15 грудня 2022 року справа № 340/5132/22
Кіровоградський окружний адміністративний суд у складі головуючого - судді Брегея Р.І., розглянувши в м.Кропивницький в порядку спрощеного позовного провадження без виклику сторін (у порядку письмового провадження) адміністративний позов ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 (далі - Загін) (військова частина НОМЕР_1 ) про визнання протиправним і скасування рішення,
Позивач звернувся до суду зі заявою до відповідача про визнання протиправним і скасування рішення від 30 жовтня 2022 року стосовно відмови в перетинанні державного кордону.
У позовній заяві зазначив, що рішення безпідставне і необґрунтоване.
Стверджує, що у рішенні не вказано, яких документів ним не подано.
Водночас пояснив, що набув право на відстрочку від проходження строкової військової служби і військової служби під час мобілізації, оскільки вступив на навчання до закордонного вищого навчального закладу освіти.
Загін заперечив щодо задоволення позову, подавши відзив на нього (а.с.58-70).
Пояснив, що позивач набув право на відстрочку від призову під час мобілізації, але це не дає право на перетин державного кордону.
Зазначив, що при перетинанні державного кордону не надано документ, який підтверджує початок навчання за кордоном до введення в дію воєнного стану.
14 листопада 2022 року судом відкрито спрощене позовне провадження без виклику сторін (а.с.40-41).
Суд, дослідивши матеріали справи, зробив висновок про відмову у задоволені позову з таких підстав.
Встановлені судом обставини і факти, що стали підставами звернення.
Так, ОСОБА_1 народився ІНФОРМАЦІЯ_2 (а.с.15).
30 жовтня 2022 року мав намір перетнути державний кордон в межах зони відповідальності Загону.
До паспортного контролю подав такі документи:
- паспорт громадянина України;
- посвідчення про приписку з відміткою про відстрочку;
- студентський квиток;
- довідку для виїзду за кордон здобувачів фахової передвищої і вищої освіти асистентів-стажистів, аспірантів і докторантів, які навчаються за денною або дуальною формами здобуття освіти, від 24 жовтня 2022 року №2141, яка видана Кропивницьким міським територіальним центром комплектування і соціальної підтримки (далі - Центр);
- довідку з навчального закладу «Університет Матея Бела» (м.Банська Бистриця) (Словаччина) про зарахування на навчання з 29 вересня 2022 року (а.с.58-70).
У посвідчені про приписку зазначено про право на відстрочку (звільнення) від призову на строкову військову службу (а.с.19).
У довідці навчального закладу освіти вказано, що ОСОБА_1 являється студентом 1-го курсу, а навчання (денна форма) буде тривати з 29 вересня 2022 року до 31 серпня 2023 року (а.с.18).
У довідці Центру зазначено, що позивач відповідно до приписів частини 9 статті 17 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» (далі - Закон) має право на відстрочку від призову на строкову військову службу до 31 серпня 2023 року. Відсутні заперечення щодо виїзду за кордон (а.с.26).
30 жовтня 2022 року Загін прийняв рішення про відмову позивачу в перетинанні державного кордону (а.с.28).
Підстава - не надано до паспортного контролю документу, який дає право на перетин державного кордону під час дії воєнного стану (стаття 23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» (далі - Закон 2)).
Юридична оцінка, встановлених судом, обставин і фактів справи.
Перш за все, з 24 лютого 2022 року в країні діє воєнний стан.
Так, 24 лютого 2022 року Президентом України прийнято Указ №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» (далі - Указ).
Відповідно до присів пункту 1 Указу воєнний стан діє з 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.
Приписами пункту 1 Указу Президента України від 14 березня 2022 року №133/2022 продовжено строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 26 березня 2022 року строком на 30 діб.
Приписами пункту 1 Указу Президента України від 22 квітня 2022 року №259/2022 продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25 квітня 2022 року строком на 30 діб.
Приписами пункту 1 Указу Президента України від 17 травня 2022 року №341/2022 продовжено строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 25 травня 2022 року строком на 90 діб.
Приписами пункту 1 Указу Президента України від 12 серпня 2022 року №573/2022 продовжено строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 23 серпня 2022 року строком на 90 діб.
Приписами пункту 1 Указу Президента України від 07 листопада 2022 року № 757/2022 продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 21 листопада 2022 року строком на 90 діб.
Укази Президента України про введення воєнного стану щоразу затверджувались парламентом у формі закону.
Указом Президента України від 24 лютого 2022 року №69/2022 оголошено загальну мобілізацію упродовж 90 діб, а зі змінами (внесеними Указом від 17 травня 2022 року №342/2022, затвердженим Законом України від 22 травня 2022 року №2264-ІХ, і Указом від 12 серпня 2022 року №574/2022, затвердженим Законом України від 15 серпня 2022 року №2501-ІХ) продовжено до 21 лютого 2023 року.
Укази Президента України про мобілізацію щоразу затверджувались парламентом у формі закону.
Таким чином ОСОБА_1 , досягнувши повноліття, прагнув перетнути державний кордон під час дії воєнного стану і оголошення загальної мобілізації.
Приписами частини 1 статті 33 Конституції України встановлено, що кожному, хто на законних підставах перебуває на території України, гарантується свобода пересування, вільний вибір місця проживання, право вільно залишати територію України, за винятком обмежень, які встановлюються законом.
Приписами частини 2 статті 64 Основного Закону передбачено, що в умовах воєнного або надзвичайного стану можуть встановлюватися окремі обмеження прав і свобод із зазначенням строку дії цих обмежень. Не можуть бути обмежені права і свободи, передбачені статтями 24, 25, 27, 28, 29, 40, 47, 51, 52, 55, 56, 57, 58, 59, 60, 61, 62, 63 цієї Конституції.
Отже, в умовах воєнного стану конституційне право людини і громадянина вільно залишати територію країни може бути обмежене.
Обмеження пов'язане з можливістю призову на військову службу під час мобілізації для виконання конституційного обов'язку зі захисту країни, необхідність якого (призову) визначає спеціальний орган у певний час.
Рішення Загону не містить інформації про назву документу, який не надав позивач і котрий дає право у воєнний стан вільно перетинати державний кордон.
Водночас у відзиві на позов відповідач звертає увагу, що ОСОБА_1 розпочав навчання після введення в дію воєнного стану, що може свідчити про намагання уникнути мобілізації.
Приписами абзацу 2 частини 3 статті 23 Закону 2 встановлено, що призову на військову службу під час мобілізації, на особливий період не підлягають також: здобувачі професійної (професійно-технічної), фахової передвищої та вищої освіти, асистенти-стажисти, аспіранти та докторанти, які навчаються за денною або дуальною формами здобуття освіти.
Мова йде про здобувачів вищої освіти, які почали навчання на території України і за її межами до й після введення в дію воєнного стану.
Приписами частини 5 статті 22 Закону 2 передбачено, що призов громадян на військову службу під час мобілізації або залучення їх до виконання обов'язків за посадами, передбаченими штатами воєнного часу, здійснюють територіальні центри комплектування та соціальної підтримки за сприяння місцевих органів виконавчої влади або командири військових частин (військовозобов'язаних, резервістів Служби безпеки України - Центральне управління або регіональні органи Служби безпеки України, військовозобов'язаних, резервістів Служби зовнішньої розвідки України - відповідний підрозділ Служби зовнішньої розвідки України, військовозобов'язаних Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - відповідні органи управління центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері цивільного захисту).
Таким чином призвати ОСОБА_1 на військову службу під час мобілізації міг тільки Центр.
Позивач набув право на відстрочку від призову на військову службу під час мобілізації в силу приписів абзацу 2 частини 2 статті 23 Закону 2, так як є здобувачем вищої освіти денної форми навчання.
Центр надав довідку, в якій зазначив, що не заперечує щодо виїзду ОСОБА_1 за кордон на навчання до 31 серпня 2023 року. Водночас вказав, що позивач має право на відстрочку і від призову на строкову військову службу відповідно до приписів частини 9 статті 17 Закону.
Цією нормою права встановлено, що право на відстрочку від призову на строкову військову службу для здобуття освіти також мають громадяни України, які в рамках міжнародних договорів України навчаються у закладах освіти інших держав.
Приписами частини 1 статті 18-1 Закону, які набрали чинності з 29 жовтня 2022 року, встановлено, що під час дії воєнного стану призов на строкову військову службу не проводиться.
Отже, під час дії воєнного стану не діє і відстрочка від призову на строкову військову службу.
Тому на день (30 жовтня 2022 року) реалізації наміру перетину державного кордону ОСОБА_1 мав право лише на відстрочку від призову на військову службу під час мобілізації (абзац 2 частини 3 статті 23 Закону 2).
Приписами пункту 6 частини 1 статті 8 Закону України «Про правовий режим воєнного стану» передбачено, що в Україні або в окремих її місцевостях, де введено воєнний стан, військове командування разом із військовими адміністраціями (у разі їх утворення) можуть самостійно або із залученням органів виконавчої влади, Ради міністрів Автономної Республіки Крим, органів місцевого самоврядування запроваджувати та здійснювати в межах тимчасових обмежень конституційних прав і свобод людини і громадянина, а також прав і законних інтересів юридичних осіб, передбачених указом Президента України про введення воєнного стану, такі заходи правового режиму воєнного стану: встановлювати у порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України, особливий режим в'їзду і виїзду, обмежувати свободу пересування громадян, іноземців та осіб без громадянства, а також рух транспортних засобів.
Таким чином обмеження конституційних прав і свобод людини у воєнний стан може встановлювати Уряд України.
Приписами пункту 2-6 Правил перетинання державного кордону громадянами України, які затвердженні Постановою Уряду України №57 від 27 січня 1995 року, встановлено, що у разі введення на території України надзвичайного або воєнного стану право на перетин державного кордону, крім осіб, зазначених у пунктах 2-1 та 2-2 цих Правил, також мають інші військовозобов'язані особи, які не підлягають призову на військову службу під час мобілізації. Ця норма не поширюється на осіб, визначених в абзацах другому - восьмому частини третьої статті 23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію».
Підсумовуючи, суд зробив висновок, що ОСОБА_1 у період дії воєнного стану немає права на перетин державного кордону.
Отже, суд відмовляє у задоволені позову.
Судові витрати складаються зі сплати судового збору в сумі 992,40 грн. (а.с.14).
Суд розподіляє їх відповідно до приписів статті 139 КАС України.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст.139, 243-246, 257 Кодексу адміністративного судочинства України, суд
Відмовити у задоволені позову.
Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана до Третього апеляційного адміністративного суду в апеляційному окрузі, що включає Дніпропетровську, Запорізьку та Кіровоградську області, протягом тридцяти днів з дня складення.
Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.
У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Суддя Кіровоградського
окружного адміністративного суду Р.І. Брегей