Справа № 761/28392/19 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/824/548/2023 Доповідач у 2 інстанції ОСОБА_2
24 січня 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:
головуючого - судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
з участю прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора на вирок Шевченківського районного суду міста Києва від 08 листопада 2022 року, яким
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Київ, громадянина України, з середньо - спеціальною освітою, не одруженого, маючого на утриманні малолітню дитину, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,
засуджено за ч. 1 ст 309 КК України та призначено покарання у виді штрафу у розмірі 1000 (одна тисяча) неоподаткованих мінімумів доходів громадян у сумі 17000 (сімнадцять тисяч) гривень. На підставі п. 2 ч. 1 ст. 49, ч. 5 ст. 74 КК України звільнено від призначеного судом покарання за ч. 1 ст. 309 КК України, у зв'язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності,
Судом встановлено, що ОСОБА_8 маючи умисел, спрямований на незаконне придбання, зберігання та перевезення без мети збуту психотропних речовин, у невстановлений час, перебуваючи у невстановленому місці, набув два поліетиленових пакетиків із порошкоподібною речовиною білого кольору, чим незаконно, без мети збуту, придбав психотропну речовину амфетамін, таким чином почав незаконно, без мети збуту, зберігати вказану психотропну речовину при собі.
Надалі, 31 травня 2019 року, приблизно о 00 год. 05 хв., ОСОБА_8 , перебуваючи за адресою: м. Київ, вул. Ак. Туполєва, 18, був зупинений поліцейськими УПП в м. Києві ДПП. В ході проведення перевірки ОСОБА_8 поводив себе підозріло та на запитання працівника поліції чи є при ньому заборонені в обігу речовини останній відповів, що є. Після цього на місце виявлення кримінального правопорушення було викликано СОГ ВП № 3 Шевченківського УП ГУНП у м. Києві, по приїзді яких, в ході особистого обшуку у ОСОБА_8 , із задньої кишені штанів, виявлено та вилучено два поліетиленових пакетики із порошкоподібною речовиною білого кольору, які ОСОБА_8 погодився добровільно видати.
Згідно висновку експерта № 11-2/3388 від 21.06.2019, в наданих на дослідження порошкоподібних речовинах білого кольору виявлено психотропну речовину, обіг якої обмежено.
Таким чином, своїми умисним діями, які виразились у незаконному придбанні і зберіганні психотропної речовини амфетаміну, без мети збуту, ОСОБА_8 , вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 309 КК України.
В апеляційній скарзі прокурор просить змінити вирок суду в частині призначеного покарання у зв'язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та постановити ухвалу, якою вважати ОСОБА_8 засудженим за ч. 1 ст 309 КК України. До покарання у виді штрафу в розмірі 100 неоподатковуваних мінімумів громадян, що становить 1700 грн. На підставі п. 2 ч. 1 ст 49, ч. 5 ст 74 КК України звільнити ОСОБА_8 від призначеного покарання за ч. 1 ст. 309 КК України у зв'язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.
В обґрунтування апеляційної скарги не оспорюючи фактичні обставини вчинення кримінального правопорушення та правильність правової кваліфікації дій, вважає, що судом неправильно застосовано закон України про кримінальну відповідальність, оскільки кримінально каране діяння ОСОБА_8 було вчинено 31.05.2019 року, а тому судом неправильно застосовано санкцію ч. 1 ст 309 КК України, так як застосовано редакцію зі змінами, внесеними згідно із законом №2617-VIII від 22.11.2018, що набрав законної сили 01.07.2020, тобто після вчинення кримінально караного діяння. Таким чином вважає, що санкція інкримінованої статті на момент вчинення злочину, взагалі не передбачає можливості призначати винній особі покарання у виді штрафу в розмірі більшому за 100 неоподатковуваних мінімумів громадян.
Заслухавши доповідь судді, прокурора та обвинуваченого, які підтримали апеляційну скаргу, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступних висновків.
Винуватість обвинуваченого ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення за обставин, викладених у вироку, правильність кваліфікації дій обвинуваченого за ч. 1 ст. 309 КК України, сторонами у апеляційному порядку не оскаржується та в силу вимог ч.2 ст. 394 КПК України не є предметом розгляду суду апеляційної інстанції.
Доводи апеляційної скарги прокурора про неправильне застосування судом закону України про кримінальну відповідальність є слушними.
Як вбачається з обвинувального акту, кримінальне правопорушення ОСОБА_8 вчинено 31.05.2019 року. На час вчинення вказаного кримінального правопорушення санкція ч. 1 ст 309 КК України передбачала покарання у виді штрафу від п'ятдесяти до ста неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправніроботами на строк до двох років, або арештуна строк до шести місяців, або обмеження волі на строк до трьох років, або позбавлення волі на той самий строк.
01.07.2020 року набрав чинності Закон України № 2617-VIIIвід 22.11.2018 року «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень». Цим законом внесено відповідні зміни до санкції ч. 1 ст 309 КК України та передбачена відповідальність у виді штрафу від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправні роботи на строк до двох років, або арешт на строк до шести місяців, або обмеження волі на строк до п'яти років.
Відповідно до ч.2 ст.4 КК України кримінальна протиправність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.
Частиною першою статті 5 КК України передбачено, що закон про кримінальну відповідальність, що пом'якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
Таким чином, закон про кримінальну відповідальність в редакції від 22.11.2019 року, який набрав чинності після вчинення ОСОБА_8 кримінального правопоорушення, передбаченого ч. 1 ст 309 КК України, не пом'якшує відповідальність та жодним чином не поліпшує його становище, тому не має зворотної дії в часі.
Зважаючи, що санкція ч. 1 ст. 309 КК України станом на момент вчинення ОСОБА_8 кримінального правопорушення, передбачала покарання зокрема, у вигляді штрафу в розмірі від п'ятдесяти до ста неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, то має застосовуватися закон про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення діяння.
З огляду на наведене, вирок суду в частині призначеного покарання підлягає зміні.
Керуючись ст.404,405,407,419 КПК України, колегія суддів,
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.
Вирок Шевченківського районного суду міста Києва від 08 листопада 2022 року щодо ОСОБА_8 в частині призначеного покарання змінити.
Вважати ОСОБА_8 засуджений за ч.1 ст.309 КК України до покарання у виді штрафу у розмірі 100 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян , що становить 1700 грн.
В іншій частині вирок залишити без зміни.
На ухвалу може бути подана касаційна скарга до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення .
Суддя: Суддя: Суддя: