вул. В'ячеслава Чорновола, 29/32, м. Кропивницький, 25022,
тел. (0522) 32 05 11, факс 24 09 91, код ЄДРПОУ 03499951,
e-mail: inbox@kr.arbitr.gov.ua, web: http://kr.arbitr.gov.ua
26 жовтня 2022 рокуСправа № 912/869/22
Господарський суд Кіровоградської області у складі судді Тимошевської В.В. за участі секретаря судового засідання Гунько О.Є. розглянув у відкритому судовому засіданні справу №912/869/22
за позовом: Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у Кіровоградській області, 25006, м. Кропивницький, вул. Михайлівська, 64
до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "СТАТУС ЕНЕРГО", 79026, м. Львів, вул. Стрийська, 86В, оф. 6
про визнання додаткової угоди укладеною
Представники:
від позивача - Васютинська Н.В., самопредставництво, посвідчення №351 від 01.04.19, посадова інструкція від 02.01.20, довіреність №01-10-76 від 28.12.21;
від відповідача - Морганюк Ю.Є., адвокат, довіреність №15.11.21/12 від 15.11.2021, свідоцтво про право на зайняття адвокатською діяльністю №001172 від 28.09.2018 (в режимі відеоконференції).
В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення суду.
Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у Кіровоградській області (Управління, позивач) звернулось до господарського суду з позовною заявою з вимогами до Товариства з обмеженою відповідальністю "Статус Енерго" (ТОВ "Статус Енерго", відповідач) про визнання укладеною додаткової угоди №4 до договору про постачання електричної енергії споживачу №153 від 21.12.2021, укладеного між Управлінням виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у Кіровоградській області та Товариством з обмеженою відповідальністю "СТАТУС ЕНЕРГО" в редакції
ДОДАТКОВА УГОДА № 4
до Договору про постачання електричної енергії
споживачу №153 від 21.12.2021 року
м. Кропивницький " " 2022 року
Товариство з обмеженою відповідальністю "Статус Енерго", що діє на підставі ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, виданої на підставі Постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) "Про видачу ліцензії з постачання електричної енергії споживачу" №622 від 26.04.2019 року), в особі директора Паньківа Ярослава Андрійовича, що діє на підставі Статуту (далі - Постачальник), з однієї сторони, та
Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування у Кіровоградській області, в особі заступник начальника управління Ткаченко Тетяни Борисівни, яка діє на підставі Довіреності від 04.01.2022 року № 01-10/1 (далі - Споживач), з іншої сторони, а разом (разом - Сторони), домовились укласти цю Додаткову угоду до Договору про постачання електричної енергії споживачу №153 від 21.12.2021 року (далі - Договір), про наступне:
Керуючись Законом України "Про ринок електричної енергії", пунктом 5 частини 5 статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі", п. 13.4.2 та 13.4.5 Договору, відповідно до листа національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) від 13.05.2022 року № 3641/20.1/7-22, Сторони дійшли згоди внести зміни до Договору, а саме:
1. У зв'язку із коливанням ціни електричної енергії на ринку у відсотковому значенні в сторону зменшення на 25,49 відсотків шляхом відношення середньозважених цін які склалися за лютий 2022 року та січень 2022 року:
1.1.Пункт 5.1. Договору про постачання електричної енергії споживачу №153 від 21.12.2021 року, викласти в наступній редакції:
"5.1. Ціна за одиницю товару - 1 кВт*год. (включно з податком на додану вартість) становить:
- 3 гривні 819321 копійок, у тому числі:
- ціна електричної енергії становить 3 гривні 404553 копійок;
- ціна послуг передачі (регульований тариф) становить 0 гривень 414768 копійок;
2.Сторони погодили, що у зв'язку із волатильністю ринку електричної енергії зміни до пункту 5.2. буде здійснено у наступному періоді 2022 року, відповідно загальна сума Договору, що передбачена у Договорі (із врахуванням раніше укладених додаткових угод до Договору) - залишається без змін.
3.Ця Додаткова угода укладена в двох примірниках, які мають однакову юридичну силу, один з них зберігається у Постачальника, другий - у Споживача.
4.Ця додаткова угода становить невід'ємну частину Договору про постачання електричної енергії споживачу №153 від 21.12.2021 року, набирає чинності з моменту її підписання Сторонами. Сторони погодили, що відповідно до ч.З ст. 631 ЦК України умови Договору застосовуються до правовідносин між Постачальником та Споживачем, які виникли до його укладення, а саме з 01 квітня 2022 року .
5.Сторони домовились припинити дію додаткової угоди від 04.05.2022 року №2.
Постачальник: Споживач (Замовник):
ТОВ "Статус Енерго" Управління виконавчої дирекції
Фонду соціального страхування України
у Кіровоградській області
В обґрунтування підстав позову зазначено, що за умовами договору про постачання електричної енергії споживачу № 153 від 21.12.2021 передбачено підстави та порядок для внесення змін до договору у разі коливання ціни товару на ринку. З огляду на коливання ціни на ринку електричної енергії в сторону зменшення, Управління звернулось до ТОВ "Статус Енерго" з пропозицією щодо укладення додаткових угод до договору про зміну ціни у сторону її зменшення. Однак, ТОВ "Статус Енерго" з порушенням терміну розгляду пропозиції повідомило про відмову у перегляді ціни в сторону її зменшення та про відмову в підписанні додаткових угод.
Ухвалою від 15.07.2022 за поданим позовом відкрито провадження у справі №912/869/22 за правилами загального позовного провадження. У справі призначено підготовче засідання, сторонам встановлено строк для подання заяв по суті справи.
Відповідачем згідно відзиву на позов позовні вимоги заперечено повністю з тих підстав, що волевиявлення відповідача на зміну умов договору відсутнє, тоді як за рішенням суду договір може бути змінено за наявності підстав, встановлених договором або законом. Однак, повідомлені позивачем підстави для внесення змін до договору не є обов'язковими, а пункт 13.4.2. договору, на який посилається позивач, стосується збільшення ціни; лист НКРЕКП не встановлює обов'язку для відповідача на укладення додаткових угод.
Відповідач також не згодний з механізмом розрахунку вартості ціни електричної енергії, зазначаючи про те, що при визначені ціни за березень 2022 потрібно враховувати середньозважені ціни РДН у двох попередніх до березня місяцях - лютий січень 2022. Також зазначає, що між сторонами за погодженням вже укладено угоду про зменшення ціни з 01.04.2022.
У відповіді на відзив позивач з приводу заперечень відповідача вказав на наступне: згідно умов договору передбачено направлення повідомлення про внесення змін не пізніше ніж за 20 днів до початку зміни, а тому було враховано попередні два місяці, які передували даті направлення пропозиції про зміни; згідно листа НКРЕКП № 3641/20.1/7-22 від 13.05.2022 вбачається, що запропоновані Управлінням зміни здійснено у повній відповідності до умов договору; сторонами підписано додаткову угоду про зміну ціни з 01.03.2022 саме у зв'язку з коливанням ціни в сторони зменшення на 9,65 % шляхом співвідношення середньозважених ціни, які склались за січень 2022 та грудень 2022;
11.08.2022 розпочато підготовче засідання, в якому оголошено перерву до 21.09.2022.
В підготовчому засіданні 21.09.2022 постановлено ухвалу про закриття підготовчого провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 12.10.2022.
12.10.2022 відкрито судове засідання з розгляду справи по суті, в якому оголошено перерву до 26.10.2022, позивачу надано можливим подати додаткові письмові пояснення з питання порядку визначення ціни в проекті додаткової угоди.
17.10.2022 позивачем подано відповідні письмові пояснення, за змістом яких зазначено, що ціна за одиницю товару згідно проекту додаткової угоди розрахована від ціни 4,569256, визначеної додатковою угодою № 3 від 10.06.2022, в сторону зменшення на 25,49% шляхом відношення середньозважених цін, які склалися за лютий та січень 2022. Позивач зазначає, що з огляду на відсутність відповіді відповідача на пропозицію позивача щодо внесення змін до договору, Управління погодилось на пропозицію відповідача зменшити ціну з підстав, передбачених пунктом 13.4.5. договору та як тимчасове вирішення питання щодо зменшення ціни.
В судовому засіданні представником позивача позовні вимоги підтримано, представником відповідача заперечено проти задоволення позову.
Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, які наведено в обґрунтування підстав позову і заперечень проти позовних вимог, дослідивши в судовому засіданні докази у справі, судом встановлено наступні обставини, які є предметом доказування у справі.
21.12.2021 між Управлінням виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у Кіровоградській області (Споживач) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Статус Енерго" (Постачальник) укладено договір №153 про постачання про постачання електричної енергії споживачу (далі - Договір, а.с. 10-14).
Договір укладено за результатом проведення процедури закупівлі відкриті торги.
Згідно умов Договору, Постачальник зобов'язується поставити Споживачу у 2022 році енергію (код за ДК 021:2016-09310000-5 - Електрична енергія) у кількості 170000 кВт*год, як різновид товарної продукції, для забезпечення потреб електроустановок Споживача, а Споживач зобов'язується прийняти та оплатити вартість використаної електричної енергії та здійснити інші платежі згідно з умовами, що визначені Договором (пункт 2.1.).
Період постачання електричної енергії Споживачу - з 01.01.2022 по 31.12.2022 (пункт 3.1.).
Ціна за одиницю товару - 1 кВт*год (включно з податком на додану вартість) становить
5 грн.41 копійка, утому числі: ціна електричної енергії становить 5 гри. 057284 коп; ціна послуг передачі (регульований тариф) становить 0 грн. 352716 коп (пункт 5.1.).
Ціна цього договору (включно з податком на додану вартість) становить 919 700 гри. 00 коп (пункт 5.2.).
Розрахунковим періодом за цим Договором є календарний місяць (пункт 5.5.).
За пунктом 13.4. Договору передбачено, що істотні умови Договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань Сторонами в повному обсязі, крім випадків:
13.4.1. Зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника.
13.4.2. Збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару па ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в даному Договорі.
У разі коливання ціни за одиницю Товару на ринку Сторони мають право письмово звернутися з пропозицією внесення відповідних змін до Договору. Достатньою для підтвердження факту коливання ціни Товару на ринку Сторони визнають інформацію про середньозваженій ціни за повний місяць на Ринку "на добу наперед" об'єднаної енергетичної системи України (надалі ОЕС), яка міститься па офіційному інтернет-ресурсі Оператора ринку електричної енергії, зазначена інформація має бути роздрукована засобами організаційної техніки.
Сторони дійшли згоди та погодили наступний порядок зміни ціни:
Ціна товару у першому місяці (січні 2022 року) постачання електричної енергії не змінюються у будь-якому випадку та має відповідати ціпі за одиницю товару визначеній за результатами процедури закупівлі;
У випадку, коли одна із сторін виявила бажання внести зміни до договору у зв'язку із коливанням ціни на ринку, сторона зобов'язана письмово повідомити про це іншу сторону із відповідним обґрунтуванням за 20 днів до початку зміни ціни та підготувати проект додаткової угоди.
Коливання ціни товару визначається у відсотковому значені шляхом відношення середньозважених цін які склалися за повні 2 попередні місяці. Вперше відсоток коливання застосовується до ціни, яка склалася за результатами процедури закупівлі, а в наступних випадках, до ціни, яка була визначена у попередній додатковій угоді Коливання ціни товару у бік збільшення не може перевищувати 10%.
Сторона, яка одержала пропозицію про зміну договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона мас право передати спір на вирішення суду.
Підвищення ціни за одиницю товару по даному Договору здійснюється шляхом підписання додаткових угод та з урахуванням вимог ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі".
Споживач мас право відмовитись від внесення змін до Договору, якщо Постачальником не надано належне документальне підтвердження підвищення ціни товару, передбачене цим пунктом.
13.4.3. Покрашення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в даному договорі.
13.4.4. Продовження строку дії договору та строку виконання зобов'язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об'єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі.
13.4.5. Погодження зміни ціни в договорі в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку.
13.4.6. Зміни ціни в договорі у зв'язку зі зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування.
13.4.7. Зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу інфляції, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовуються в договорі" при цьому ціна даного договору змінюється як в бік збільшення, так і в бік зменшення без зміни обсягу закупівлі.
В даному договорі застосовуються наступні регульовані ціни (тарифи); тариф на послуги з передачі електричної енергії НЕК "Укренерго", який затверджуються Постановами НКРЕКП. Такі зміни до договору вносяться шляхом підписання додаткових угод відповідно до чинного законодавства.
31.01.2022 до вказаного Договору між сторонами підписано Додаткову угоду № 1 про внесення змін відповідно до п. 13.4.7. Договору, а саме:
"У зв'язку з підвищенням регульованого тарифу на послуги з передачі електричної енергії:
1.1. Пункт 5.1. та п.5.2 Договору про постачання електричної енергії споживачу №153 від 21.12.2021 року, викласти в наступній редакції:
5.1. Ціна за одиницю товару - 1 кВт*год (включно з податком на додану вартість) становить 5,472052 грн. у тому числі:
Ціна електричної енергії становить 5 гривень 057284 копійок;
Ціна послуг передачі (регульований тариф) становить 0 гривень 414768 копійок;
5,2 Ціна цього договору (включно з податком на додану вартість) становить 930248 грн.84 коп" (а.с. 18).
Вказаною додатковою угодою передбачено, що зобов'язання сторін по вказаній додатковій угоді виникають з 01.01.2022.
04.02.2022 Управління звернулось до ТОВ "Статус Енерго" з листом № 19-05-245 про внесення змін до Договору, в якому запропоновано зменшити ціну на електричну енергію з 01.03.2022 внаслідок коливання ціни у сторону її зменшення, що встановлено в результаті проведеного аналізу середньозважених цін січня 2022 року (2 855,07 грн) до грудня '2021 року (3 160,17 грн.) на ринку "на добу наперед" (а.с. 15).
До листа додано роздруківку з інтернет-ресурсу Оператора ринку електричної енергії та проект додаткової угоди № 2 (а.с. 16, 17).
04.03.2022 Управління звернулось до ТОВ "Статус Енерго" з листом № 10-03-405 з пропозицією про зменшення ціни на 25,49% з 01.04.2022 внаслідок коливання ціни в сторону її зменшення по аналізу середньозважених цін лютого 2022 року (2127,23 грн) до січня 2022 року (2855,07 грн.) на ринку "на добу наперед" (а.с. 19).
До листа додано роздруківку з інтернет-ресурсу Оператора ринку електричної енергії та проект додаткової угоди № 3 (а.с. 20, 21).
У відповідь на вказані звернення ТОВ "Статус Енерго" повідомлено про необґрунтованість перегляду ціни в сторони її зменшення та запропоновано брати до уваги індекси коливання цін на електричну енергію на ринку довгострокових договорів (а.с. 22).
Листом від 25.03.2022 № 10-03-437 Управління звернулось що Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП), в якому у зв'язку з відмовою ТОВ "Статус Енерго", просило вжити відповідні заходи щодо дотримання ТОВ "Статус Енерго" вимог законодавства та умов Договору (а.с. 23-24).
Згідно листа від 13.05.2022 НКРЕКП повідомлено Управління, що ТОВ "Статус Енерго" зобов'язане усунути порушення вимог Договору в частині передбаченого Договором порядку дій Сторін щодо погодження змін до цінових умов Договору (зокрема, з урахуванням коливань цін на РДН) та не допускати таких порушень у подальшому, забезпечити неухильне дотримання вимог законодавства та умов Договору під час взаємодії із споживачем з питань внесення змін до цінових умов Договору відповідно до передбаченої Договором процедури (а.с. 28-29).
Відповідно до листа від 29.04.2022 № 29-04/2 ТОВ "Статус Енерго" запропоновано Управлінню підписати додаткову угоду до Договору про зменшення ціни, у зв'язку з її зменшенням на ринку електроенергії (а.с. 25, 26).
04.05.2022 між сторонами підписано додаткову угоду № 2, згідно якої внесено зміни до Договору та зменшено ціну за одиницю товару, а саме - 1 кВт*год (включно з податком на додану вартість та послуг передачі) становить 4,80 грн, у тому числі: ціна електричної енергії - 4 грн 385232 копійок; ціна послуг передачі (регульований тариф) - 0 гривень 414768 копійок (а.с. 27).
Передбачено, що умови застосовуються з 01.04.2022 до 31.12.2022.
Листом від 20.05.2022 № 10-05-637 Управління, посилаючись на лист НКРЕКП від 13.05.2022 №3641/20.1/7-22, направило ТОВ "Статус Енерго" для підписання додаткові угоди № 3 та № 4 про внесення змін до Договору щодо зменшення ціни з 01.03.2022 та з 01.04.2022 (а.с. 30, 31).
10.06.2022 між сторонами підписано додаткову угоду № 3, згідно якої зменшено ціну за одиницю товару з 01 по 31.03.2022 до 4 грн 984024 коп, у тому числі: ціна електричної енергії становить 4 гривні 569256 копійок; ціна послуг передачі (регульований тариф) становить 0 гривень 414768 копійок (а.с. 32, 56).
Щодо проекту додаткової угоди № 4, ТОВ "Статус Енерго" в листі від 30.06.2022 № 30/06-01 відмовлено у її підписання з тих підстав, що 04.05.2022 між сторонами за взаємною згодою було укладено додаткову угоду №2 до Договору про зменшення вартості електричної енергії за 1 кВт/год до 4,80 грн з 01 квітня 2022, яка застосовується до правовідносин, що виникли з 01 квітня 2022 та діє до 31 грудня 2022 (а.с. 34).
Причиною виникнення спору є відмова ТОВ "Статус Енерго" підписати додаткову угоду про внесення змін до Договору щодо зменшення ціни до 3,819321 грн за й кВт*год з 01.04.2022.
Норми права, застосовані судом.
Відповідно до ст. 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. Договір є двостороннім, якщо правами та обов'язками наділені обидві сторони договору.
У ст. 627 Цивільного кодексу України закріплено принцип свободи договору та визначено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.
Частиною 1 ст. 628 Цивільного кодексу України визначено, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.
В силу ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов'язковим для виконання сторонами.
За загальним правилом, закріпленим в ч. 1 ст. 651 Цивільного кодексу України, зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.
Про зміну або розірвання договору в порядку частини 1 ст. 651 Цивільного кодексу України сторони вправі домовитися в будь-який час на свій розсуд (крім випадків, обумовлених законодавчо).
Іншими підставами для зміни або розірвання договору в судовому порядку (крім істотного його порушення) відповідно до ч. 2 ст. 651 Цивільного кодексу України є випадки, встановлені законом або договором, і настання таких випадків зумовлює право сторони ініціювати в судовому порядку питання зміни чи припинення відповідних договірних правовідносин.
Підставами для виникнення юридичного спору про внесення змін у договір чи про його розірвання, який підлягає вирішенню судом є обставини, наведені у частині 2 ст. 651 Цивільного кодексу України, і ці обставини виникають в силу прямо наведених у цій нормі фактів та подій, що зумовлюють правову невизначеність у суб'єктивних правах чи інтересах. Такі підстави та умови виникнення юридичного спору у правовідносинах є однаковими незалежно від їх суб'єктного складу (за участі фізичних чи юридичних осіб) та змісту правовідносин (цивільні чи господарські) (таку правову позицію наведено у постанові Великої Палати Верховного Суду від 12.02.2019 у справі № 914/2649/17).
Відповідно до ст. 275 Господарського кодексу України, за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов'язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.
Окремим видом договору енергопостачання є договір постачання електричної енергії споживачу. Особливості постачання електричної енергії споживачам та вимоги до договору постачання електричної енергії споживачу встановлюються Законом України "Про ринок електричної енергії".
Відпуск енергії без оформлення договору енергопостачання не допускається.
За нормами Закону України "Про ринок електричної енергії" постачання електричної енергії споживачам здійснюється електропостачальниками, які отримали відповідну ліцензію, за договором постачання електричної енергії споживачу. Договір постачання електричної енергії споживачу укладається між електропостачальником та споживачем та передбачає постачання всього обсягу фактичного споживання електричної енергії споживачем у певний період часу одним електропостачальником. Постачання електричної енергії споживачам здійснюється за вільними цінами. Постачання електричної енергії електропостачальниками здійснюється з дотриманням правил роздрібного ринку. Умови постачання електричної енергії, права та обов'язки електропостачальника і споживача визначаються договором постачання електричної енергії споживачу. (ст. 56).
В частині 7 ст. 56 Закону України "Про ринок електричної енергії" наведено умови, які визначаються у договорі постачання електричної енергії, серед яких, зокрема, ціна електричної енергії та послуг, що надаються.
Згідно положень ст. 632 Цивільного кодексу України, ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. У випадках, встановлених законом, застосовуються ціни (тарифи, ставки тощо), які встановлюються або регулюються уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування. Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом. Зміна ціни в договорі після його виконання не допускається.
Окрім того, правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об'єднаних територіальних громад визначено Законом України "Про публічні закупівлі".
Вказаний Закон передбачає, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом (ч. 1 ст. 41).
Згідно з частиною 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, наведених у вказаній частині.
У відповідності до Господарського процесуального кодексу України, судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов'язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. (ч.ч. 1-3 ст. 13).
Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів (ч. 1 ст. 86).
Позови у спорах, що виникають з договорів, в яких визначено місце виконання або виконувати які через їх особливість можна тільки в певному місці, можуть пред'являтися також за місцем виконання цих договорів (ч. 5 ст. 29).
Мотивована оцінка доводів сторін та поданих доказів.
За наявними матеріалами справи встановлено, що Договір про постачання електричної енергії споживачу № 153 від 21.12.2021 укладено між сторонами за результатами проведення процедури закупівлі згідно Закону України "Про публічні закупівлі" - відкриті торги.
Виходячи з умов Договору, постачання електричної енергії здійснюється за вільними цінами, які погоджено сторонами при укладенні Договору, крім, регульованої ціни (тарифи) на послуги з передачі електричної енергії НЕК "Укренерго", які затверджуються Постановами НКРЕКП (абзац другий підпункту 13.4.7 пункту 13.4. Договору).
Як на підставу для внесення змін до Договору в частині зменшення ціни, позивач посилається на підпункт 13.4.2. пункту 13.4. Договору та вказує про наявність коливання середньозважених цін січня 2022 (2855,07 грн) до грудня 2021 (3160,17 грн) на ринку "на добу наперед" у сторону зменшення на 9,65%; а також лютого 2022 (2127,23 грн) до січня 2022 (2855,07 грн) на ринку "на добу наперед" у сторону зменшення на 25,49 %.
На підтвердження вказаного коливання до матеріалів справи надано роздруковану інформацію з інтернет-ресурсу Оператора ринку електричної енергії.
Натомість відповідач, заперечуючи проти внесення запропонованих позивачем змін, вказує на відсутність його волевиявлення на внесення таких змін та зазначає, що пункт 13.4.2. Договору стосується збільшення ціни, а про зменшення ціни зазначено в пункті 13.4.5. Договору.
Суд вважає обґрунтованими вказані твердження відповідача, оскільки наведене відповідає нормам Закону України "Про публічні закупівлі".
Так, згідно ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:
1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;
2) збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії;
3) покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;
4) продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов'язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об'єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;
5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку;
6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв'язку зі зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування;
7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;
8) зміни умов у зв'язку із застосуванням положень частини шостої цієї статті.
Редакція пункту 13.4. укладеного між сторонами Договору відповідає наведеним вище положенням Закону України "Про публічні закупівлі" та, відповідно, підпункт 13.4.2. пункту 13.4. Договору передбачає підстави для внесення змін у випадку збільшення ціни за одиницю товару у разі коливання ціни на ринку, а підпункт 13.4.5. пункту 13.4. Договору - погодження зміни ціни в договорі в бік зменшення, у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку.
Окрім того, як повідомлено представником позивача в судовому засіданні під час розгляду справи по суті, проект договору в редакції, яка підписана, пропонувався Управлінням виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України в Кіровоградській області.
У постанові Верховного Суду в складі Об'єднаної палати Касаційного цивільного суду від 18 квітня 2018 року у справі № 753/11000/14-ц зроблено висновок, що «у разі, якщо з'ясувати справжній зміст відповідної умови договору неможливо за допомогою загальних підходів до тлумачення змісту правочину, передбачених у частинах третій та четвертій статті 213 ЦК України, слід застосовувати тлумачення contra proferentem. Contra proferentem (лат. verba chartarum fortius accipiuntur contra proferentem - слова договору повинні тлумачитися проти того, хто їх написав). Особа, яка включила ту або іншу умову в договір, повинна нести ризик, пов'язаний з неясністю такої умови. При цьому це правило застосовується не тільки в тому випадку, коли сторона самостійно розробила відповідну умову, але й тоді, коли сторона скористалася стандартною умовою, що була розроблена третьою особою. Це правило підлягає застосуванню не тільки щодо умов, які «не були індивідуально узгоджені» (no individually negotiated), але також щодо умов, які хоча і були індивідуально узгоджені, проте були включені в договір «під переважним впливом однієї зі сторін» (under the diminant sinfluence of the party)».
Тобто, у разі неясності умов договору тлумачення умов договору повинно здійснюватися на користь контрагента сторони, яка підготувала проект договору або запропонувала формулювання відповідної умови.
За вказаних обставин суд вважає безпідставним посилання позивача на підпункт 13.4.2. пункту 13.4. Договору як на підставу для внесення за рішенням суду змін до Договору щодо зменшення ціни, тоді як у відповідності до підпункту 13.4.5. пункту 13.4. Договору погодження ТОВ "Статус Енерго" на зменшення ціни згідно запропонованої позивачем пропозиції, що є предметом розгляду, відсутнє.
Суд відхиляє посилання позивача на лист НКРЕКП від 13.05.2022 по результатам розгляду звернення Управління, оскільки вказаний лист не є рішенням Регулятора ринку електричної енергії, що обов'язкові для виконання учасниками ринку.
Щодо суду, то відповідно до абзаців 1 і 2 статті 8 Конституції України в Україні визнається і діє принцип верховенства права.
З урахуванням викладеного, суд, у відповідності до наведених позивачем підстав позову, не встановив законодавчо визначених або передбачених умовами Договору підстав для внесення до Договору змін в частині зменшення ціни за рішенням суду.
При цьому враховано положення ст. 14 Господарського процесуального кодексу України, згідно з якими суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Учасник справи розпоряджається своїми правами щодо предмета спору на власний розсуд.
Також суд вважає слушним посилання відповідача на обставини укладення між сторонами додаткової угоди № 2 від 04.05.2022, за якою внесено зміни до Договору в частині зменшення ціни з 01.04.2022.
За змістом листа ТОВ "Статус Енерго" від 29.04.2022 підставами для зменшення ціни, з якими погодився позивач, стало зменшення ціни на ринку електроенергії. Тобто, обома сторонами Договору вже погоджено зміну ціни в бік зменшення з 01.04.2022 з підстав зменшення ціни на ринку, тоді як запропонований позивачем розрахунок ціни у відсотковому співвідношенні не є обов'язковим з огляду на відсутність підстав для застосування в даному випадку положень підпункту 13.4.2. пункту 13.4. Договору та з урахування норм ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі".
У зв'язку з викладеним, суд відмовляє у задоволенні позовних вимог Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у Кіровоградській області до ТОВ "Статус Енерго" про визнання укладеною додаткової угоди до Договору про постачання електричної енергії споживачу №153 від 21.12.2021 в редакції позивача.
Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, судовий збір покладається на позивача. Інших судових витрат сторони не заявляють.
Керуючись ст. ст. 74, 76, 77, 129, 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд
У задоволенні позову відмовити повністю.
Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення в порядку передбаченому Господарським процесуальним кодексом України. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.
Копії рішення направити Управлінню виконавчої дирекції Фонду соціального страхування України у Кіровоградській області електронною поштою: kg@fssu.gov.ua; Товариству з обмеженою відповідальністю "СТАТУС ЕНЕРГО" електронною поштою: statusenergo@ukr.net.
Повне рішення складено 04.11.2022.
Суддя В.В.Тимошевська