Справа № 204/11848/22
Провадження № 3/204/574/23
31 січня 2023 року суддя Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська Черкез Д.Л., розглянувши адміністративний матеріал у відношенні:
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,
про притягнення до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 164-5 КУпАП, -
У грудні 2022 року до суду надійшла справа про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_2 . Згідно протоколу про адміністративне правопорушення від 16.11.2022 року серії ВАВ № 077568, 16 листопада 2022 року, о 19.00 год., за адресою: м. Покровськ, вул. Мандрика, 7, ОСОБА_2 на власному транспортному засобі Volkswagen Passat, номерний знак НОМЕР_1 , перевозив 310 блоків цигарок, на пачках яких відсутні марки акцизного податку встановленого зразку в загальній кількості 2 980 пачок, у зв'язку з чим було складено протокол про адміністративне правопорушення за ч. 1 ст. 164-5 КУпАП.
В судовому засіданні захисник ОСОБА_2 - адвокат Індюкова Т.В. просила суд закрити провадження у справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_2 за ч. 1 ст. 164-5 КУпАП у зв'язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення, а вилучені у ОСОБА_2 310 блоків цигарок повернути. Пояснила, що в матеріалах справи існують суттєві розбіжності щодо часу вчинення правопорушення та особи, яка вчинила адміністративне правопорушення. 16 листопада 2022 року ОСОБА_2 транспортним засобом Volkswagen Passat, номерний знак НОМЕР_1 , не керував, даний трансопртнйи засіб належить не ОСОБА_2 , а ОСОБА_3 . У рапорті та протоколі також є суттєві розбіжності щодо кількості перевезених блоків цигарок. Також, дії ОСОБА_2 щодо зберігання та транспортування тютюнових виробів в даному випадку не утворюють складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-5 КУпАП. Доказів того, що вилучені 310 блоків цигарок містять на собі підроблені чи фальсифіковані марки акцизного податку, матеріали справи не містять.
Вислухавши пояснення захисника ОСОБА_2 - адвоката Індюкової Т.В., дослідивши матеріали справи та оцінивши наявні докази у їх сукупності, приходжу до наступних висновків.
Відповідно до ст. 280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов'язаний з'ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом'якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з'ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.
Відповідно до ч. 4 ст. 11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» алкогольні напої і тютюнові вироби, які виробляються в Україні, а також такі, що імпортуються в Україну, позначаються марками акцизного податку в порядку, визначеному законодавством.
Згідно з п. 228.9 ст. 228 Податкового кодексу України відповідальність за недодержання порядку маркування, продажу алкогольних напоїв, тютюнових виробів і рідин, що використовуються в електронних сигаретах, несплату чи несвоєчасну сплату податку несуть виробники (замовники), імпортери, продавці таких товарів та їх посадові особи відповідно до закону.
Частина 1 статті 164-5 КУпАП передбачає адміністративну відповідальність за зберігання або транспортування алкогольних напоїв чи тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку посадовими особами підприємств - виробників, імпортерів і продавців таких товарів.
Отже, диспозиція частини 1 статті 164-5 КУпАП, за якою ОСОБА_2 притягується до адміністративної відповідальності, передбачає відповідальність виключно за зберігання або транспортування алкогольних напоїв чи тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку.
Однак, протокол серії ВАВ № 077568 від 16 листопада 2022 року складений відносно ОСОБА_2 за перевезення цигарок, на яких відсутні марки акцизного податку встановленого зразку, а не за перевезення тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку.
При цьому, вважаю за необхідне звернути увагу, що зберігання, транспортування тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку та зберігання, транспортування таких виробів без марок акцизного податку не є тотожними поняттями.
Отже, ДОП Покровського РУП ГУНП в Донецькій області капітаном поліції Чередник С.О. під час складання вищевказаного протоколу відносно ОСОБА_2 не було розкрито об'єктивну сторону адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-5 КУпАП, а описані у протоколі дії ОСОБА_2 не утворюють складу зазначеного адміністративного правопорушення.
Крім того, з аналізу частини 1 статті 164-5 КУпАП вбачається, що суб'єкт даного адміністративного правопорушення щодо зберігання або транспортування алкогольних напоїв чи тютюнових виробів з підробленими чи фальсифікованими марками акцизного податку є спеціальним, тобто в даному випадку до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 164-5 КУпАП можуть бути притягнуті лише особи, що прямо визначені у диспозиції цієї статті, а саме: посадові особи підприємств - виробників, імпортерів і продавців алкогольних напоїв чи тютюнових виробів.
Однак, матеріали справи не містять жодних доказів на підтвердження того, що ОСОБА_2 є посадовою особою підприємства - виробника, імпортера і продавця тютюнових виробів.
У протоколі серії ВАВ № 077568 від 16 листопада 2022 року графа «місце роботи (навчання), посада» взагалі не заповнена.
За таких обставин, приходжу до висновку, що ОСОБА_2 не є суб'єктом адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-5 КУпАП.
Відповідно до ст. 7 КУпАП ніхто не може бути підданий заходу впливу у зв'язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом. Провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності. Застосування уповноваженими на те органами і посадовими особами заходів адміністративного впливу провадиться в межах їх компетенції, у точній відповідності з законом.
Частиною 2 статті 251 КУпАП передбачено, що обов'язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.
При цьому, розглядаючи справу про притягнення особи до адміністративної відповідальності слід керуватися принципом, згідно якого винність особи не може ґрунтуватись на припущеннях. Будь-які сумніви у винуватості особи повинні тлумачитися на її користь.
Вищевикладене свідчить про те, що Національною поліцією не дотримано відповідного доказового забезпечення, що передбачає такий рівень доказування, який не залишає жодних розумних сумнівів щодо доведеності вини особи, яка притягається до адміністративної відповідальності.
Суддя не вправі самостійно вносити доповнення, зміни у протоколи про адміністративні правопорушення, витребувати додаткові докази у справі, оскільки це є недопустимим. Такі дії будуть свідчити про необ'єктивність, упередженість судді при розгляді справи, порушенням права на захист, рівності сторін процесу.
У рішенні Європейського суду з прав людини у справі «Малофєєва проти Росії», серед іншого зазначено, що у випадку, коли викладена в протоколі фабула адміністративного правопорушення не відображає всіх істотних ознак складу правопорушення, суд не має права самостійно редагувати її, а так само не може відшукувати докази на користь обвинувачення, оскільки це становитиме порушення права на захист (особа не може належним чином підготуватися до захисту) та принцип рівності сторін процесу (оскільки особа має захищатися від обвинувачення, яке підтримується не стороною обвинувачення, а фактично судом).
Враховуючи викладене, дослідивши повно та всебічно матеріали справи про адміністративне правопорушення, з урахуванням того, що всі сумніви у винуватості особи повинні тлумачитися на її користь та винність особи не може ґрунтуватись на припущеннях, оскільки у протоколі серії ВАВ № 077568 від 16 листопада 2022 року, складеному відносно ОСОБА_2 , не було розкрито об'єктивну сторону адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-5 КУпАП, а описані у протоколі дії ОСОБА_2 не утворюють складу зазначеного адміністративного правопорушення, а також враховуючи, що в матеріалах справи відсутні належні та достатні докази того, що ОСОБА_2 є суб'єктом адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-5 КУпАП, приходжу до висновку, що в діях ОСОБА_2 відсутня подія і склад адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-5 КУпАП.
Відповідно до п. 1 ст. 247 КУпАП, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю у зв'язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.
З огляду на викладене, провадження у справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_2 підлягає закриттю на підставі п. 1 ст. 247 КУпАП.
Крім того, у частині 1 статті 265 КУпАП закріплено, що речі і документи, що є знаряддям або безпосереднім об'єктом правопорушення, виявлені під час затримання, особистого огляду або огляду речей, вилучаються посадовими особами органів, зазначених у статтях 234-1, 234-2, 244-4, 262 і 264 цього Кодексу. Вилучені речі і документи зберігаються до розгляду справи про адміністративне правопорушення у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України за погодженням із Державною судовою адміністрацією України, а після розгляду справи, залежно від результатів її розгляду, їх у встановленому порядку конфіскують, або повертають володільцеві, або знищують, а при оплатному вилученні речей - реалізують.
Як вбачається з матеріалів даної справи, а саме з протоколу огляду та вилучення від 16 листопада 2022 року, складеного ДОП Покровського РУП ГУНП в Донецькій області, у ОСОБА_2 в порядку ст.ст. 264, 265 КУпАП, було вилучено для тимчасового зберігання 310 блоків цигарок, з яких: «Lucky Strike» у кількості 50 блоків (500 пачок), «Regina» червоні у кількості 50 блоків по 10 пачок у кожному, «Regina» сині у кількості 50 блоків по 10 пачок у кожному, «NZ» голд у кількості 50 блоків по 10 пачок у кожному, «NZ» блек у кількості 50 блоків по 10 пачок у кожному, «Compliment» у кількості 60 блоків по 8 пачок у кожному.
Відповідно до пункту 11 Порядку зберігання вилучених під час здійснення провадження у справах про адміністративні правопорушення речей і документів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 16 січня 2012 року № 17, за результатами розгляду справи про адміністративне правопорушення речі і документи в установленому порядку конфіскуються, повертаються володільцеві або знищуються, а у разі вилучення речей за плату реалізуються.
У статті 283 КУпАП, яка регламентує зміст постанови по справі про адміністративне правопорушення, також визначено, що постанова по справі повинна містити вирішення питання про вилучені речі і документи.
За таких обставин, оскільки під час розгляду вказаної справи суд прийшов до висновку про необхідність закриття провадження у справі про притягнення ОСОБА_2 до адміністративної відповідальності за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-5 КУпАП, на підставі п. 1 ст. 247 КУпАП, а саме у зв'язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення, приходжу до висновку, що вилучені 16 листопада 2022 року у ОСОБА_2 при складанні протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 077568 тютюнові вироби у кількості 310 блоків (2 980 пачок) підлягають поверненню особі, у якої вони були вилучені, - ОСОБА_2 .
На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 7, 9, 164-5, 247, 251, 256, 265, 268, 277, 278, 280, 283 КУпАП, -
Провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , до адміністративної відповідальності за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 164-5 КУпАП, закрити у зв'язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.
Вилучені 16 листопада 2022 року у ОСОБА_2 при складанні протоколу про адміністративне правопорушення серії ВАВ № 077568 тютюнові вироби у кількості 310 блоків, тобто 2 980 пачок («Lucky Strike» у кількості 50 блоків (500 пачок), «Regina» червоні у кількості 50 блоків по 10 пачок у кожному, «Regina» сині у кількості 50 блоків по 10 пачок у кожному, «NZ» голд у кількості 50 блоків по 10 пачок у кожному, «NZ» блек у кількості 50 блоків по 10 пачок у кожному, «Compliment» у кількості 60 блоків по 8 пачок у кожному) повернути особі, у якої вони були вилучені, - ОСОБА_2 .
Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.
Постанова може бути оскаржена протягом десяти днів з дня її винесення до Дніпровського апеляційного суду через Красногвардійський районний суд м. Дніпропетровська.
Суддя Д.Л. Черкез