2/130/96/2022
130/2085/21
"22" червня 2022 р.
Жмеринський міськрайонний суд Вінницької області
в складі: головуючого судді Верніка В.М.,
із участю: секретаря Лавріненко Ю.В.,
представника позивача ОСОБА_1 ,
відповідача ОСОБА_2 ,
представника відповідача ОСОБА_3 ,
розглянувши у відкритому засіданні в м.Жмеринка цивільну справу за позовом Комунального підприємства "Жмеринкаводоканал" до ОСОБА_2 , про стягнення заборгованості за безоблікове водокористування,
29.07.2021 року директор КП "Жмеринкаводоканал" Півнюк О.В. звернувся до Жмеринського міськрайонного суду з даним позовом із вимогами стягнути з відповідача ОСОБА_2 на користь позивача КП "Жмеринкаводоканал" борг за безоблікове водокористування в сумі 28798,48 грн. Заявлені позовні вимоги обґрунтовано тим, що відповідач ОСОБА_2 є абонентом КП "Жмеринкаводоканал", користується послугами централізованого водопостачання та водовідведення, про що свідчить заява про внесення зміни до абонентської бази за особовим рахунком № НОМЕР_1 , яка була подана нею до КП "Жмеринкаводоканал" 04.11.2020 року. Згідно договору купівлі-продажу від 20.10.2020 року відповідач ОСОБА_2 придбала квартиру за адресою: АДРЕСА_1 , та саме з жовтня 2020 року є споживачем послуг централізованого водопостачання та водовідведення, які надає КП "Жмеринкаводоканал". Договір між позивачем КП "Жмеринкаводоканал" та відповідачем ОСОБА_2 укладено не було. Зауважив, що у відповідності до абзацу 2 ч.1 ст.9 Закону України "Про житлово-комунальні послуги" споживач не звільняється від оплати житлово-комунальних послуг, отриманих ним до укладення відповідного договору. Вважає, що заява відповідача ОСОБА_2 є фактом, що підтверджує користування послугами та того, що вона являється діючим абонентом. На виконання вимог ст.23 Закону України "Про питну воду, питне водопостачання та водовідведення" представниками КП "Жмеринкаводоканал" було проведено контроль за технічним станом інженерного обладнання, мереж водопостачання та водовідведення споживача, рівнем споживання послуг водопостачання та водовідведення. Під час проведення контролю та обстеження на місці встановлено: прилад обліку води, а саме лічильник №00455 споживача перебуває у несправному стані з невідомого підприємству терміну через відсутність заводської пломби на водолічильнику, про що свідчить фотознімок, якй було зроблене під час проведення контролю за технічним станом інженерного обладнання; неможливо провести зняття показників лічильника для визначення кількості використаної води споживачем; вода у зливному баку самовільно постійно витікає; через несправність приладу обліку води водокористування є безобліковим; споживач систематично порушує законодавство у сфері надання житлово-комунальних послуг. Відповідно до виявленого та Правил №190 КП "Жмеринкаводоканал" складено відповідний розрахунок плати за безоблікове водокористування, де період - 30,4 діб, витрати за одну добу - 30,48 куб.м, обсяг безоблікового водокористування упродовж 30,4 діб - 30,48 х 30,4 = 926,592 куб.м. Вартість використаної безоблікової води з ПДВ 926,592 х 31,08 = 28798,48 грн, де 31,08 грн вартість 1 куб.м води для споживачів. На підставі ст.47 Закону України "Про питну воду, питне водопостачання та водовідведення" підприємству КП "Жмеринкаводоканал" заподіяно шкоду відповідачем ОСОБА_2 в оспорюваному до стягнення розмірі внаслідок порушення нею правил користування системи питного водопостачання та централізованого водовідведення (а.с.1-3).
Ухвалою Жмеринського міськрайонного суду від 11.08.2021 року відкрито провадження в даній справі в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін за наявними в справі матеріалами (а.с.19).
Ухвалою Жмеринського міськрайонного суду від 07.09.2021 року за клопотанням відповідача ОСОБА_2 вирішено подальший розгляд справи за позовом КП "Жмеринкаводоканал" ОСОБА_4 до ОСОБА_2 здійснювати за правилами загального позовного провадження (а.с.26).
13.09.2021 року відповідачем ОСОБА_2 подано відзив на позовну заяву, за змістом якого вона даний позов КП "Жмеринкаводоканал" не визнала повністю, оскільки ствердження позивача щодо визнання її, відповідача, абонентом КП "Жмеринкаводоканал" за адресою: АДРЕСА_1 , не відповідає дійсності та суперечить вимогам чинного законодавства. Зазначила, що згідно п.2.1. ст.2 Правил користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України, затвердженних наказом Мінжитлокомунгоспу від 27.06.2008 року №190, договірні відносини щодо користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення здійснюється виключно на договірних засадах відповідно до Закону України "Про питну воду, питне водопостачання та водовідведення" та Закону України "Про житлово-комунальні послуги", адже лише згідно положень договору та з моменту його укладання, споживач приймає на себе зобов'язання відповідати за цілісність і збереження лічильників, пломб і складових лічильника, запірної арматури та іншого устаткування водомірного вузла. Вказала, що 20.10.2020 року вона купила квартиру АДРЕСА_2 та 04.11.2020 року повідомила КП "Жмеринкаводоканал" про зміну власника квартири. Також зазначила, що згідно п.2. ч.2 ст.8 Закону України "Про житлово-комунальні послуги" готувати та укладати договори із споживачем про надання комунальних послуг з визначенням відповідальності за дотримання умов їх виконання згідно з типовим договором зобов'язаний виконавець комунальної послуги, однак договір з нею ніхто не укладав з посиланням на відсутність бланків договорів. Позивач у якості доказу вчинення відповідачем безоблікового використання водопостачання та водовідведення надав суду копію акту №001 від 28.01.2021 року, записи у якому не відповідають дійсності, що вважає неналежним доказом. Оскільки позивачем не надана інформація про фактичний об'єм використаної води, за яким здійснена остання оплата, нею направлений запит до КП "Жмеринкаводоканал" про надання інформації про останню оплату за водопостачання за лічильником №00455, в квартирі АДРЕСА_2 , відповідь на який не отримана. Вона не відмовлялась сплачувати за користування водою, саме тому й зверталась 04.11.2020 року до КП "Жмеринкаводоканал" з повідомленням про зміну власника квартири, для того аби оформити належним чином документи для подальшої оплати за водопостачання. Заявила, що відповідачем не надано жодних доказів того, що лічильник, який був встановлений за адресою: АДРЕСА_1 , до придбання нею вказаної квартири пройшов перевірку та був придатний до використання. 27.01.2021 року у будинку за вказаною адресою контролером водоканалу було здійснено квартирний обхід та перевірка водолічильників, жодних зауважень з боку контролера щодо використання та обліку води не було. Також зазначила, що позивачем суду не надано доказів проведення повірок даного лічильника, їх систематичність та висновків, які переконались би у придатності лічильника для подальшої експлуатації, тому позов КП "Жмеринкаводоканал" до неї просила залишити без задоволення (а.с.31-35).
24.09.2021 року представником позивача КП "Жмеринкаводоканал" Миронюком Б.В. на адресу суду подано відповідь на відзив, за змістом якої вказано, що сторона позивача не погоджується з доводами, викладеними у відзиві, оскільки вважає їх такими, що не відповідають фактичним обставинам справи, суперечать нормам чинного законодавства України в частині вказівки відповідача, що договірні відносини щодо користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення здійснюється виключно на договірних засадах відповідно до Закону України "Про питну воду, питне водопостачання та водовідведення" та Закону України "Про житлово-комунальні послуги" Дане твердження не відповідає дійсності, оскільки у зв'язку із прийняттям Закону України "Про внесення змін до деяких законів України щодо врегулювання окремих питань у сфері надання житлово-комунальних" від 03.12.2020 року №1060 та, керуючись нормами ч.5 ст.13 Зкону України "Про житлово-комунальні послуги", КП "Жмеринкаводоканал" здійснило розміщення оголошення, підтвердження за переходом на посилання http:/zhmerinka-adm.gov.ua/news/informuje-kp-zhmerinkavodokanal 03.05.2021 року на офіційному веб-сайті органу місцевого самоврядування, а саме Жмеринської міської ради публічну пропозицію (оферту) про укладення публічного індивідуального договору приєднання про надання послуг з централізованого водопостачання та/або централізованого водовідведення для споживачів власників. На підставі зазначеного вище, договір вважається укладеним, якщо протягом 30 днів з дня опублікування тексту договору на офіційному веб-сайті органу місцевого самоврядування співвласники багатоквартирного будинку не прийняли рішення про вибір моделі договірних відносин та не уклали відповідний договір з КП "Жмеринкаводоканал". У період з 03.05.2021 року до 01.06.2021 року відповідач не зверталась до КП "Жмеринкаводоканал" із прийнятим рішенням про вибір моделі договірних відносин та не уклала відповідний договір, тому з 01.06.2021 року ОСОБА_2 являється діючим абонентом КП "Жмеринкаводоканал" на підставі публічного індивідуального договору. Також не відповідає дійсності твердження відповідача щодо обов'язку підприємства здійснювати своєчасну повірку засобів обліку води, оскільки згідно чинного законодавства періодична повірка (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж) вузлів розподільного обліку здійснюється за рахунок власників таких вузлів обліку. З приводу здійснення обходу контролерами підприємства 27.01.2021 року зазначив, що КП "Жмеринкаводоканал" на повірку лічильників у той період не відправляло працівника, хто здійснював квартирний обхід підприємству невідомо. Ствердження того, що відповідач через сім місяців після заміни лічильника дізналась про заборгованість, не відповідає дійсності, оскільки нею отримано лист про заборгованість 05.02.2021 року, підтвердження чого було додано до позовної заяви. Просив суд задоволити позовні вимоги у повному обсязі (а.с.44-47).
Ухвалою Жмеринського міськрайонного суду від 18.01.2022 року закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті.
В судовому засіданні представник позивача ОСОБА_1 вказала, що 04.11.2020 року відповідач ОСОБА_2 звернулась до КП "Жмеринкаводоканал" із заявою про взяття на облік придбаної нею квартири за адресою: АДРЕСА_1 . У зв'язку із скрутним матеріальним становищем КП "Жмеринкаводоканал" певний період часу не мало можливості забезпечити своїх користувачів бланками договорів. Згідно постанови Кабінету Міністрів України від 21.07.2005 року №630 виконавець зобов'язаний забезпечувати за заявою споживача взяття на абонентський облік у тижневий строк квартирних засобів обліку, відповідно взяття на облік відбулось у день подачі заяви, а саме 04.11.2020 року. Згідно чинного законодавства споживач не звільняється від оплати житлово-комунальних послуг, отриманих ним до укладення відповідного договору. 28.01.2021 року чоловік відповідача ОСОБА_2 - ОСОБА_5 звернувся до КП "Жмеринкаводоканал" з заявою про здійснення переопломбування водолічильника у зв'язку з його заміною, цього ж дня представниками КП "Жмеринкаводоканал" було здійснено виїзд на вказану квартиру та під час перевірки на місці встановлено: прилад обліку води, а саме лічильник №00455 споживача перебуває у несправному стані з невідомого підприємству терміну; через відсутність заводської пломби на водолічильнику неможливо провести зняття показників лічильника для визначення кількості використаної води споживачем; вода у зливному баку самовільно постійно витікає; через несправність приладу обліку води водокористування є безобліковим; споживач систематично порушує законодавство у сфері надання житлово-комунальних послуг. На підставі цього було складено акт, який було підписано чоловіком відповідача ОСОБА_2 - ОСОБА_5 . Заперечила твердження відповідача щодо того, що 27.01.2021 року здійснювався обхід контролерами КП "Жмеринкаводоканал" на повірку лічильників, зазначивши, що у той період КП "Жмеринкаводоканал" не відправляло працівника на повірку та не знає хто саме здійснював квартирний обхід. Щодо вказівки щодо того, що підпис у акті не належить відповідачу, зазначила, що акт було складено комісійно у присутності чоловіка відповідача. Згідно договору купівлі-продажу з 20.10.2020 року відповідач ОСОБА_2 несе повну відповідальність за вказану квартиру та облік води. Просила задовлити позов та стягнути з відповідача ОСОБА_2 на користь Комунального підприємства "Жмеринкаводоканал" борг в сумі 28798,48 грн за безоблікове водокористування, а також судові витрати із сплати судового збору в розмірі 2270 грн.
Представник відповідача ОСОБА_2 - адвокат Смірнов С.М., думку якого підримала відповідач ОСОБА_2 , вказав, що заперечує проти задоволення позовних вимог. Підтримав позицію, викладену у поданому відзиві на позовну заяву. Зазначив, що предметом спору є стягнення боргу з відповідача ОСОБА_2 на користь КП "Жмеринкаводоканал" в сумі 28798,48 грн за безоблікове водокористування. Вказав, що сторона відповідача не погоджується з розрахунком, зазначеним у позовній заяві, позивачем не доведено в розумінні цивільно-процесуального кодексу, що відповідач як власник квартири безобліково використовувала воду. Відповідний акт від 28.01.2021 року, який складено працівниками КП "Жмеринкаводоканал", є неналежним доказом та не підтверджує обставини, викладені у позовній заяві, оскільки в даному акті зазначено, що підписано комісією та ОСОБА_5 , та не зазначено що він діє від імені відповідача ОСОБА_2 , так як остання при складанні вказаного акта присутня не була. Обставина того, що у зливному бачку самовільно витікає вода у даному акті не зафіксована. Додані фотокартки фіксують лише показники лічильника. Акт містить виправлення щодо цифри показника, не має попередження щодо здійснення фото- та відеофіксації. Також невідомо, яким чином розраховували вихідні дані у вказаному розрахунку. Тому сторона відповідача вважає дані докази неналежними. Просили відмовити у задоволенні позовних вимог.
Допитана в судовому засіданні свідок ОСОБА_6 вказала, що вона працює контролером у КП "Жмеринкаводоканал". 27.01.2021 року вона не виконувала свої службові обов'язки та не здійснювала квартирний обхід для зняття показників лічильників, у тому числі й квартири за адресою: АДРЕСА_1 , так як ця ділянка не закріплена за нею. На той момент діяв карантин та інженер підприємства дав вказівку, щоб вони були вдома та обдзвонювали з дому людей. Наразі контролер відсутній та вони не здійснюють обхід по квартирах та будинках.
Свідок ОСОБА_7 суду пояснив, що працює інженером КП "Жмеринкаводоканал". У січні місяці 2021 року до КП "Жмеринкаводоканал" звернувся чоловік відповідача з заявою про переопломбування лічильника у зв'язку з ремонтними роботами, вони домовились на 12 годину зустрітись та обмінялись мобільними контактами. На 12 годину прибули за адресою: АДРЕСА_1 , де ОСОБА_5 показав перший лічильник та вказав, що наразі для ремонтних робіт йому потрібно розпломбувати другий лічильник. Далі пройшли у туалет та повідомили його, що потрібно змінювати обидва лічильники, оскільки вийшов термін держперевірки. Коли підійшли до другого лічильника, то помітили, що на ньому відсутнє кільце, де має кріпитися заводська пломба, а від доторку до лічильника відпав циферблат. Пломба підприємства було цілою, а пломба заводська та кільце, на якому мала кріпитися дана пломба були відсутні. Було здійснено фото фіксацію даних обставин, і зазначено в акті у присутності ОСОБА_5 . Також пояснив, що технічної можливості вимірювати тиск води у підприємства немає. При виконанні своїх обов'язків керуються нормами Закону України "Про питну воду, питне водопостачання та водовідведення". Також не мають повноважень змінювати лічильники, лише запломбувати або розпломбувати. Факт того, що вода самовільно постійно витікає з зливного бачка не зафіксовано, оскільки лічильник знаходився у неробочому стані та розібраний, який не працював заздалегідь. ОСОБА_5 бачив, як слюсар мав намір зняти пломбу, однак вона відпала. Фотофіксація здійснювалась на телефон слюсара, який і складав акт. Також вказав, що швидкість руху води вимірюється в залежності від зовнішнього діаметру труби, розрахунок складає бухгалтерія. Ним не витребовувались з бухгалтерії облікові відомості стосовно зазначеного в акті діаметру труби мережі водопостачання у квартирі відповідача. Зазначив, що до його посадових обов'язків входить лише перевірити чи правильно складено акт відповідно до формули, а не його оформлення і розрахунок заборгованості. Контролер по АДРЕСА_3 не закріплений. 27.01.2021 року ОСОБА_6 не здійснювала обхід по квартирах, а працювала у телефонному режимі.
Свідок ОСОБА_5 пояснив суду, що він є чоловіком відповідача ОСОБА_2 , яка є власником квартири АДРЕСА_2 Пояснив, що 27.01.2021 року прийшла до квартири контролер, як її прізвище не пам'ятає, посвідчення вона не пред'являла. Пояснив, що того дня він зайшов в квартиру аби перевірити чи там все гаразд та як там ніхто не проживає, та біля дверей зустрів контролера, яка запитала, чи він з цієї квартири і сказала, що хотіла б перевірити лічильник. У квартирі є два лічильника води: один на кухні, другий у туалеті. На кухні крани перекриті були, потім котролер попросила увімкнути воду, він включив, лічильник працював, вони його подивилися. Далі попросила показати другий лічильник, зайшовши в туалет, лічильник був опломбований, ввімкнули воду, контролер сказала, що лічильник не працює і треба скласти акт, однак бланку акта при собі не мала, тож зробила зйомку лічильника, комусь передала інформацію та сказала, що наступного дня об 11 годині прийде й порекомендувала замінити даний лічильник, так як він уже був старий. Після цього він купив новий лічильник та пішов до КП "Жмеринкаводоканал", звернувся до абонентського відділення та пояснив, що йому потрібно замінити лічильник. Йому повідомили, що така послуга коштує 200 грн. Однак, у калькуляції розрахунків йому було незрозуміла сума в 40 грн, тому він пішов до заступника начальника КП "Жмеринкаводоканал", аби з'ясувати, за яку послугу вираховуються вказані кошти, однак йому не пояснили за що він має платити. Наступного дня 27.01.2021 року прийшло два чоловіки, так як вони попередньо домовились. Він запитав, чи вони будуть замінювати лічильник, однак вони сказали, що дану послугу вони не надають, а тільки опломбовують лічильник. Зайшовши на кухню, подивились на лічильник та сказали, що він теж потребує заміни. Зайшли до туалету, де один працівник залишився відкривати пломби, а він з іншим працівником перебували у кімнаті. Згодом слюсар, який працював над розпломбуванням лічильника вийшов та сказав, що там не було пломби та немає заводського номеру. 28.01.2021 року склали акт, про те що прийняли на облік вказаний лічильник, який він підписав, однак попередив, що не є власником квартири. Щодо фіксування якимось технічними засобами йому невідомо та він не бачив відповідних обставин. Також вказав, що його не попереджали, що будуть стягуватись кошти за безоблікове водокористування, а його сім'я не є абонентами КП "Жмеринкаводоканал". Пояснив, що контролери не здійснюють обхід по квартирах, а дзвонять по телефону та запитують показники лічильників. Також зазначив, що наразі минув майже рік та ніхто з КП "Жмеринкаводоканал" навіть не поцікавився чи користуються вони водою. З приводу нарахованої оспорюваної заборгованості вважає, що вона нарахована незаконно.
Суд, вивчивши доводи позовної заяви, заслухавши пояснення представника позивача, сторони відповідача, свідків, дослідивши матеріали справи та всебічно проаналізувавши обставини у їх сукупності, встановив наступні факти та відповідні їм правовідносини.
Згідно копії заяви від 04.11.2020 року відповідач ОСОБА_2 просила дозволу КП "Жмеринкаводоканал" на зміни згідно поданих документів. При цьому дана заява за змістом не містить додатків (а.с.4).
На двох копіях фотознімків містяться зображення змонтованого у мережі водопостачання лічильника води №00455 (а.с.5,6).
З копії акту оку про виявлення безоблікового користування послугами №001 від 28.01.2021 р, який затверджено директором КП "Жмеринкаводоканал" Півнюком О.В., та підписано комісією в складі слюсара ОСОБА_8 , інженера ОСОБА_7 та споживача ОСОБА_2 з вказівкою щодо останнього особового рахунку НОМЕР_1 , вбачається, що о 13: 00 годин 28.01.2021 року за адресою: АДРЕСА_1 , виявлено, що лічильник №00455 не працює, не встановлений термін, на даний час показники 276 куб.м, вказівка значення чого має незастереженне виправлення; вода у зливному бачку постійно самовільно витікає; заводська пломба відсутня (а.с.7).
Згідно розрахунку плати за безоблікове водокористування з підстав самовільного зняття пломби та безоблікового водокористування споживачем ОСОБА_2 за адресою: АДРЕСА_1 , згідно вихідних даних: діаметр труби 15 мм, витрати води за одну добу 30,48 куб.м, період безоблікового водокористування для розрахунку 30,4 діб, розраховано обсяг безоблікового водокористування на протязі 30,4 доби: 30,48 х 30,4 = 926,592, куб.м та вартість використаної без обліку води (з ПДВ): 926,592 х 31,08 = 28798,48 грн (а.с.8).
Відповідно до копії повідомлення КП "Жмеринкакомунсервіс" від 01.02.2021 року №50 відповідач ОСОБА_2 за адресою: АДРЕСА_1 , повідомлялась щодо наявності заборгованості по сплаті штрафу за безоблікове водокористування в розмірі 28798,48 грн та зобов'язання сплатити вказану суму до 12.02.2021 року. Дане повідомлення вручено за довіреністю ОСОБА_5 05.02.2021 року (а.с.9, 9 на звороті).
У відповідності до копії статуту та виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, позивач КП "Жмеринкаводоканал" є юридичною особою. Основною метою діяльності підприємства, зокрема, є водопостачання, водовідведення та очистка стоків всіх абонентів у м.Жмеринка в зоні діяльності підприємства; до видів діяльності позивача серед решти віднесено забір, очищення та постачання води (а.с.10-12,13).
Згідно копії паспорта серії НОМЕР_2 , відповідач ОСОБА_2 зареєстрована за адресою: АДРЕСА_4 (а.с.24-25,36-37).
Відповідно до копії договору купівлі-продажу від 20.10.2020 року відповідач ОСОБА_2 є покупцем квартири АДРЕСА_2 (а.с.38-40).
Згідно довідки КП "Жмеринкакомунсервіс" від 11.02.2021 року №289 за адресою: АДРЕСА_1 , ніхто не зареєстрований (а.с.41).
Відповідно до роздруківки сторінки мережі Інтернет, на офіційному веб-порталі Жмеринської міської ради (https://www.zhmerinka-adm.gov.ua) розміщено публічну пропозицію (оферту) КП "Жмеринкаводоканал" про укладення публічного індивідуального договору приєднання про надання послуг з централізованого водопостачання та/або централізованого водовідведення (а.с.48).
Згідно повідомлення КП "Жмеринкаводоканал" від 24.09.2021 року №314 на запит ОСОБА_2 від 15.09.2021 року №160 (а.с.42) вказано, що остання оплата за водопостачання в квартирі АДРЕСА_2 відбулась у червні 2019 року. Також зазначено, що споживачі відповідно до укладених договорів не сплачують підприємству плату за абонентське обслуговування, а також вартість періодичної повірки, обслуговування та ремонт (у тому числі демонтаж, транспортування і монтаж) вузлів обліку, що забезпечують індивідуальний облік споживання води не включено в тариф, споживачі зобов'язані за власний рахунок здійснити повірку лічильників та їх пере опломбування. До закінчення терміну заводської гарантії, яка чітко повинна зазначатися в технічному паспорті на засобу вимірювальної техніки ніхто не має права вимагати заміни на новий, проте кожен засіб вимірювальної техніки повинен проходити періодичну повірку. Саме споживач зобов'язаний забезпечити своєчасне подання засобу вимірювальної техніки на повірку, в разі, якщо споживач не забезпечив своєчасну повірку засобу вимірювальної техніки, то такий засіб вимірювальної техніки (лічильник), який не пройшов періодичну повірку через міжповірочний інтервал є непридатним для використання та об'єктивного обліку спожитих послуг, а відтак його показання не можуть бути використані для нарахування плати споживачеві за спожиті послуги, у зв'язку з чим такий засіб вимірювальної техніки повинен бути замінений на новий (а.с.79).
Відповідно до копії заяви відповідач ОСОБА_2 звернулась 28.01.2022 року до КП "Жмеринкаводоканал" з заявою про надання дозволу на переопломбування лічильника у зв'язку з його заміною (а.с.80).
Згідно копії акту про розпломбування, зняття, обліку та експлуатації водолічильника від 28.01.2021 року, представником КП "Жмеринкаводоканал" Моховим О.В. відповідно до письмової заяви абонента ОСОБА_2 у зв'язку з ремонтними роботами знятий з обліку та експлуатації лічильник №00455 (а.с.51).
Відповідно до копії акту від 29.01.2021 року про опломбування та взяття на облік водолічильника за адресою: АДРЕСА_1 , представником КП "Жмеринкаводоканал" Моховим О.В. відповідно до письмової заяви абонента ОСОБА_2 опломбований встановлений у санвузлі водолічильник №0200187600, який є власністю споживача та відповідно взятий на облік водоканалом, а споживачем взятий на збереження як сам прилад обліку води так і пломби водоканалу та Держспоживстандарту з деталями пломбування (а.с.52).
Згідно копії наказу КП "Жмеринкаводоканал" від 12.01.2021 року №13 Про закріплення за контролерами КП "Жмеринкаводоканал" території, відповідно закріплено за контролерами КП "Жмеринкаводоканал" вулиці м. Жмеринка Вінницької області, зокрема за вул. Соборна не закріплені контролери у зв'язку із вакантними посадами, при цьому, роботу по вулицях, за якими не закріплені контролери, визначено проводити контролерам ОСОБА_6 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 та ОСОБА_11 на підставі службової записки інженера абонентної групи та згідно з графіком проведення планової перевірки водолічильників та контрольного зняття показників (а.с.88-89).
З копії графіку проведення перевірки водолічильників та контрольного зняття показників лічильників споживачів КП "Жмеринкаводоканал" на січень 2021 року визначено контролерів, які здійснюють перевірку та контрольне зняття показників водолічильників, серед решти контролери ОСОБА_11 та ОСОБА_9 - щодо вулиць, за якими не закріплені контролери у зв'язку із вакантними посадами, згідно п.2 наказу від 12.01.2021 року №13 (а.с.90).
Відповідно до ч.1 ст.4 ЦПК України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів.
Згідно ст.12 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов'язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.
Відповідно до ч.1 ст.13 ЦПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.
Згідно положень ст.11 ЦК України, цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків є, зокрема, договори та інші правочини.
Відповідно до вимог ст.207 ЦК України правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо його зміст зафіксований в одному або кількох документах, у листах, телеграмах, якими обмінялися сторони.
Згідно ч.1 ст.626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.
Відповідно до ч.1 ст.628 ЦК України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.
Згідно ч.1,5 ст.633 ЦК України публічним є договір, в якому одна сторона - підприємець взяла на себе обов'язок здійснювати продаж товарів, виконання робіт або надання послуг кожному, хто до неї звернеться (роздрібна торгівля, перевезення транспортом загального користування, послуги зв'язку, медичне, готельне, банківське обслуговування тощо).
Актами цивільного законодавства можуть бути встановлені правила, обов'язкові для сторін при укладенні і виконанні публічного договору.
Згідно вимог ч.5 ст.13 Закону України "Про житлово-комунальні послуги" у разі, якщо співвласники багатоквартирного будинку не прийняли рішення про вибір моделі договірних відносин та не уклали з виконавцем комунальної послуги відповідний договір (крім послуг з постачання та розподілу природного газу і послуг з постачання та розподілу електричної енергії), з ними укладається індивідуальний договір про надання комунальної послуги, що є публічним договором приєднання.
Такі договори вважаються укладеними, якщо протягом 30 днів з дня опублікування тексту договору на офіційному веб-сайті органу місцевого самоврядування та/або на веб-сайті виконавця послуги співвласники багатоквартирного будинку не прийняли рішення про вибір моделі договірних відносин та не уклали відповідний договір з виконавцем комунальної послуги. При цьому розміщується повідомлення про місце опублікування тексту договору у загальнодоступних місцях на інформаційних стендах та/або рахунках на оплату послуг.
Відповідно до ст.1 Закону України "Про питну воду та питне водопостачання», споживачем питної води є юридична або фізична особа, яка використовує питну воду для забезпечення питних фізіологічних, санітарно-гігієнічних, побутових та господарських потреб.
Згідно змісту ст.46,47 Закону України "Про питну воду та питне водопостачання", особи, винні, зокрема, у самовільному підключенні споживачів до об'єктів та систем питного водопостачання і водовідведення притягаються до відповідальності згідно із законами України. Підприємствам питного водопостачання та централізованого водовідведення, яким заподіяно шкоду юридичними чи фізичними особами внаслідок порушення ними правил користування системами питного водопостачання та централізованого водовідведення, пошкодження цих систем, а також внаслідок створення перешкод у проведенні аварійно-відновлювальних робіт, у забезпеченні нормальної експлуатації систем питного водопостачання та централізованого водовідведення або шляхом забруднення, засмічення чи виснаження джерел питного водопостачання, збитки відшкодовуються відповідно до закону.
Відповідно до ст.23 Закону України "Про питну воду та питне водопостачання" передбачено право підприємств питного водопостачання здійснювати контроль за технічним станом інженерного обладнання будинків та споруд, вимагати термінового усунення витоків з водопровідних мереж та обладнання, забезпечувати встановлення, обслуговування та заміну вузлів комерційного обліку питної води відповідно до Закону України "Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання".
У відповідності до положень п.9, 14-16 Правил надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 21.07.2005 року №630, в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин (далі - Правила 1), у квартирі (будинку садибного типу) роботи з установлення засобів обліку води і теплової енергії (далі - квартирні засоби обліку) проводяться спеціалізованою організацією, виконавцем, виробником чи постачальником за рахунок коштів споживача. Квартирні засоби обліку беруться виконавцем на абонентський облік. Періодична повірка, обслуговування та ремонт (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж) квартирних засобів обліку проводяться за рахунок виконавця. Показання квартирних засобів обліку знімаються споживачем щомісяця. Періодична повірка засобів обліку води і теплової енергії проводиться у строк, що не перевищує одного місяця. Виконавець має право здійснювати перевірку показань квартирних засобів обліку в порядку, визначеному законом і договором.
Згідно п.30 Правил 1 споживач зобов'язаний: оплачувати послуги в установлені договором строки; забезпечувати доступ до мережі, арматури, квартирних засобів обліку, розподільчих систем представника виконавця за наявності в нього відповідного посвідчення; дотримуватися вимог нормативно-правових актів у сфері житлово-комунальних послуг; забезпечувати цілісність квартирних засобів обліку та не втручатися в їх роботу; у разі несвоєчасного внесення плати за послуги сплачувати пеню у встановлених законом та договором розмірі; виконувати інші обов'язки відповідно до законодавства.
Пунктом 3.2. Правил користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України, затверджених наказом Міністерства з питань житлово-комунального господарства України від 27.06.2008 року №190, в редакції, яка діяла на час виникнення спірних правовідносин, (далі - Правил 2) передбачено, що водокористування вважається безобліковим, якщо споживач самовільно приєднався до систем централізованого комунального водопостачання та водовідведення або самовільно користується ними.
Згідно п.3.3., 3.4. Правил 2 у разі безоблікового водокористування виробник виконує розрахунок витрат води за пропускною спроможністю труби вводу при швидкості руху води в ній 2,0 м/сек та дією її повним перерізом протягом 24 годин за добу.
Розрахунковий період при безобліковому водокористуванні встановлюється з дня початку такого користування. Якщо термін початку безоблікового водокористування виявити неможливо, розрахунковий період становить один місяць.
У відповідності до п.5.10. Правил 2 користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України, засоби обліку в місцях їх приєднання до трубопроводів повинні бути опломбовані представником виробника і захищені від несанкціонованого втручання в їх роботу, яке може порушити достовірний облік кількості отриманої води. Засувки на обвідних лініях повинні бути опломбовані виробником. Неопломбовані засоби обліку до експлуатації не допускаються.
Згідно п.5.14. Правил 2 усі засоби обліку в обумовлені законодавством строки підлягають періодичній повірці. Задовільні результати повірки підтверджують свідоцтвом про повірку або записом з відбитком повірочного тавра у відповідному розділі експлуатаційної документації. Засоби обліку опломбовуються з нанесенням відбитка повірочного тавра в місцях, що передбачені експлуатаційною документацією.
Відповідно до п.5.17., 5.18. Правил 2 у разі порушення цілісності пломб на засобах обліку, а також на їх з'єднувальних частинах, накладених представником виробника, виявлення фактів штучного впливу на роботу засобів обліку виробник має право вимагати від споживача проведення позачергової їх повірки до закінчення встановленого для них міжповірочного інтервалу з метою контролю правильності їх показів. Споживач відповідає за цілісність та збереження засобів обліку, пломб і деталей пломбування, встановлених представниками територіальних органів Держспоживстандарту та виробником в місцях з'єднань засобів обліку, запірної арматури, манометра та іншого обладнання вузла обліку незалежно від місця його розташування. Знімати засоби обліку, здійснювати будь-які заміни їх частин або зміни положення на водомірному вузлі, де їх встановлено, знімати пломби, накладені органами Держспоживстандарту або виробником, має право лише виробник або споживач за дозволом виробника. У разі самовільних дій споживач сплачує витрату води згідно з пунктами 3.3, 3.4 цих Правил.
Згідно положень ст.76 ЦПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються письмовими, речовими і електронними доказами, висновками експертів та показаннями свідків.
Відповідно до ч.1 ст.81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.
Так, в судовому засіданні встановлено, що відповідач ОСОБА_2 в жовтні 2020 року придбала у приватну власність квартиру АДРЕСА_2 , обставини чого визнані сторонами у справі, відтак не підлягаєть доказуванню.
Суд визнає неналежними доказами показання свідка ОСОБА_6 , так як вони не містять інформації щодо предмета доказування.
Суд визнає необґрунтованими твердження сторони позивача стосовно того, що відповідач ОСОБА_2 є споживачем послуг КП "Жмеринкаводоканал" на підставі здійснення публікації публічного договору (оферти) приєднання до надання послуг з централізованого водопостачання та/або централізованого водовідведення на офіційному веб-сайті Жмеринської міської ради, оскільки відповідно до вимог ч.5 ст.13 Закону України "Про житлово-комунальні послуги" встановлено відповідні умови, за яких такий договір вважається укладеним, серед яких публікація публічного договору на офіційному веб-сайті органу місцевого самоврядування повинна здійснюватись разом з публікацією на веб-сайті виконавця послуги з огляду на поєднувальний сполучник "та" у даній частині статті цивільного закону чи самостійно на веб-сайті виконавця послуги згідно значення сполучника "або" у ній же, доказів здійснення у встановленому порядку власне чого позивачем не представлено.
Разом з тим, суд також визнає безпідставними доводи сторони відповідача про відсутність підстав відшкодування обспорюваних збитків внаслідок непідтвердження належності відповідача до споживачів послуг водопостачання, які надаються позивачем щодо житлового приміщення за адресою: АДРЕСА_1 , оскільки положеннями ч.1 ст.9 Закону України "Про житлово-комунальні послуги" встановлено, що споживач не звільняється від оплати житлово-комунальних послуг, отриманих ним до укладення відповідного договору.
Суд визнає недопустимими доказами представлені стороною позивача копії фотознімків водолічильника №00455, так як вони вочевидь є письмовими копіями електронних документів, часу і дати створення яких, а також найменування носія даної інформації та його перебування на балансі КП "Жмеринкаводоканал" стороною позивача не повідомлено, надто з урахуванням пояснень свідка ОСОБА_7 стосовно здійснення фотографування пошкодженої заводської пломби лічильника у належному відповідачеві житловому приміщенні слюсаром підприємства позивача на власний мобільний телефон. При цьому наданий суду акт про виявлене безоблікове водокористування від 28.01.2021 року №001 не містить вказівки про здійснення фотофіксації зазначених у ньому обставин, а також не має зазначення додатку до акту у виді певної кількості фотознімків.
Суд також визнає неналежними доказами вказані акти позивача від 28.01.2021 року щодо обставин, які підлягають доказуванню, а саме відсутність заводської пломби на лічильнику води №00455, оскільки в судовому засіданні з пояснень свідків встановлено, що дані документи були складені у присутності ОСОБА_5 , вказівка в обох актах ініціалів прізвища та по батькові якого як ОСОБА_2 заздалегідь не відповідає фактичним відомостям ім'я фізичної особи, безпосередньо під яким у відповідності до вимог ч.1 ст.28 ЦК України вона набуває прав та обов'зків і здійснює їх.
З урахуванням наведеного, а також враховуючи повідомлення представника позивача про відсутність у розпорядженні позивача КП "Жмеринкаводоканал" водолічильника №00455 суд вважає недоведеними позивачем належними та допустимими доказами обставин щодо виявленої відсутності державної пломби на цьому приладі обліку, що з огляду на невизнання даної обставини відповідачем у справі становить невиконання безумовного обов'язку сторони позивача її доказування відповідно до вказаних підстав обґрунтування позову.
Окрім цього, позивачем також ні в який спосіб не підтвердженно висунення згідно вказаних положень п.5.17. Правил 2 власної вимоги споживачеві ОСОБА_2 щодо проведення позачергової повірки водолічильника №00455 з її житлового приміщення за наслідком стверджуваного виявлення порушення цілісності заводської пломби на даному засобі обліку, з метою контролю правильності їх показів, лише власне з підстав нездійснення такої повірки або невизначення нею правильності контролю показань цього водолічильника можливий висновок про завдання споживачем збитків постачальнику питної води у спосіб її безоблікового використання при встановленій відсутності пошкоджень опломбування постачальника монтажу водолічильника внутрішньобудинкової системи водопостачання.
Також суд визнає недопустимим доказом представлений позивачем розрахунок оспорюваного відшкодування збитків за безоблікове водокористування, оскільки з урахуванням повідомлення свідка ОСОБА_7 щодо здійснення цього розрахунку на підставі власних облікових даних бухгалтерією підприємства, що втім ніяк не відображено відповідною вказівкою певного виконавця, суду не представлено жодних документальних відомостей щодо встановлення заздалегідь уповноваженими особами повного перерізу труби вводу, відомості якого положеннями п.3.3. Правил передбачений до обчислення при виконанні розрахунку витрат води, а отже здобуття та використання відомостей цифрового значення діаметру труби 15 мм у встановленому порядку в здійсненому розрахунку не є очевидним та безумовним.
При цьому суд враховує, що згідно вимог ч.6 ст.81 ЦПК України доказування не може ґрунтуватись на припущеннях, що не визначає підстав врахування можливої вірогідності даної обставини у тому числі за власними обліковими даними водопостачальника.
З урахуванням наведеного, суд доходить висновку, що стороною позивача не доведено факт вчинення відповідачем незабезпечення наявності заводської пломби на водолічильнику у належному їй житловому приміщенні, а також спричинення цими діями оспорюваних збитків позивачу у заявленому ним до стягнення розмірі, лише сукупність відповідних обставин чого може становити підставу цивільної відповідальності за вказаним предметом спору, тому суд не вбачає підстав для стягнення з відповідача ОСОБА_2 на користь позивача КП "Жмеринкаводоканал" нарахованих останнім штрафних санкцій за безоблікове водокористування в розмірі 28798,48 грн, відтак вважає за необхідне у задоволенні даного позову відмовити повністю.
Враховуючи ухвалення рішення в інтересах відповідача, понесені позивачем судові вирати із сплати судового збору підлягають залишенню за ним, що не становить підстав вирішення судом питання їх розподілу.
Вирішення питання розподілу понесених відповідачем судових витрат наразі судом не здійснюється згідно зробленої до закінчення судових дебатів відповідної заяви сторони щодо наміру подання таких доказів у встановлений законом строк після ухвалення рішення суду.
На підставі викладеного, керуючись ст.3, 11, 13, 22, 28, 207, 626, 628, 633 ЦК України, ст.4, 5, 10, 13, 19, 23, 27, 76, 82, 89, 141, 223, 259, 263, 264 ЦПК України, суд, -
У задоволенні позовних вимог Комунального підприємства "Жмеринкаводоканал" щодо стягнення на його користь з ОСОБА_2 заборгованості за безоблікове водокористування в сумі 28798 гривень 48 копійок - відмовити.
Рішення суду набуває законної сили, якщо протягом строків, встановлених Цивільним процесуальним кодексом України, не подано апеляційну скаргу.
Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення, Вінницькому апеляційному суду через Жмеринський міськрайонний суд.
Повне судове рішення складено 04.07.2022 року.
Суддя Вернік В.М.