про принципи формування Наглядової ради Товариства. 11. Затвердження Положення про Наглядову раду Товариства. 12. Затвердження Положення про винагороду членів Наглядової ради Товариства. 13. Затвердження принципів (кодексу) корпоративного управління Товариства". Пізніше проект порядку денного було змінено, доповнивши його такими пунктами: "... 14. Про виплату грошової винагороди арбітражному керуючому (ліквідатору) ВАТ "ЗАВОД "КВАНТ" за час виконання ним обов'язків ліквідатора та в.о. керівника ВАТ "ЗАВОД "КВАНТ"в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання ним таких повноважень. 15. Про виплату додаткової грошової винагороди арбітражному керуючому за виконання повноважень ліквідатора та в.о. керівника ВАТ "ЗАВОД "КВАНТ", виведення ВАТ "ЗАВОД "КВАНТ" з ліквідаційної процедури в розмірі 3 відсотків від обсягу погашених (припинених) вимог конкурсних кредиторів ВАТ "ЗАВОД "КВАНТ". 16. Виділ з AT "ЗАВОД "КВАНТ" акціонерного товариства. 17. Створення Товариства з обмеженою відповідальністю "Квант-Оренда".
Також наказом Фонду від 20.10.2021 №1851 затверджено повідомлення про дистанційне проведення 13.12.2021 позачергових загальних зборів товариства.
Крім цього, визначено датою складення переліку акціонерів, які мають бути повідомлені про дистанційне проведення 13.12.2021 позачергових загальних зборів товариства, 11.11.2021, а також визначено 07.12.2021 (станом на 24 годину) датою складення переліку акціонерів, які мають право на участь у позачергових загальних зборах товариства, які будуть проведені дистанційно 13.12.2021.
Окрім наведеного, обрано реєстраційну комісію для реєстрації акціонерів на позачергових загальних зборах товариства, які будуть проведені дистанційно 13.12.2021, у складі: ОСОБА_2 - заступник начальника Управління корпоративними правами підприємств енергетичної галузі - начальник відділу генеруючих підприємств Департаменту корпоративних прав держави Фонду державного майна України; ОСОБА_5 - начальник відділу металургійних та хімічних промислових підприємств Управління корпоративними правами промислових підприємств Департаменту корпоративних прав держави Фонду державного майна України; ОСОБА_3 - заступник начальника Управління корпоративними правами промислових підприємств - начальник відділу різногалузевих та міждержавних майнових відносин товариств Департаменту корпоративних прав держави Фонду державного майна України; ОСОБА_4 - головний спеціаліст відділу розподільчих підприємств Управління корпоративними правами підприємств енергетичної галузі Департаменту корпоративних прав держави Фонду державного майна України.
Також, обрано лічильну комісію позачергових загальних зборів товариства, які будуть проведені дистанційно 13.12.2021, у складі: ОСОБА_2 - голова лічильної комісії; ОСОБА_5 - член лічильної комісії; ОСОБА_3 - член лічильної комісії; ОСОБА_4 - член лічильної комісії. Припинити повноваження лічильної комісії позачергових загальних зборів товариства після виконання покладених на неї обов'язків у повному обсязі.
Крім цього, обрано головою позачергових загальних зборів товариства, які будуть проведені дистанційно 13.12.2021 - ОСОБА_2 , секретарем - ОСОБА_3 .
Також, призначено уповноважених осіб на взаємодію з публічним акціонерним товариством "Національний депозитарій України" при дистанційному проведенні 13.12.2021 позачергових загальних зборів товариства: ОСОБА_2 , ОСОБА_5 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4
27.10.2021 Фондом з ПАТ "Національний депозитарій України" підписано протокол переговорів.
10.11.2021 Фондом з ПАТ "Національний депозитарій України" укладено договір №134/338 про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів.
25.11.2021 Фондом з ПАТ "Національний депозитарій України" укладено договір №140/365 про надання послуг з інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів акціонерного товариства про внесення змін до проекту порядку денного загальних зборів.
10.12.2021 на сайті Фонду розміщені бюлетень для голосування та бюлетень для кумулятивного голосування на ПЗЗА ВАТ "ЗАВОД "КВАНТ" 13.12.2021.
13.12.2021 відбулись дистанційні позачергові загальні збори ВАТ "ЗАВОД "КВАНТ" згідно переліку акціонерів, який складено ПАТ "Національний депозитарій України" станом на 07.12.2021.
17.12.2021 складено протокол №1/2021 позачергових загальних зборів ВАТ "ЗАВОД "КВАНТ", які були проведені 13.12.2021.
Згідно вказаного протоколу для участі у Зборах зареєструвалися акціонери (представники акціонервів), які сукупно є власниками 99,94226 % голосуючих акцій від їх загальної кількості.
На вказаних Зборах були прийняті наступні рішення:
1. Припинено повноваження Наглядової ради Товариства у повному складі.
2. Обрано членами Наглядової ради Товариства: ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_3 , ОСОБА_5 .
3. Змінено найменування товариства з ВАТ "ЗАВОД "КВАНТ" на АТ "ЗАВОД "КВАНТ"; визначено тип товариства як приватне акціонерне товариство.
4. Внесено зміни до Статуту Товариства шляхом викладення його в новій редакції.
5. Затверджено умови цивільно-правових договорів з членами Наглядової ради Товариства.
6. Внесено зміни до внутрішніх положень Товариства.
7. Припинено повноваження Ревізійної комісії Товариства у повному складі.
8. Обрано членів Ревізійної комісії Товариства.
9. Встановлено чіткі цілі діяльності Товариства на 2022 рік.
10. Затверджено Положення про принципи формування Наглядової ради Товариства.
11. Затверджено Положення про Наглядову раду Товариства.
12. Затверджено Положення про винагороду членів Наглядової ради Товариства.
13. Затверджено кодексу корпоративного управління Товариства.
З 14-17 питань рішення не прийняті.
Відповідно до протоколу №1/2021 від 24.12.2021 наглядова рада товариства вирішила обрати з моменту прийняття цього рішення ОСОБА_9 тимчасово виконуючим обов'язки Генерального директора та затвердити умови контракту, що укладатиметься з ним.
Позивач, посилаючись на наявність порушень при скликанні та проведенні вказаних Зборів, звернувся до суду з позовом про визнання недійсними рішень, що оформлені протоколом від 17 грудня 2021 року № 1/2021.
Також, просив визнати недійсними всі рішення наглядової ради акціонерного товариства "ЗАВОД "КВАНТ", оформлені протоколом засідання наглядової ради № 1/2021 від 24 грудня 2021 року.
Місцевий господарський суд, приймаючи рішення у даній справі та визнаючи позовні вимоги обґрунтованими, виходив з того, що докази належного повідомлення позивача про проведення позачергових загальних зборів відсутні, що свідчить про унеможливлення його участі у корпоративному управлінні товариством та фактичному позбавленні акціонера можливості надати свої пропозиції, висловити своє ставлення до рішень, тощо.
Також, місцевий господарський суд дійшов висновку про наявність порушення встановленої законом процедури скликання позачергових зборів, передбаченої статтею 47 Закону України "Про акціонерні товариства" та Статутом, а саме: відсутності доказів подання акціонером до наглядової ради вимоги про скликання загальних зборів акціонерів та відповідної відмови, а отже й відсутності у останньої права скликати такі збори, що, за доводами суду, свідчить про наявність підстав для визнання недійсними рішень, прийнятих на згаданих позачергових зборах.
Крім цього, суд вказав, що оскільки у статутному капіталі відповідача державі належить 13 958 068 штук акцій, що складає 73,2784%, до спірних правовідносин застосовуються положення абзацу 1 частини 4 статті 53 Закону України "Про акціонерні товариства" (Наглядова рада має складатися не менш ніж на одну третину з незалежних директорів, при цьому кількість незалежних директорів не може становити менше двох осіб).
Колегія суддів вважає наявними підстави для скасування оскаржуваного рішення суду першої інстанції з прийняттям нового - про відмову у задоволенні позову, з огляду на наступне.
Відповідно до пункту 8 статті 2, статті 25 Закону України "Про акціонерні товариства" (тут і далі - в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин) корпоративні права - сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами. Кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на: 1) участь в управлінні акціонерним товариством; 2) отримання дивідендів; 3) отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства; 4) отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства.
У частині 1 статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття. Суд має право з урахуванням усіх обставин справи залишити в силі оскаржуване рішення, якщо допущені порушення не порушують законні права акціонера, який оскаржує рішення.
Отже, рішення загальних зборів акціонерного товариства може бути оскаржено в судовому порядку, якщо: 1) само по собі прийняте рішення порушує вимоги Закону; 2) порушено порядок прийняття такого рішення.
У статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства" прямо та буквально не визначено, що порушення порядку скликання та підготовки проведення загальних зборів (тобто, процедури, що передує прийняттю рішення) може бути підставою для оскарження та визнання недійсним прийнятого рішення.
Водночас стала судова практика виходить з розширювального тлумачення змісту поняття "порядку прийняття рішення" та визначає, що підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства є: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів (пункт 17 постанови Пленуму ВСУ від 24.10.2008 № 13; пункт 54 постанови ВП ВС від 04.02.2020 у справі № 915/540/16).
Велика Палата Верховного Суду прямо вказує, що рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання (пункт 67 постанови ВП ВС від 28.01.2020 у справі № 924/641/17), але зауважує та конкретизує, що права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо (пункт 54 постанови ВП ВС від 04.02.2020 у справі № 915/540/16).
Процесуально-правовий зміст захисту права полягає у тому, що юридичні особи та фізичні особи-підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням (ст.4 ГПК).
Відповідно до ч.1 ст.15 ЦК кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.
Частина 1 ст.16 ЦК передбачає, що кожна особа має право звернутись до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.
При оспорюванні або невизнанні права виникає невизначеність у праві, викликана поведінкою іншої особи. Отже, порушення, невизнання або оспорювання суб'єктивного права є підставою для звернення особи до суду за захистом цього права із застосуванням відповідного способу захисту. Особа, права якої порушено, може скористатись не будь-яким, а конкретним способом захисту свого права, який має відповідати тим фактичним обставинам, які склалися, виходячи із тих відносин, які відповідають відповідним нормам права (п.5.6 постанови Верховного Суду від 02.02.2022 у справі №910/18962/20).
Порушенням є такий стан суб'єктивного права, за якого воно зазнало протиправного впливу з боку правопорушника, внаслідок чого суб'єктивне право особи зменшилось або зникло як таке. Порушення права пов'язане з позбавленням можливості здійснити, реалізувати своє право повністю або частково.
Звертаючись з позовом за захистом порушеного права, позивач має обрати спосіб захисту, який відповідає змісту права, що порушене й буде здатний таке право поновити; обраний спосіб захисту має бути передбачений приписами ст.16 ЦК, ст.20 ГК, або ж визначений іншим Законом чи укладеним між сторонами договором. Законодавчі обмеження матеріально правових способів захисту цивільного права чи інтересу підлягають застосуванню з дотриманням положень статей 55, 124 Конституції України та ст.13 Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод, відповідно до яких кожна особа має право на ефективний засіб правового захисту, не заборонений законом.
Завданням суду при здійсненні правосуддя є забезпечення, зокрема, захисту прав і законних інтересів юридичних осіб, інтересів суспільства і держави, відтак, встановивши наявність у особи, яка звернулася з позовом, суб'єктивного матеріального права або охоронюваного законом інтересу, на захист яких подано позов, суд з'ясовує наявність чи відсутність факту порушення або оспорення і відповідно ухвалює рішення про захист порушеного права або відмовляє позивачу у захисті. Вказані норми визначають об'єктом захисту порушене, невизнане або оспорюване право чи цивільний інтерес (п.119 постанови Верховного Суду від 10.09.2020 у справі №904/3368/18).
Верховний Суд наголошував, що вказаний вище підхід є загальним і може застосовуватись при розгляді будь-яких категорій спорів, оскільки недоведеність порушення прав, за захистом яких було пред'явлено позов, у будь-якому випадку є підставою для відмови у його задоволенні (п.120 постанови Верховного Суду від 10.09.2020 у справі №904/3368/18).
Рішення загальних зборів можуть бути оскаржені в судовому порядку учасником товариства шляхом пред'явлення позову про визнання їх недійсними, якщо такі рішення не відповідають вимогам законодавства та порушують права чи законні інтереси учасника товариства. При цьому, суд має право з урахуванням усіх обставин справи залишити в силі оскаржувані рішення, якщо допущені порушення не порушують законні права учасника, який оскаржує рішення.
Отже, оцінка доводів позивача про наявність порушень при скликанні та проведенні позачергових загальних зборів повинна здійснюватися у нерозривному зв'язку з дослідженням обставин того, чи призвели такі порушення до неможливості останього прийняти участь у зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.
Позивач вказує про неповідомлення його щодо дати проведення Зборів.
Суд першої інстанції дійшов висновку про те, що матеріали справи не містять доказів належного повідомлення позивача про проведення позачергових загальних зборів.
Колегія суддів з наведеними висновками суду не погоджується, з огляду на наступне.
Частинами 1, 2 статті 35 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів. Повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений наглядовою радою товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами.
Законом України № 540-ІХ від 30.03.2020 "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на забезпечення додаткових соціальних та економічних гарантій у зв'язку з поширенням коронавірусної хвороби (СОVID-19)", внесено зміни до Перехідних та прикінцевих положень Закону України "Про акціонерні товариства", зокрема, передбачено, якщо у разі якщо в силу дії обмежувальних заходів у зв'язку з дією карантину на території України неможливим є проведення загальних зборів акціонерів в порядку, встановленому цим Законом, загальні збори акціонерів можуть бути проведені дистанційно в порядку та строки, визначені тимчасовим порядком дистанційного проведення загальних зборів, затвердженого Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку. Національній комісії з цінних паперів та фондового ринку невідкладно розробити та затвердити тимчасовий порядок скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів у зв'язку із здійсненням заходів щодо запобігання виникненню і поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19), передбачених карантином, встановленим Кабінетом Міністрів України.
На виконання вказаного доручення, рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 № 19 затверджено Тимчасовий порядок скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду.
Відповідно до пунктів 20-24 розділу V Тимчасового порядку річні загальні збори скликаються наглядовою радою. Позачергові загальні збори скликаються: 1) наглядовою радою відповідно до Розділу VІ цього Порядку; 2) акціонерами відповідно до Розділу VІІ цього Порядку. Річні загальні збори скликаються наглядовою радою виключно з власної ініціативи. Датою проведення загальних зборів (датою завершення голосування) не може бути призначена дата, що є святковим, неробочим або вихідним днем. Особа, яка скликає загальні збори, затверджує повідомлення про проведення загальних зборів відповідно до вимог Розділу Х цього Порядку. Після прийняття рішення про скликання загальних зборів особа, яка скликає загальні збори, укладає з Центральним депозитарієм договір про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів, яким регулюються відносини щодо порядку та умов надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів. Вимоги до такого договору встановлюються пунктом 25 цього Порядку.
Згідно з пунктом 41 Розділу Х Тимчасового порядку повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену особою, яка скликає загальні збори. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про скликання загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.
Пунктом 42 Розділу Х Тимчасового порядку передбачено, що повідомлення про проведення загальних зборів надсилається акціонерам через депозитарну систему України. Такі повідомлення надсилаються акціонерам у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення, а у випадку встановленому VІІІ цього Порядку - не пізніше ніж за 15 днів до дати їх проведення. Датою направлення повідомлення про проведення зборів акціонерам є дата виконання особою, яка скликає загальні збори, дій, визначених Порядком направлення повідомлень акціонерам через депозитарну систему України, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 07 березня 2017 року № 148, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 28 березня 2017 року за №408/30276, необхідних для направлення такого повідомлення. Товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного фондовій біржі, на якій цінні папери товариства допущені до торгів. Акціонерне товариство також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власному веб-сайті інформацію, передбачену пунктом 44 цього Порядку. Акціонерне товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує повідомлення про проведення загальних зборів у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів або в базі даних іншої особи, яка провадить діяльність з оприлюднення регульованої інформації від імені учасників фондового ринку, а також надсилає його до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку відповідно до пункту 126 цього Порядку.
Відповідно до пункту 45 Розділу Х Тимчасового порядку направлення повідомлень, визначених цим Порядком, щодо проведення зборів, змін до порядку денного зборів, здійснюється з урахуванням вимог та у строки, встановлені цим Порядком, через депозитарну систему України.
Порядок направлення акціонерним товариством повідомлень акціонерам через депозитарну систему України врегульований Порядком направлення повідомлень та інформації через депозитарну систему України, затверджений рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 07.03.2017 № 148 (надалі - Порядок № 148).
Відповідно до пункту 1 Розділу ІІ Порядку № 148 (в редакції, чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин) акціонерне товариство або акціонери, які скликають загальні збори, забезпечує(ють) надання Центральному депозитарію в порядку та відповідно до вимог, встановлених внутрішніми документами Центрального депозитарію, розпорядження про направлення повідомлення. Внутрішніми документами Центрального депозитарію може бути передбачено надання додаткових документів та/або інформації для забезпечення направлення повідомлень через депозитарну систему України. У разі якщо повідомлення направляється всім особам, які є акціонерами на певну дату, акціонерне товариство не пізніше наступного робочого дня після надання Центральному депозитарію повідомлення, якщо інший (пізніший) строк не встановлено законом, забезпечує розміщення тексту повідомлення на власному вебсайті в мережі Інтернет. Датою виконання обов'язку акціонерного товариства або акціонерів, які скликають загальні збори, щодо направлення акціонерам повідомлень через депозитарну систему України є дата виконання акціонерним товариством або акціонерами, які скликають загальні збори, дій, визначених пунктом 1 цього розділу.
Згідно з пунктом 2 Розділу ІІ Порядку № 148 (в редакції, чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин) Центральний депозитарій в порядку, встановленому внутрішніми документами Центрального депозитарію, не пізніше трьох робочих днів після отримання від акціонерного товариства або акціонерів, які скликають загальні збори, або Депозитарної установи документів, передбачених пунктом 1 цього розділу (якщо пізніший строк не встановлено розпорядженням акціонерного товариства), надає депозитарним установам та депозитаріям-кореспондентам (у разі обліку акцій відповідного акціонерного товариства, що належні акціонерам, яким направляється повідомлення, на рахунках депозитаріїв-кореспондентів): 1) розпорядження про направлення акціонерам повідомлення; 2) копію повідомлення, отриманого від акціонерного товариства або акціонерів, які скликають загальні збори, або Депозитарної установи. Внутрішніми документами Центрального депозитарію може бути передбачено надання депозитарним установам та депозитаріям-кореспондентам додаткових документів та/або інформації для забезпечення направлення повідомлень через депозитарну систему України. У разі якщо повідомлення направляється всім особам, які є акціонерами на певну дату, Центральний депозитарій не пізніше наступного робочого дня після отримання від акціонерного товариства або акціонерів, які скликають загальні збори, або Депозитарної установи документів, визначених пунктом 1 цього розділу, забезпечує розміщення копії отриманого повідомлення на власному вебсайті в мережі Інтернет. Датою виконання Центральним депозитарієм своїх обов'язків щодо забезпечення направлення акціонерам повідомлень через депозитарну систему України є дата виконання Центральним депозитарієм дій, визначених пунктом 2 цього розділу.
Пунктом 3 Розділу ІІ Порядку № 148 (в редакції, чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин) визначено, що депозитарні установи не пізніше трьох робочих днів після отримання від Центрального депозитарію документів та/або інформації, визначених пунктом 2 цього розділу, забезпечують направлення копії повідомлення, отриманого від Центрального депозитарію, депонентам, що є акціонерами, яким направляється повідомлення, одним із таких способів: в електронному вигляді з адреси електронної пошти для направлення повідомлень на зазначену в анкеті рахунку в цінних паперах або договорі про обслуговування/відкриття рахунку в цінних паперах адресу електронної пошти депонента; шляхом направлення з номера телефону для направлення повідомлень текстового повідомлення, що містить порядок ознайомлення з копією повідомлення, на номер контактного мобільного телефону депонента, якому направляється повідомлення, що зазначений в анкеті рахунку в цінних паперах або договорі про обслуговування/відкриття рахунку в цінних паперах. Депозитарні установи не пізніше наступного робочого дня після отримання від Центрального депозитарію документів та/або інформації, визначених пунктом 2 цього розділу, забезпечують направлення копії повідомлення, отриманого від Центрального депозитарію, номінальним утримувачам, клієнтами яких або клієнтами клієнтів яких є акціонери, яким направляється повідомлення, в електронному вигляді. Конкретний спосіб направлення депозитарною установою повідомлення акціонеру визначається внутрішніми документами депозитарної установи. У разі якщо повідомлення направляється всім особам, які є акціонерами на певну дату, депозитарна установа не пізніше наступного робочого дня після отримання від Центрального депозитарію документів та/або інформації, визначених пунктом 2 цього розділу, забезпечує розміщення посилання на копію повідомлення на власному вебсайті. Датою виконання депозитарною установою своїх обов'язків щодо забезпечення направлення акціонерам повідомлень через депозитарну систему України є дата виконання депозитарною установою обов'язкових дій, визначених цим пунктом, а також направлення повідомлення додатковими способами, якщо це передбачено внутрішніми документами депозитарної установи та/або договором про обслуговування рахунку в цінних паперах та/або договором про відкриття/обслуговування рахунків у цінних паперах власників, або договором про надання послуг з обслуговування рахунку номінального утримувача.
Із наведених положень Тимчасового порядку та Порядку № 148 вбачається, що датою направлення повідомлення про проведення зборів акціонерам є дата виконання особою, яка скликає загальні збори, дій, необхідних для направлення такого повідомлення, а саме: 1) надання Центральному депозитарію в порядку та відповідно до вимог, встановлених внутрішніми документами Центрального депозитарію, розпорядження про направлення повідомлення; розміщення тексту повідомлення на власному веб-сайті в мережі Інтернет, у разі якщо повідомлення направляється всім особам, які є акціонерами на певну дату, акціонерне товариство не пізніше наступного робочого дня після надання Центральному депозитарію повідомлення, якщо інший (пізніший) строк не встановлено законом.
Як вже вказувалося, наказом Фонду від 20.10.2021 №1851 затверджено текст повідомлення про дистанційне проведення 13.12.2021 позачергових загальних зборів товариства.
Повідомлення про дистанційне проведення 13.12.2021 позачергових загальних зборів ВАТ "ЗАВОД "КВАНТ" містить повне найменування та місцезнаходження товариства; дату проведення загальних зборів акціонерів - 13.12.2021 з датою завершення голосування до 18:00 13.12.2021; дату розміщення бюлетенів для голосування 10.12.2021; дату складання переліку акціонерів, які мають право на участь у спільних позачергових загальних зборах 07.12.2021; проект рішення з питань порядку денного; адресу сторінки на веб-сайті Фонду; порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами під час підготовки загальних зборів; права акціонерів після отримання повідомлення про проведення загальних зборів, порядок участі та голосування; контактні дані відповідальних осіб за порядок ознайомлення акціонерів із документами.
12.11.2021 на сайті Фонду опубліковано повідомлення про дистанційне проведення 13.12.2021 позачергових загальних зборів ВАТ "ЗАВОД "КВАНТ" та інформацію про загальну кількість акцій та голосуючих акцій товариства.
Наказом Фонду від 26.11.2021 №2103, зокрема, затверджено повідомлення про зміни до порядку денного позачергових загальних зборів товариства, які будуть проведені дистанційно 13.12.2021, а також затверджено текст бюлетеня для голосування.
При цьому, 27.10.2021 Фондом з ПАТ "Національний депозитарій України" підписано протокол переговорів.
10.11.2021 Фондом з ПАТ "Національний депозитарій України" укладено договір №134/338 про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів.
25.11.2021 Фондом з ПАТ "Національний депозитарій України" укладено договір №140/365 про надання послуг з інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів акціонерного товариства про внесення змін до проекту порядку денного загальних зборів.
01.12.2021 на сайті Фонду розміщено повідомлення про зміни до прооекту порядку денного позачергових загальних зборів, а 10.12.2021 розміщено бюлетень для голосування.
13.12.2021 відбулись дистанційні позачергові загальні збори ВАТ "ЗАВОД "КВАНТ" згідно переліку акціонерів, який складено ПАТ "Національний депозитарій України" станом на 07.12.2021.
17.12.2021 складено протокол №1/2021 позачергових загальних зборів ВАТ "ЗАВОД "КВАНТ", які були проведені 13.12.2021.
Повідомленням № 10-25-2636 від 10.02.2022 (т.2, а.с.123) підтверджується виконання Центральним депозитарієм - ПАТ "Національний депозитарій України" розпорядження про направлення повідомлення через депозитарну систему особам, які є акціонерами ВАТ "ЗАВОД "КВАНТ". Дане повідомлення містить електронний підпис уповноваженої особи ПАТ "Національний депозитарій України".
Так, у вказаному повідомленні ПАТ "Національний депозитарій України" вказало, що Фонд надав Центральному депозитарію 11.11.2021 Розпорядження про направлення повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів та 30.11.2021 Розпорядження про направлення повідомлення про внесення змін до порядку денного.
Центральний депозитарій на виконання отриманого 11.11.2021 Розпорядження про направлення повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів надав 12.11.2021 відповідні документи всім депозитарним установам, на рахунках яких станом на 11.11.2021 обліковувались цінні папери відповідного випуску емітента ВАТ "ЗАВОД "КВАНТ".
Також, Центральний депозитарій на виконання отриманого 30.11.2021 Розпорядження про направлення повідомлення про внесення змін до порядку денного надав 30.11.2021 відповідні документи всім депозитарним установам, на рахунках яких станом на 30.11.2021 обліковувались цінні папери відповідного випуску емітента ВАТ "ЗАВОД "КВАНТ".
При цьому, Центральний депозитарій також вказав, що розпорядження надані Фондом, були ним виконані та відмови у їх виконанні не було.
Враховуючи те, що згідно вказаних вище положень факт (дата) належного виконання дій щодо направлення повідомлення про проведення зборів акціонерам є факт (дата) виконання товариством, дій, необхідних для направлення такого повідомлення - 1) надання Центральному депозитарію в порядку та відповідно до вимог, встановлених внутрішніми документами Центрального депозитарію, розпорядження про направлення повідомлення; 2) розміщення тексту повідомлення на власному веб-сайті в мережі Інтернет, не пізніше наступного робочого дня після надання Центральному депозитарію повідомлення, колегія суддів дійшла висновку про належне повідомлення позивача про дистанційне проведення позачергових загальних зборів ВАТ "ЗАВОД "КВАНТ" в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, та у спосіб, передбачений наказом Фонду від 20.10.2021 №1851.
Так, Фонд надав Центральному депозитарію 11.11.2021 Розпорядження про направлення повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів та 30.11.2021 Розпорядження про направлення повідомлення про внесення змін до порядку денного.
Крім цього, 12.11.2021 на сайті Фонду опубліковано повідомлення про дистанційне проведення 13.12.2021 позачергових загальних зборів ВАТ "ЗАВОД "КВАНТ", а також 01.12.2021 розміщено повідомлення про зміни до проекту порядку денного позачергових загальних зборів.
Аналогічної позиції про те, що належним виконанням дій щодо направлення повідомлення про проведення дистанційних зборів акціонерам є факт (дата) виконання особою, яка скликає збори, дій, необхідних для направлення такого повідомлення - 1) надання Центральному депозитарію в порядку та відповідно до вимог, встановлених внутрішніми документами Центрального депозитарію, розпорядження про направлення повідомлення; 2) розміщення тексту повідомлення на власному веб-сайті в мережі Інтернет, не пізніше наступного робочого дня після надання Центральному депозитарію повідомлення, дотримується Верховний Суд у постанові від 07.06.2022 у справі №922/2416/21.
Колегя суддів вважає, що у даному випадку вказані умови були виконані, що в свою чергу свідчить про належність повідомлення позивача про проведення спірних зборів товариства.
Таким чином, апеляційний суд доходить до висновку про недоведеність позивачем обставин неможливості прийняти участь у зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо, а тому відповідно його доводи про наявність порушень при скликанні та проведенні позачергових загальних зборів не можуть бути підставою для визнання недійсними, прийнятих на них рішень.
При цьому, позивач не довів впливу оскаржуваних рішень (прийнятих за наявності кворуму) на його права, так само як і не вказав в чому саме полягало порушення прав та / або законних інтересів ОСОБА_1 з урахуванням змісту ухвалених рішень та яким чином визнання їх недійсними може захистити (відновити) порушене право чи інтерес позивача.
У цій справі позивач (акціонер товариства) стверджує про порушення скликання позачергових загальних зборів, а також про порушення порядку формування наглядової ради, що, на думку акціонера, є підставою для визнання незаконними будь-яких рішень цього органу, незалежно від їх змісту. Такий підхід може суттєво дестабілізувати та заблокувати роботу товариства, та призвести до непропорційного втручання суду у питання корпоративного управління та господарської діяльності товариства.
У постановах Верховного Суду від 17.04.2018 у справі №922/1671/16 та від 12.03.2019 у справі №904/9495/16 була викладена позиція, що визнання судом недійсними рішень загальних зборів повністю, захищаючи порушені корпоративні права одного учасника товариства, може зачіпати корпоративні права інших учасників, відповідно порушується баланс інтересів учасників товариства, що має наслідком непропорційність втручання у правовідносини сторін та фактично є втручанням суду у господарську діяльність товариства. Такі висновки Верховного Суду можна застосувати і до спорів про визнання недійсними рішень наглядової ради (з урахуванням різниці у обставинах справ).
В постанові Верховного Суду від 15.06.2022 у справі №910/6685/21 зазначено, що якщо за результатами розгляду справи суд не встановить факт порушення прав та законних інтересів позивача оскаржуваним рішенням органу управління акціонерного товариства, або встановить неефективність обраного позивачем способу захисту, то це буде достатньою та самостійною підставою для відмови у позові про визнання такого рішення недійсним.
Рішення є законним тоді, коли суд, виконавши всі вимоги процесуального законодавства і всебічно перевіривши обставини, вирішив справу у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин. Обґрунтованим визнається рішення, в якому повно відображені обставини, які мають значення для даної справи, висновки суду про встановлені обставини і правові наслідки є вичерпними, відповідають дійсності і підтверджуються достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.
Перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення у рішенні місцевого господарського суду, колегія суддів дійшла висновку про те, що господарським судом не було всебічно, повно та об'єктивно розглянуто в судовому процесі всі обставини справи в їх сукупності, що призвело до невірних висновків в частині задоволення позову.
Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 275 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове рішення у відповідній частині.
З урахуванням всіх обставин справи в їх сукупності, колегія суддів дійшла висновку про те, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а оскаржуване рішення місцевого господарського суду - скасуванню, з прийняттям нового - про відмову у задоволенні позову.
Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті судового збору за подання позовної заяви та апеляційної скарги покладаються на позивача.
Керуючись ст.ст. 240, 269, 275, 281 - 284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -
1. Апеляційну скаргу Фонду державного майна України на рішення Господарського суду міста Києва від 18.08.2022 у справі №910/21572/21 задовольнити повністю.
2. Рішення Господарського суду міста Києва від 18.08.2022 у справі №910/21572/21 про задоволення позову скасувати.
3. Прийняти нове рішення по справі №910/21572/21, яким у задоволенні позову відмовити повністю.
4. Стягнути з ОСОБА_1 на користь Фонду державного майна України судовий збір за подання апеляційної скарги в сумі 6 810 грн.
5. Доручити Господарського суду міста Києва видати відповідний наказ.
6. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку шляхом подання касаційної скарги до Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складання її повного тексту.
Повний текст постанови складено: 07.02.2023 року.
Головуючий суддя Є.Ю. Пономаренко
Судді М.А. Руденко
В.В. Шапран