номер провадження справи 12/72/22-15/113/22
19.12.2022 Справа № 908/815/22
м. Запоріжжя Запорізької області
Господарський суд Запорізької області у складі судді Горохова Ігоря Сергійовича, при секретарі судового засідання Кабак І.Ю., розглянувши матеріали
за позовом Публічного акціонерного товариства “Центренерго”, 08711, Київська область, Обухівський район, смт. Козин, вул. Рудиківська, буд. 49
до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю “Запорізький енергетичний альянс”, 69041, м. Запоріжжя, бул. Вінтера, буд. 46, оф. 215
про стягнення коштів
за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю “Запорізький енергетичний Альянс”, 69041, м. Запоріжжя, бул. Вінтера, буд. 46, офіс 215
до відповідача Публічного акціонерного товариства “Центренерго”, 08711, Київська область, Обухівський район, смт. Козин, вул. Рудиківська, буд. 49
про стягнення коштів
за участю секретаря судового засідання Кабак І.Ю.
за участю представників сторін та учасників процесу:
від ПАТ “Центренерго”: Гавкалюк В.В., довіреність № 282/22 від 21.10.2021 (ВКЗ);
від ТОВ “Запорізький енергетичний Альянс”: Мостовенко Ю.В., адвокат, ордер АІ № 1289447 від 07.06.2022 (ВКЗ);
суть спору
Публічне акціонерне товариство “Центренерго” звернулося до Господарського суду Запорізької області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю “Запорізький енергетичний Альянс” про стягнення 7 199 337,60 грн за договором № 20/21-68-РДД купівлі-продажу електричної енергії на ринку двосторонніх договорів від 20.04.2021.
Згідно з протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 09.06.2022 справу № 908/815/22 передано на розгляд судді Смірнову О.Г.
Ухвалою суду від 17.06.2022 позовну заяву залишено без руху.
Ухвалою суду від 12.07.2022, після усунення недоліків відкрито провадження у справі № 908/815/22 за правилами загального позовного провадження, провадженню присвоєно номер 12/72/22 та підготовче засідання призначено на 01.08.2022.
Ухвалою суду 01.08.2022 судове засідання відкладено на 22.08.2022.
03.08.2022 до суду від ТОВ «Запорізький енергетичний альянс» надійшов відзив на позовну заяву.
03.08.2022 від ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” надійшов зустрічний позов.
На підставі протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями, враховуючи відрядження судді Смірнова О.Г., справу № 908/815/22 передано на розгляд судді Горохову І.С.
Ухвалою суду 15.08.2022 прийнято справу № 908/815/22 присвоєно номер провадження 12/72/22-15/113/22. Підготовче засідання призначено на 22.08.2022. Ухвалою суду від 15.08.2022 зустрічну позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю “Запорізький енергетичний Альянс”, м. Запоріжжя до відповідача Публічного акціонерного товариства “Центренерго”, Київська область, Обухівський район, смт. Козин про стягнення коштів, залишено без руху для усунення недоліків, допущених позивачем.
Ухвалою суду від 22.08.2022 відкладено підготовче провадження на 06.09.2022.
22.08.2022 на адресу Господарського суду Запорізької області надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю “Запорізький енергетичний Альянс”, м. Запоріжжя про усунення недоліків зустрічної позовної заяви.
25.08.2022 ухвалою суду після усунення недоліків зустрічної позовної заяви, прийнято зустрічну позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю “Запорізький енергетичний Альянс”, м. Запоріжжя до відповідача Публічного акціонерного товариства “Центренерго”, Київська область, Обухівський район, смт. Козин про стягнення коштів до розгляду. Вимоги за зустрічним позовом об'єднано в одне провадження з первісним позовом у справі № 908/815/22. Розгляд зустрічної позовної заяви призначено разом із первісним позовом у підготовчому засіданні, яке призначено на 06.09.2022.
Ухвалою суду від 06.09.2022 продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів, підготовче засідання відкладено на 05.10.2022.
27.09.2022 до суду від ПуАТ “Центренерго” надійшла відповідь на відзив.
28.09.2022 до суду від ПуАТ “Центренерго” надійшов відзив на зустрічний позов.
05.10.2022 до суду надійшло клопотання представника відповідача про відкладення підготовчого засідання та встановлення строку для подачі заперечень за позовом.
Ухвалою суду 05.10.2022 відкладено підготовче засідання на 12.10.2022.
Ухвалою суду 12.10.2022 у зв'язку з погіршенням безпекової ситуації в місті Запоріжжя, підготовче судове засідання перенесено на іншу дату.
18.10.2022 від представника ТОВ “Запорізький енергетичний Альянс”, адвоката Вовк С.С., до суду надійшли відповідь на відзив на зустрічний позов.
Ухвалою суду 25.10.2022 призначено підготовче засідання на 07.11.2022.
Ухвалою суду 07.11.2022 відкладено підготовче засідання на 01.12.2022.
01.12.2022 суд ухвалив закрити підготовче провадження та призначити справу № 908/815/22 до судового розгляду по суті на 19.12.2022.
05.12.2022 за вх. № 15452/08-08/22 на електронну пошту господарського суду Запорізької області з підтвердженим кваліфікованим ЕЦП від відповідача надійшли письмові пояснення.
Судове засідання 19.12.2022 проводилось в режимі відео конференції Підсистемі “Електронний суд” Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи (ЄСІТС).
19.12.2022 прийнято рішення, оголошено його вступну та резолютивну частину.
У судовому засіданні представник позивача за первісним позовом підтримав позовні вимоги в повному обсязі з підстав, викладених у позовній заяві. Зазначивши, що 20.04.2021 між Публічним акціонерним товариством “Центренерго” та Товариством з обмеженою відповідальністю “Запорізький енергетичний альянс” укладено договір № 20/21-68-РДД купівлі-продажу електричної енергії на ринку двосторонніх договорів, відповідно до умов якого позивач зобов'язався відпустити електричну енергію в Об'єднану Енергосистему України, а відповідач зобов'язався відібрати електричну енергію з Об'єднаної Енергосистеми України згідно Графіку відпуску/відбору електричної енергії. Відповідно до пункту 3.2 договору, оплата за електричну енергію проводиться покупцем грошовими коштами у національній валюті України на розрахунковий рахунок продавця, зазначений у розділі 10 цього договору шляхом перерахування грошових коштів не пізніше ніж за 2 (два) банківських дні до початку періоду відпуску/відбору у розмірі не меншому, ніж вартість електричної енергії, що підлягає відпуску/відбору в цілому за такий етап. У пункті 3.3 договору визначено етапи періодів відпуску/відбору. Згідно з умовами договору, у випадку неоплати відповідачем електричної енергії або часткової оплати у строки, визначені цим договором, позивач має право в односторонньому порядку призупинити виконання своїх зобов'язань в частині відпуску електричної енергії або відпустити обсяг електричної енергії, що відповідає сумі здійсненої оплати. В порушення умов договору, відповідач не здійснив оплати та відмовився від відбору зазначеного у додатку № 1 за період з 02.06.2021 по 31.08.2021, у зв'язку з чим на підставі п. 4.4. договору позивачем нараховано штраф у розмірі 20% вартості такого обсягу електричної енергії, від відбору якого відмовився відповідач, а саме на суму 7 199 337,60 грн. Просить суд позов задовольнити.
Представник відповідача заперечив проти первісних позовних вимог з підстав викладених у відзиві на позовну заяву посилаючись на те, що порушення порядку оплати за договором не є відмовою покупця від відбору договірних обсягів електричної енергії, оскільки договором встановлено, що це різні підстави для застосування штрафної санкції, що не ототожнюються. Базою нарахування штрафу у розмірі 20% за пунктом 4.4. договору є вартість обсягів електричної енергії, від відбору якого відмовився покупець. Проте, неоплата договірного обсягу електричної енергії не є відмовою покупця від відбору такого обсягу. Оскільки договором не визначено, які саме дії відповідача є відмовою від відбору договірного обсягу електричної енергії, відтак неможливо встановити, яка сума має бути базовою нарахування штрафу, внаслідок чого неможливо визначити і сам розмір штрафу. Крім цього, застосування позивачем оперативно-господарської санкції щодо відповідача - призупинення відпуску електричної енергії не може бути одночасно відмовою ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” від договірних обсягів відпуску/відбору електричної енергії, відтак внаслідок вжиття позивачем заходів, передбачених п. 3.5. договору, неможливим є здійснення активної дії чи бездіяльності відповідача, що в свою чергу призводить до безпідставності застосування п. 4.4. договору. Також, відповідачем була оплачена електрична енергія в обсязі більшому, ніж передбачено для однієї доби постачання, а відтак, у позивача виник обов'язок щодо відпуску оплаченого обсягу електричної енергії за договором або повернення такої суми попередньої оплати. Проте, позивачем не було здійснено жодних дій щодо повернення перерахованої попередньої оплати та як наслідок, у позивача виник обов'язок щодо поставки сплаченого обсягу електричної енергії. На підставі викладеного просить суд у задоволенні первісного позову відмовити.
Представник позивача підтримав відповідь на відзив зазначивши, що згідно з договором у відповідача виник обов'язок придбати на умовах попередньої оплати електричну енергію в обсязі, за ціною та за графіком відпуску/відбору електричної енергії заявленим у договорі. Відповідач остаточно припинив виконання грошових зобов'язань та свідомо завдав майнову шкоду позивачу, внаслідок чого ПАТ “Центренерго” було змушене призупинити/припинити відпуск електричної енергії. У зв'язку з тим, що відповідачем не були оплачені та нездійснені відбори електричної енергії за відповідними етапами, позивачем застосовано штраф у розмірі 20% на підставі п. 4.4. договору. Позивач просить суд позов задовольнити.
Представник відповідача (позивача за зустрічним позовом) підтримав зустрічні позовні вимоги у повному обсязі посилаючись на те, що на виконання умов договору № 20/21-68-РДД від 20.04.2021 ПАТ “Центренерго” відпущено на користь ТОВ Запорізький енергетичний альянс” електричну енергію обсягом 288 МВт*год загальною вартістю 474 681,60 грн. Враховуючи інформацію, зазначену у листі ПАТ “Центренерго” № 02/1179 від 23.04.2021, платіжному дорученні № 118 від 26.04.2021, відповідачем на користь позивача сплачено 1 621 555,20 грн. Відтак, вартість оплаченого покупцем, але не відпущеного продавцем обсягу електричної енергії становить 1 146 873,60 грн. Враховуючи, що період відпуску/відбору, передбачений договором завершено, а ПАТ “Центренерго” не відпущено товар - електричну енергію на суму 1 146 873,60 грн., відповідач (позивач за зустрічним позовом) просить суд стягнути з ПАТ “Центренерго” суму попередньої оплати у розмірі 1 146 873,60 грн.
Представник позивача (відповідача за зустрічним позовом) заперечив щодо задоволення зустрічних позовних вимог з підстав викладених у відзиві зазначивши, що на виконання умов договору та Правил ринку ПАТ “Центренерго” виконало свої зобов'язання у повному обсязі, а саме відпустило в Об'єднану електромережу України договірний обсяг електроенергії, а саме годинний 12 МВт*год, добовий 288 МВт*год, який попередньо був завантажений на платформу MMS ОСП. У той же час, ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” зі свого боку, в порушення умов договору, починаючи з 03.06.2021 не подало в графік відбору електричної енергії коректні дані, як передбачено умовами договору та п. 2.2.5 правил ринку. На підставі викладеного, просить суд відмовити у задоволенні зустрічних позовних вимог.
Представник відповідача (позивача за зустрічним позовом) підтримав відповідь на відзив на зустрічний позов зазначивши, що за своєю суттю притягнення до господарсько- правової відповідальності та повернення коштів за оплачений, але не поставлений товар - різні правові конструкції, таким чином предметом зустрічного позову не є застосування господарсько- правової відповідальності до ПАТ «Центренерго».
Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників сторін, суд установив.
20.04.2021 між Публічним акціонерним товариством “Центренерго” (далі - продавець, ПАТ “Центренерго”) та Товариством з обмеженою відповідальністю “Запорізький енергетичний альянс” (далі - покупець, ТОВ “Запорізький енергетичний альянс”) укладено договір № 20/21-68-РДД купівлі-продажу електричної енергії на ринку двосторонніх договорів (далі - договір).
Відповідно до п. 1.1. договору, предметом договору є електрична енергія в обсягах та за ціною, що визначається за результатами аукціону з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами на підставі відповідного аукціонного свідоцтва та на умовах, що визначені у цьому Договорі.
Згідно п. 1.2 договору, тип графіку продажу електричної енергії (Базове навантаження, Пікове навантаження, Позапікове навантаження) визначається у додатку № 1 за результатами аукціону з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами на підставі відповідного аукціонного свідоцтва.
Пунктом 2.1 договору передбачено, що продавець зобов'язується відпустити електричну енергію в Об'єднану Енергосистему України, а покупець зобов'язується відібрати електричну енергію з Об'єднаної Енергосистеми України згідно Графіку відпуску/відбору електричної енергії, визначеного у додатку № 1, згідно з п.п. 23 п. 3 Порядку проведення електронних аукціонів з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами затвердженим постановою КМУ від 05.06.2019 № 499. При терміні постачання, що перевищує 7 днів, в разі необхідності зменшення графіку відпуску/відбору електричної енергії не більше ніж 5% від загального обсягу відпуску/відбору електричної енергії визначеного у додатку 1, продавець та покупець письмово, за 3 доби до дати початку відпуску/відбору електричної енергії, узгоджують зміни обсягів відпуску/відбору визначеного у додатку 1. Підписане продавцем та покупцем письмове узгодження є додатком до цього договору.
У разі виникнення технічної необхідності та/або прийняття Регулятором змін в Правила ринку в частині змін умов діяльності продавця на ринках електричної енергії, продавець має право в односторонньому порядку, письмово попередивши покупця не менше ніж за 3 доби до дати початку відпуску/відбору електричної енергії, знизити обсяг відпуску/відбору електричної енергії до 50% від загального обсягу відпуску/відбору електроенергії визначеного у додатку 1.
Пунктом 2.6. договору передбачено, що не пізніше 3-х робочих днів місяця, наступного за місяцем купівлі-продажу електричної енергії, продавець зобов'язується направити покупцю підписані та скріплені печаткою продавця, 2 примірники акту купівлі-продажу електричної енергії, у яких зазначаються обсяги відпуску/відбору електричної енергії відповідно до зареєстрованих обсягів електричної енергії на електронній платформі Оператора систем передачі (далі - “Акти”). Покупець не пізніше 2-х робочих днів, наступних за днем отримання актів, зобов'язується направити продавцю один примірник оригіналу акту, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою, або направити в письмові формі мотивовану відмову від підписання акту.
Покупець, відповідно до умов цього договору відображає приймання права власності на електричну енергію, надає, погоджує та підписує усі необхідні документи, складені у відповідності до вимог чинного законодавства (п. 2.7. договору).
Згідно з п. 3.1 договору, ціна на електричну енергію, яка підлягає продажу, та загальна вартість договору визначаються у додатку № 1 за результатами аукціону з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами на підставі відповідного аукціонного свідоцтва.
Пунктом 3.4. договору передбачено, що у разі надходженням від організатора аукціону - ТБ “Українська енергетична біржа” на розрахунковий рахунок продавця суми гарантійного внеску, внесеної покупцем для участі в аукціоні, вказана сума гарантійного внеску після його фактичного надходження на розрахунковий рахунок продавця зараховується продавцем як оплата електричної енергії за цим договором, із врахуванням строку та порядку оплати, визначених у абзаці першому п. 3.2. договору. Про надходження на розрахунковий рахунок продавця суми гарантійного внеску покупця продавець письмово повідомляє покупця не пізніше наступного банківського дня шляхом надсилання продавцем покупцю протягом 7 робочих днів на адресу вказану в п. 10 договору покупця.
Покупець не пізніше 1 (одного) банківського дня з дати отримання покупцем повідомлення продавця про надходження на розрахунковий рахунок продавця суми гарантійного внеску, додатково забезпечує перерахування продавцю суми у розмірі 20% від сплаченого гарантійного внеску.
Згідно з п. 3.5 договору, у випадку не оплати покупцем електричної енергії або часткової оплати у строки, визначені цим договором, продавець має право в односторонньому порядку призупинити виконання своїх зобов'язань в частині відпуску електричної енергії або відпустити обсяг електричної енергії, що відповідає сумі здійсненої оплати.
Датою оплати покупцем електричної енергії є дата зарахування грошових коштів на розрахунковий рахунок продавця (п. 3.6. договору).
Пунктом 3.7. договору визначено, що в платіжних дорученнях покупець повинен обов'язково зазначити номер і дату договору та призначення платежу з зазначення періоду відпуску//відбору, за який здійснюється оплата. Якщо сума здійсненої покупцем попередньої оплати перевищує вартість обсягу електричної енергії, вказану в Акті купівлі-продажу, надлишок перерахованих грошових коштів зараховується як попередня оплата електричної енергії на наступний період відпуску/відбору або повертається покупцеві за його вимогою, впродовж 5 банківських днів з дня надходженням відповідної вимоги.
За необхідності, сторонами проводиться звірка розрахунків на підставі відомостей про фактичну оплату вартості проданої електричної енергії покупцем та Актів купівлі-продажу електричної енергії (п. 3.8. договору).
Враховуючи те, що продаж електроенергії продавцем покупцю в мережах оператора системи передачі носить безперервний характер, продавець не пізніше наступного останнього дня місяця, в якому отримано кошти за продану електричну енергію, складає зведену податкову накладну та зобов'язується направити її покупцеві в електронній формі з дотриманням умов щодо її складання та реєстрації у Єдиному реєстрі податкових накладних у порядку та строки, визначені чинним законодавством (п. 3.9. договору).
Пунктом 4.1. договору сторони передбачили, що за невиконання або неналежне виконання умов договору сторони несуть відповідальність згідно з чинним законодавством України та договором.
Згідно з п. 4.2. договору, у разі невиконання продавцем зобов'язань щодо відпуску обсягів електричної енергії, за умови відсутності у покупця заборгованості за цим договором, продавець зобов'язується повернути, у термін до 5 банківських днів, на поточний рахунок покупця, зазначений у розділі 10 даного договору, грошові кошти, сплачені покупцем на користь продавця, за обсяг електричної енергії у відповідному періоді відпуску/відбору. У випадках невиконання продавцем свого зобов'язання щодо повернення грошових коштів сплачених покупцем, продавець сплачує покупцю неустойку за кожний день прострочення, у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла у період, за який сплачується неустойка, від суми неповернутих/несвоєчасно повернутих покупцю грошових коштів.
Сплата сторонами неустойки (пені та штрафів) за даним договором не звільняє вину сторону від виконання основного зобов'язання та відшкодування збитків, понесених іншою стороною (п. 4.3. договору).
Відповідно до п. 4.4 договору, у випадку повної або часткової відмови Покупця від відбору зазначеного у Додатку №1 обсягу електричної енергії (що може проявлятися як в активних діях або бездіяльності Покупця) на відповідний період та (або) у разі порушення пункту 3.2 цього Договору (внаслідок чого Продавець припиняє відпуск або зменшує його обсяги згідно пункту 3.5 цього Договору), Покупець зобов'язаний сплатити Продавцю штраф у розмірі 20% (двадцять відсотків) вартості такого обсягу електричної енергії, від відбору якого відмовився Покупець.
Цей договір вступає в силу з моменту його підписання уповноваженими представниками сторін, та скріплення відбитками печаток сторін і діє до моменту повного та належного виконання сторонами своїх зобов'язань за договором (п. 8.1. договору).
В матеріалах справи міститься підписаний та скріплений печатками позивача та відповідача акт від 30.06.2021 купівлі-продажу електричної енергії за червень 2021 року обсягом 288 МВт*год. на суму 474 681,60 грн.
В порушення умов договору відповідач не здійснив оплати та відмовився від відбору зазначеного у Додатку №1 обсягу електричної енергії, зокрема за період: з 02.06.2021 по 31.08.2021, що підтверджується даними на електронній платформі Системи управління ринком “Mancet management system” (Платформа MMSНЕК “УКРЕНЕРГО”, як адміністратор комерційного обліку електричної енергії та оператора системи передачі).
Керуючись п. 4.4. договору позивачем нараховано відповідачу штраф за період з 02.06.2021 по 31.08.2021 на загальну суму 7 199 337,60 грн.
З метою досудового врегулювання спору, 14.09.2021 позивачем на адресу відповідача надіслана претензія № 1/68/2021 з вимогою протягом 7 днів з дати її отримання сплатити на користь ПАТ “Центренерго” штраф згідно з п. 4.4. договору за відмову від електричної енергії у період з 02.06.2021 по 31.08.2021 на загальну суму 7 199 337,60 грн.
У відповідь на вищевказану претензію листом № 01/21/1020-13 від 20.10.2022 відповідач зазначив, що отримавши попередню оплату за договором у вигляді перерахованого гарантійного внеску, у ПАТ “Центренерго” виник обов'язок щодо відпуску оплаченого обсягу електричної енергії або повернення такої суми попередньої оплати. У зв'язку з нереєстрацією ПАТ “Центренерго” оплачених договірних обсягів, у ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” виникло право відмовитися від виконання обов'язку оплати товару. На підставі викладеного, посилання ПАТ “Центренерго” на можливість стягнення штрафу є необґрунтованими та не підлягають задоволенню.
Враховуючи вищевикладене, предметом розгляду справи за первісним позовом є: стягнення штрафу згідно п. 4.4. договору № 20/21-68-РДД від 20.04.2021 за відмову від електричної енергії у період з 02.06.2021 по 31.08.2021 на загальну суму 7 199 337,60 грн.
За зустрічними позовними вимогами є стягнення попередньої оплати за договором № 20/21-68-РДД від 20.04.2021 у розмірі 1 146 873,60 грн.
Дослідивши у судовому засіданні матеріали справи, проаналізувавши норми чинного законодавства суд при прийнятті рішення враховує таке.
Відповідно до ст. 275 Господарського кодексу України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов'язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.
Відповідно до ст. 655 Цивільного кодексу України, за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.
З огляду на наявний в матеріалах справи договір, та обставини справи, між позивачем та відповідачем виникли правовідносини з купівлі-продажу електричної енергії.
Відповідно до частини 1 статті 509 Цивільного кодексу України, зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.
Умовами договору передбачено строки, розмір та порядок оплати поставленої електричної енергії.
Частиною 1 статті 612 Цивільного кодексу України зазначено, що боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.
Статтями 525 та 526 Цивільного кодексу України передбачено, що одностороння відмова вiд зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов'язання має виконуватися належним чином вiдповiдно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства.
Відповідно до положень статті 610 Цивільного кодексу України, порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).
Статтею 611 Цивільного кодексу України передбачено, що у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.
Відповідно до ч. 1 ст. 216 Господарського кодексу України, учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбаченому у Господарському кодексі України, іншими законами та договором.
Відповідно до статті 549 Цивільного кодексу України, неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання.
Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов'язання.
Згідно з нормами ст. 230 Господарського кодексу України, штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання.
Згідно зі ст. 546 Цивільного кодексу України виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком. Договором або законом можуть бути встановлені інші види забезпечення виконання зобов'язання.
Правочин щодо забезпечення виконання зобов'язання вчиняється у письмовій формі. Правочин щодо забезпечення виконання зобов'язання, вчинений із недодержанням письмової форми, є нікчемним (стаття 547 Цивільного кодексу України).
Таким чином, відповідно до вищезазначених норм чинного законодавства України, для застосування штрафу за порушення зобов'язання договором мають бути визначені випадки, розмір та порядок його застосування.
Відповідно до п. 4.4 договору, у випадку повної або часткової відмови Покупця від відбору зазначеного у Додатку №1 обсягу електричної енергії (що може проявлятися як в активних діях або бездіяльності Покупця) на відповідний період та (або) у разі порушення пункту 3.2 цього Договору (внаслідок чого продавець припиняє відпуск або зменшує його обсяги згідно пункту 3.5 цього Договору), покупець зобов'язаний сплатити продавцю штраф у розмірі 20% (двадцять відсотків) вартості такого обсягу електричної енергії, від відбору якого відмовився покупець.
Первісний позивач просить суд стягнути з первісного відповідача штраф у розмірі 7 199 337,60 грн.
Як встановлено судом, що згідно з аукціонним свідоцтвом № 03-ЕР-200421-11-1-2 виданим Товарною біржою “Українська енергетична біржа” та додатком № 1 до договору, обсяг електричної енергії становить - 26 496 МВт.*год, ціна за 1 МВт.*год (з акцизним податком та без ПДВ) становить - 1373,50 грн, загальна вартість без ПДВ становить - 36 392 256,00 грн, крім того ПДВ - 7 278 451,20 грн, а разом - 43 670 707,20 грн.
Відповідно до п. 5 аукціонного свідоцтва №03-ЕР-200421-11-1-2, період відпуску/відбору електричної енергії: 01.06.2021 року - 31.08.2021 року.
Відповідно до пункту 3.2 договору, оплата за електричну енергію проводиться покупцем грошовими коштами у національній валюті України на розрахунковий рахунок продавця, зазначений у розділі 10 цього договору шляхом перерахування грошових коштів не пізніше ніж за 2 (два) банківських дні до початку періоду відпуску/відбору у розмірі не меншому, ніж вартість електричної енергії, що підлягає відпуску/відбору в цілому за такий етап.
На виконання умов договору № 20/21-68-РДД від 20.04.2021, платіжним дорученням № 2205190028 від 22.04.2021 ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” перерахувало на користь ПАТ “Центренерго” гарантійний внесок на суму 1 351 296,00 грн.
Крім цього, платіжним дорученням № 118 від 26.04.2021 ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” здійснило на користь ПАТ “Центренерго” оплату за електроенергію згідно договору № 20/21-68-РДД від 20.04.2021 у розмірі 270 259,20 грн.
Таким чином, загальна сума перерахованих ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” на користь ПАТ “Центренерго” грошових коштів за договором № 20/21-68-РДД від 20.04.2021 складає 1 621 555,20 грн.
У пункті 3.3 договору визначено, що період відпуску/відбору складається з таких етапів:
1. етап: 1-5 число місяця (червень) відпуску/відбору;
2. етап: 6-10 число місяця (червень) відпуску /відбору;
3. етап: 11-15 число місяця (червень) відпуску/відбору;
4. етап: 16-20 число місяця (червень) відпуску/відбору;
5. етап: 21-25 число місяця (червень) відпуску/відбору;
6. етап: 26-30 число місяця (червень) відпуску/відбору;
7. етап: 1-5 число місяця (липень) відпуску/відбору;
8. етап: 6-10 число місяця (липень) відпуску/відбору;
9. етап: 11-15 число місяця (липень) відпуску/відбору;
10. етап: 16-20 число місяця (липень) відпуску/відбору;
11. етап: 21-25 число місяця (липень) відпуску/відбору;
12. етап: 26-31 число місяця (липень) відпуску/відбору;
13. етап: 1-5 число місяця (серпень) відпуску/відбору;
14. етап: 6-10 число місяця (серпень) відпуску/відбору;
15. етап: 11-15 число місяця (серпень) відпуску/відбору;
16. етап: 16-20 число місяця (серпень) відпуску/відбору;
17. етап: 21-25 число місяця (серпень) відпуску/відбору;
18. етап: 26-31 число місяця (серпень) відпуску/відбору.
Згідно з п. 3.5 договору, у випадку не оплати покупцем електричної енергії або часткової оплати у строки, визначені цим договором, продавець має право в односторонньому порядку призупинити виконання своїх зобов'язань в частині відпуску електричної енергії або відпустити обсяг електричної енергії, що відповідає сумі здійсненої оплати.
Датою оплати покупцем електричної енергії є дата зарахування грошових коштів на розрахунковий рахунок продавця (п. 3.6. договору).
В порушення умов договору, ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” не здійснив оплати та відбір зазначеного у Додатку №1 обсягу електричної енергії, зокрема за період: з 02.06.2021 по 31.08.2021, що підтверджується даними на електронній платформі Системи управління ринком “Маrket management system” (Платформа MMS НЕК “Укренерго”, як адміністратор комерційного обліку електричної енергії та оператора системи передачі).
Починаючи з 02.06.2021 (граничний строк для проведення оплати за електричну енергію за І етапом (1-5 число місяця (червень) відпуску/від бору)) покупець остаточно припинив виконання грошових зобов'язань за договором, на адресу ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” направлені листи ПАТ “Центренерго” № № 29/1577 від 01.06.2021, 29/1767 від 18.06.2021 з вимогою оплатити вартість електричної енергії, але кошти від покупця так і не надійшли на рахунок продавця.
Наступні етапи відпуску/відбору електричної енергії передбаченні пунктом 3.3 договору, а саме з етапу 2 по етап 18 (включно) не були оплачені покупцем та відповідно не здійснено відбір електричної енергії за цими етапами.
ПАТ “Центренерго” за змістом позовної заяви здійснено деталізований розрахунок нарахування штрафу внаслідок порушення ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” порядку оплати електричної енергії.
Відповідачем не заперечується факт порушення порядку оплати електричної енергії передбачений пунктом 3.2. Договору.
Керуючись п. 4.4. договору позивачем нараховано відповідачу штраф за період з 02.06.2021 по 31.08.2021 на загальну суму 7 199 337,60 грн.
Відповідно до аукціонного свідоцтва № 03-ЕР-200421-11-1-2 виданим Товарною біржою “Українська енергетична біржа” та додатком № 1 до договору вбачається, що обсяг електричної енергії становить - 26 496 МВт.*год, ціна за 1 МВт.*год (з акцизним податком та без ПДВ) становить - 1373,50 грн, загальна вартість без ПДВ становить - 36 392 256,00 грн, крім того ПДВ - 7 278 451,20 грн, а разом - 43 670 707,20 грн.
За таких обставин, обґрунтований розрахунок погодинного щодобового відпуску/відбору електричної енергії на підставі договору є таким:
26 496 МВт.*год : 24 год : 92 доби = 12 МВт*год (де: 26 496 МВт*год - первісний обсяг електричної енергії передбачений договором, 24 год - кількість годин протягом одної кожної доби, 92 доби - кількість діб за період відпуску/відбору електроенергії за договором з 01.06.2021 по 31.08.2021, 12 МВт*год - щогодинний обсяг електроенергії протягом кожної доби за договором).
В порушення умов договору, відповідач не здійснив оплати та відмовився від відбору зазначеного у додатку № 1 обсягу електричної енергії, зокрема за період: з 02.06.2021 по 31.08.2021, що підтверджується даними на електронній платформі Системи управління ринком “Маrket management system” (Платформа ММS НЕК “Укренерго”, як адміністратор комерційного обліку електричної енергії та оператора системи передачі).
Обґрунтований розрахунок обсягу електричної енергії від відбору якого відмовився відповідач в період з 02.06.2021 по 31.08.2021 за один день є таким:
12 МВт*год х 24 год = 288 МВт*год (де: 12 МВт*год - погодинний щодобовий відпуск/відбір електроенергії визначений умовами договору, 24 год - кількість годин протягом одної доби, 288 МВт*год - обсяг електроенергії від оплати та відбору якої відмовився Покупець за один день.
Обґрунтований розрахунок вартості невідібраної Покупцем електроенергії за 1 (одну) добу є таким: 288 МВт*год х 1373,50 грн = 395 568,00 грн без ПДВ (де: 1373,50 грн - ціна 1МВт*год на підставі Договору, 395 568,00 грн - вартість 288 МВт*год).
Розрахунок штрафу покупцем за відсутність оплати та відбору електроенергії за 91 (дев'яноста одну) добу є таким: 395 568,00 грн. х 91 доби х 20% = 7 199 337,60 грн. (де 20 % - розмір штрафу передбачений п.п.4.4 Договору).
Листом № 29/1577 від 01.06.2021 ПАТ “Центренерго” повідомило ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” про наявність заборгованості за договором № 20/21-76-РДД від 27.04.2021 з вимогою терміново її погасити, в іншому випадку керуючись п. 3.5. договору позивач буде змушений припинити постачання електричної енергії з 02.06.2021.
У зв'язку з порушенням умов договору в частині оплати за відпуск електроенергії, листом № 29/1767 від 18.06.2021 ПАТ “Центренерго” повідомило ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” про призупинення з 02.06.2021 виконання своїх зобов'язань в частині відпуску електричної енергії за договором № 20/21-76-РДД від 27.04.2021. Також, вказаним листом позивач просив надати пояснення щодо виконання відповідачем своїх зобов'язань за договором та повідомив про наявність підстав щодо нарахування штрафу у відповідності до п. 4.4. договору.
ПАТ “Центренерго” в порядку визначеному пунктом 3.5. договору, призупинив в односторонньому порядку відпуску електричної енергії, - 02.06.2021, оскільки ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” не було здійснено повноту розрахунків за 1 етап відпуску/відбору електричної енергії.
Проте, починаючи із 03.06.2021, вже мало місце відмова ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” від відбору електричної енергії, шляхом первісної реєстрації обсягів електричної енергії з показником “0 МВт*год” на електронній платформі Системи управління ринком “Mancet management system”, до реєстрації обсягів електричної енергії зі сторони ПАТ “Центренерго”.
Порядок дій ПАТ "Центренерго" та ТОВ "Запорізький енергетичний альянс" по реєстрації договірних обсягів електричної енергії та зареєстровані показники обсягів електричної енергії на електронній платформі Системи управління ринком “Маrket management system” наведено у Довідці про дату та час завантаження обсягів електричної енергії на платформі електронній платформі Системи управління ринком “Маrket management system”, у період з 28.05.2021 по 10.06.2021 та Інформації з платформи “Маrket management system” у форматі Історія завантажень (Версія 1 та Версія 2) за червень 2021 року.
Так, по даті відпуску/відбору - 01.06.2021 за версією 1: ПАТ “Центренерго” зареєстрував “обсяг за годину PEAK. МВт” та “обсяг за годину OFFPEAK, МВт” на цю добу з показниками - 86 МВт*год та 66 МВт*год відповідно 28.05.2021 о 15 год. 28 хв., а ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” такі ж самі показники були зареєстровані 30.05.2021 о 22 год. 20 хв., зміни (версія 2) до зареєстрованих попередньо обсягів Сторонами в подальшому не вносились. Відповідач за первісним позовом відібрав електричну енергію.
По даті відпуску/відбору - 02.06.2021 за версією 1: ПАТ “Ценетренерго” зареєстрував “обсяг за годину PEAK, МВт” та “обсяг за годину OFFPEAK, МВт” на цю добу з показниками - 86 МВт*год та 66 МВт*год відповідно відповідно 31.05.2021 о 16 год. 27 хв., а ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” такі ж самі показники були зареєстровані 31.05.2021 о 21 год. 12 хв., за версія 2: ПАТ “Центренерго” змінив зареєстрований “обсяг за годину PEAK, МВт” та “обсяг за годину OFFPEAK. МВт” на цю добу з показниками - 0 МВт*год та 0 МВт*год відповідно 01.06.2021 о 09 год. 56 хв., а ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” зміни по таким же самими показникам були зареєстровані 01.06.2021 о 10 год. 03 хв, ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” не відібрав електричну енергію, у зв'язку із призупиненням ПАТ “Центренерго” в односторонньому порядку відпуску електричної енергії.
По даті відпуску/відбору - 03.06.2021 за версією 1: ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” зареєстрував “обсяг за годину PEAK. МВт” та “обсяг за годину OFFPEAK. МВт” на цю добу з показниками - 0 МВт *год та 0 МВт *год відповідно 01.06.2021 о 21 год. 17 хв., а ПАТ “Центренерго” зареєстрував “обсяг за годину PEAK, МВт” та “обсяг за годину OFFPEAK, МВт” на цю добу з показниками - 86 МВт*год та 66 МВт*год відповідно 02.06.2021 о 08 год. 05 хв., за версія 2: ПАТ “Центренерго” змінив зареєстрований “обсяг за годину PEAK, МВт” та “обсяг за годину OFFPEAK, МВт” на цю добу з показниками - 0 МВт *год та 0 МВт *год відповідно 02.06.2021 о 09 год. 17 хв., ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” не відібрав електричну енергію, у зв'язку із одноособовою відмовою від відбору електричної енергії.
По даті відпуску/відбору - 04.06.2021 за версією 1: ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” зареєстрував “обсяг за годину PEAK, МВт” та “обсяг за годину OFFPEAK, МВт” на цю добу з показниками - 0 МВт*год та 0 МВт*год відповідно 02.06.2021 о 21 год. 21 хв., а ПАТ “Центренерго” зареєстрував “обсяг за годину PEAK. МВт” та “обсяг за годину OFFPEAK, МВт” на цю добу з показниками - 86 МВт*год та 66 МВт*год відповідно 03.06.2021 о 08 год. 02 хв., за версія 2: ПАТ “Центренерго” змінив зареєстрований “обсяг за годину PEAK, МВт” та “обсяг за годину OFFPEAK, МВт” на цю добу з показниками - 0 МВт *год та 0 МВт *год відповідно 03.06.2021 о 09 год. 37 хв., ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” не відібрав електричну енергію, у зв'язку із одноособовою відмовою від відбору електричної енергії.
05.06.2021, 06.06.2021, 07.06.2021, 08.06.2021, 09.06.2021, 10.06.2021 за версію 1 - ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” першим реєструвалися “обсяги за годину PEAK, МВт” та “обсяги за годину OFFPEAK, МВт” на ці доби з показниками - 0 МВт*год та 0 МВт*год. що позбавляло можливості ПАТ “Центренерго” реєструвати відміні обсяги від вже зареєстрованих ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” на платформі MMS обсягів електричної енергії.
Аналогічні дії ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” по реєстрації обсягів електричної енергії мали місце у місяці липні 2021 року та місяці серпні 2021 року на протязі 31 календарного дня у цих місяцях, що підтверджує фактичну відмову від відбору обсягів електричної енергії ТОВ “Запорізький енергетичний альянс”, за що пунктом 4.4. Договору передбачена відповідальність у вигляді штрафу 20 %.
Матеріалами справи підтверджується, що ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” не здійснило оплату електричної енергії в повному обсязі згідно з умовами договору у зв'язку із чим, ПАТ “Центренерго” призупинило постачання електричної енергії та нарахувало штраф.
Перевіривши наданий первісним позивачем розрахунок 20 % штрафу, суд встановив, що заявлена до стягнення сума вказаних нарахувань є вірною.
Щодо зустрічних позовних вимог суд зазначає таке.
Статтею 663 ЦК України, положення якої застосовуються до договорів поставки, визначено, що продавець зобов'язаний передати товар покупцеві у строк, встановлений договором купівлі-продажу, а якщо зміст договору не дає змоги визначити цей строк, - відповідно до положень статті 530 цього Кодексу.
Частиною 1 ст. 530 ЦК України визначено, якщо у зобов'язанні встановлено строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цій строк (термін).
Відповідно до приписів статті 693 ЦК України, якщо договором встановлений обов'язок покупця частково або повністю оплатити товар до його передання продавцем (попередня оплата), покупець повинен здійснити оплату в строк, встановлений договором купівлі-продажу, а якщо такий строк не встановлений договором, - у строк, визначений відповідно до статті 530 цього Кодексу. Якщо продавець, який одержав суму попередньої оплати товару не передав товар у встановлений строк, покупець має право вимагати передання оплаченого товару або повернення суми попередньої оплати.
Отже, статтею 693 ЦК України передбачено право покупця вимагати повернення передоплати від продавця за умови прострочення виконання зобов'язання з постачання Товару.
З матеріалів справи вбачається, що загальна сума перерахованих ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” на користь ПАТ “Центренерго” грошових коштів за договором № 20/21-68-РДД від 20.04.2021 складає 1 621 555,20 грн.
В матеріалах справи міститься підписаний та скріплений печатками позивача та відповідача акт від 30.06.2021 купівлі-продажу електричної енергії за червень 2021 року обсягом 288 МВт*год. на суму 474 681,60 грн.
На час розгляду справи в суді, відповідач за зустрічним позовом доказів передачі товару або повернення сплаченої суми попередньої оплати, суду не надано.
З огляду на викладене, враховуючи встановлені судом обставини щодо відсутності факту поставки електричної енергії на суму 1 146 873,60 грн, ТОВ “Запорізький енергетичний альянс” набуло право вимоги повернення такої суми попередньої оплати.
З урахуванням встановлених обставин, оцінивши докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів, враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог і заперечень, суд дійшов висновку про задоволення первісних позовних вимог та зустрічних позовних вимог.
Відповідно до ст. 129 ГПК України, витрати по сплаті судового збору за подання первісного позову покладаються на відповідача за первісним позовом (ТОВ “Запорізький енергетичний альянс”), витрати по сплаті судового збору за подання зустрічного позову покладаються на відповідача за зустрічним позовом (ПАТ “Центренерго”).
Керуючись ст.ст. 129, 237, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України
суд
вирішив
Первісний позов задовольнити поністю.
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю “Запорізький енергетичний альянс”, (69041, м. Запоріжжя, бул. Вінтера, буд. 46, офіс 215, ідентифікаційний код юридичної особи 43859282) на користь Публічного акціонерного товариства “Центренерго”, (08711, Київська область, смт. Козин, Обухівський район, вул. Рудиківська, буд. 49, ідентифікаційний код юридичної особи 22927045) 20 % штрафу на суму 7 199 337,60 грн (сім мільйонів сто дев'яносто дев'ять тисяч триста тридцять сім гривень 60 коп.) та витрати зі сплати судового збору у розмірі 107 990,06 грн (сто сім тисяч дев'ятсот дев'яносто гривень 06 коп.). Видати наказ.
Зустрічний позов задовольнити повністю.
Стягнути з Публічного акціонерного товариства “Центренерго”, (08711, Київська область, смт. Козин, Обухівський район, вул. Рудиківська, буд. 49, ідентифікаційний код юридичної особи 22927045) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю “Запорізький енергетичний альянс”, (69041, м. Запоріжжя, бул. Вінтера, буд. 46, офіс 215, ідентифікаційний код юридичної особи 43859282) попередню оплату у розмірі 1 146 873,60 грн (один мільйон сто сорок шість тисяч вісімсот сімдесят три гривень 60 коп.) та витрати зі сплати судового збору на суму 17 203,10 грн (сімнадцять тисяч двісті три гривень 10 коп.). Видати наказ.
Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.
Повний текст рішення складено 11 січня 2023 року.
Суддя І. С. Горохов